第14章涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法课件

第十四章国际冲突法家庭一、概述二、结婚三、夫妻关系四、离婚五、父母子女六、收养七、监护八、扶养第十四章国际冲突法家庭1一、概述

国际私法所调整的涉外婚姻家庭关系指含有涉外因素的家庭关系从地域上看包括在一国领土范围内本国人与外国人之间和外国人之间的家庭关系，也包括在异国领域外本国人之间和本国人与外国人之间的家庭关系。从内容上看婚姻关系、夫妻关系、离婚关系和分居关系、父母子女关系、收养关系和扶养关系等。一、概述

国际私法所调整的涉外婚姻家庭关系指含有涉外因素的家2一、概述它具有以下特点:（1）基本上没有用于调整该法律关系的统一实体规范，而是靠各国的冲突规范或国际条约中的冲突规范来调整。（2）在处理涉外婚姻家庭纠纷时，法院的管辖权比在处理其他涉外民商事案件时显得更为重要。许多国家都力求对与本国公民有关的婚姻家庭案件行使管辖权。（3）法院援用公共秩序保留和法律规避制度排除外国法的适用的情况较多。一、概述它具有以下特点:3二、结婚结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻关系的一种法律行为。只有符合法律规定的实质要件和形式要件，才能有效成立。（一）结婚实质要件的法律适用（二）结婚形式要件的法律适用（三）领事婚姻（四）中国关于涉外结婚的法律适用二、结婚结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻关系的4（一）结婚实质要件的法律适用结婚的实质要件包括婚姻当事人必须具备的条件和必须排除的条件。。结婚必须必备的实质要件包括：（1）双方当事人自愿。（2）男女两性结合。（3）符合法定婚龄。结婚的禁止条件包括：（1）双方当事人不在禁止结婚的血亲之内；（2）婚姻双方与他人没有婚姻关系；（3）没有不能结婚的疾病或生理缺陷结婚（一）结婚实质要件的法律适用结婚的实质要件包括婚姻当事人必须5（一）结婚实质要件的法律适用实质要件的法律适用主要有以下几种:1.婚姻举行地法/缔结地法；2.当事人属人法；3.混合制（一）结婚实质要件的法律适用实质要件的法律适用主要有以下几种61.婚姻举行地法/缔结地法是一条古老的但目前仍流行的冲突规范主张符合婚姻缔结地法为有效婚姻，否则为无效婚姻有关理论支持包括“场所支配行为”、“既得权保护说”等；有利于维护婚姻举行地的善良风俗，简便易行采用的国家有美国的许多州和大多数拉丁美洲国家中国也采取这种做法。1.婚姻举行地法/缔结地法是一条古老的但目前仍流行的冲突规7

1.婚姻举行地法/缔结地法

理由：（1）结婚是一种契约关系或法律行为，根据场所支配行为的原则，应依缔结地法或行为地法。（2）依举行地法在实际运用中简便易行。（3）对于移民较多的国家，适用举行地法可使在其境内的外国侨民受当地法律的支配。(4)结婚实质要件多有强制性，适用婚姻缔结地法有利于维护婚姻缔结地公共秩序。（5）依据婚姻缔结地法成立的婚姻能够为他国承认，保护当事人合法权益和法律关系的稳定。缺陷：法律规避

1.婚姻举行地法/缔结地法82.当事人属人法符合当事人属人法的婚姻即为有效婚姻，否则为无效婚姻。在采用当事人属人法的国家中又分为采用本国法（国籍法）和住所地法两种。如果双方当事人属人法相同，适用当事人属人法简便易行。如果双方当事人属人法不同，主要有下列解决方法：2.当事人属人法符合当事人属人法的婚姻即为有效婚姻，否则为无92.当事人属人法适用夫的本国法。已落伍于时代，被放弃分别适用当事人各自属人法，即只要结婚分别符合双方当事人各自属人法规定的实质要件，即为有效婚姻——采用的国家有日本（“婚姻成立的实质要件适用夫妻双方各自的本国法”）、波兰、奥地利和秘鲁等。积累适用双方当事人的属人法。即只有在满足双方当事人的属人法所要求的实质要件时，才被视为是有效婚姻。如匈牙利国际私法。2.当事人属人法适用夫的本国法。已落伍于时代，被放弃10理由：（1）婚姻关系属于人的身份关系，应适用属人法。（2）适用当事人属人法在某种程度上可以减少当事人规避法律的机会，增加法律关系的稳定性。（3）一般情况下，当事人与其国籍国或住所所在国建立有长期的联系，适用当事人属人法符合当事人的预期。第14章涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法课件113、婚姻举行地法与当事人属人法的混合适用（混合制）（1）以举行地法为主，在一定条件下适用当事人的属人法。

在瑞士举行的婚姻，实质要件由瑞士法律支配。外国人之间结婚如果不符合瑞士法律规定的要件，但满足当事人一方本国法规定的要件，仍然可以举行。（2）以当事人属人法为主，在一定条件下适用婚姻举行地法。

婚姻有效的实质要件依双方当事人缔结婚姻时的共同属人法。如果依匈牙利法缔结婚姻有不可逾越的障碍，则不能在匈牙利缔结婚姻。3、婚姻举行地法与当事人属人法的混合适用（混合制）（1）以举123.混合制考虑到在不同的情况下使用不同的准据法，避免了单纯适用婚姻举行地法和当事人属人法的不足。由于比较灵活和切实可行，已为越来越多的国家采用3.混合制考虑到在不同的情况下使用不同的准据法，避免了单纯适13（二）结婚形式要件的法律适用婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形式或必须经过的程序。各国形式要件规定不同，包括：民事婚姻登记方式宗教婚姻方式事实婚姻方式领事婚姻方式混合方式。（二）结婚形式要件的法律适用婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形14（二）结婚形式要件的法律适用对于婚姻的形式要件的法律适用，根据“场所支配行为”的原则，世界上很多国家长期以来都适用婚姻举行地法，即只要结婚的方式符合婚姻举行地法的要求，即为有效的婚姻。（二）结婚形式要件的法律适用15（二）结婚形式要件的法律适用有的国家以婚姻举行地法为主，同时兼采当事人属人法。即除了规定结婚的形式要件适用婚姻举行地法外，还规定本国公民在国外结婚也必须遵守本国法规定的方式（重叠适用的冲突规范），或者规定在内国结婚的外国人，如果遵守了他们的本国法对婚姻方式的要求，也属有效（选择适用的冲突规范）。这种立法方式，明显地表现了广泛地承认婚姻效力的倾向。（二）结婚形式要件的法律适用有的国家以婚姻举行地法为主，同时16（三）领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式，办理结婚手续而成立婚姻的制度。有的国家明确承认领事婚姻，而有的国家要求以条约或互惠为条件（三）领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或17（四）中国关于涉外婚姻的法律适用在国家法律层面上，我国《民法通则》第147条规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法。仅从字面上理解（1）这一规定只涉及涉外婚姻的一种，即中国人与外国人之间的结婚，而对中国公民之间在国外结婚或外国人之间在中国结婚以及外国人之间在外国结婚的效力未作明确规定；（2）既指中国公民与外国人在中国境内的结婚，也指在境外的结婚；（3）没有区别实质要件和形式要件，似乎都适用婚姻缔结地法。（四）中国关于涉外婚姻的法律适用在国家法律层面上，我国《民法18（四）中国关于涉外婚姻的法律适用我国处理涉外婚姻的法律规定还有1983年8月17日民政部发布的《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》；1983年11月28日外交部、最高院发布的《关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定》；1983年12月9日民政部发布的《关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复》（四）中国关于涉外婚姻的法律适用我国处理涉外婚姻的法律规定还19（四）中国关于涉外婚姻的法律适用外国人之间在中国境内结婚按照《关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复》，要求具备《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》所要求的证件，符合我国婚姻法的规定，可予以办理结婚登记。但为了保证我国婚姻登记的有效性，使我国的婚姻登记在当事人本国或第三国有效，可以让当事人提供其本国法律准许在国外办理结婚登记的条款规定。双方当事人可以按宗教仪式结婚，但如要使其婚姻在我国具有法律效力，就必须按我国法律规定到婚姻登记机关进行登记。实行婚姻举行地法（四）中国关于涉外婚姻的法律适用外国人之间在中国境内结婚20（四）中国关于涉外婚姻的法律适用中国公民之间在国外结婚《关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定》：“严格按照我国婚姻法的基本精神，并照顾到他们居住在国外的实际情况，加以妥善处理”似乎是以当事人的属人法为主，但也考虑适用婚姻举行地法。如果不存在当事人故意规避中国强制性或者禁止性法律规定的情况，只要符合中国法或居住地法的规定（无条件的选择性冲突规范），婚姻即为有效。（四）中国关于涉外婚姻的法律适用中国公民之间在国外结婚21（四）中国关于涉外婚姻的法律适用领事婚姻在条约和互惠的基础上，我国也承认具有相同国籍的外国人双方在其本国驻华使领馆成立的婚姻有效。（四）中国关于涉外婚姻的法律适用领事婚姻22第二节、夫妻关系

夫妻关系是合法有效的婚姻所产生的特定男女之间的一种法律关系。主要包括夫妻人身关系和夫妻财产关系。（一）夫妻人身关系的法律适用（二）夫妻财产关系的法律适用（三）中国的相关规定第二节、夫妻关系

夫妻关系是合法有效的婚姻所产生的特定男女之23（一）夫妻人身关系的法律适用夫妻人身关系（又称婚姻的一般效力）是具有合法有效婚姻关系的男女双方,在社会和家庭中有关身份、地位等方面的权利义务关系.具体包括姓氏权、同居义务、忠贞及扶助义务、住所决定权、从事职业和社会活动的权利，夫妻间的日常家务代理权等方面的内容.（一）夫妻人身关系的法律适用夫妻人身关系（又称婚姻的一般效力24（一）夫妻人身关系的法律适用适用当事人属人法适用法院地法适用行为地法适用有利于夫妻人身关系效力确定的法律（一）夫妻人身关系的法律适用适用当事人属人法25（一）夫妻人身关系的法律适用适用当事人的属人法夫妻人身关系与人的身份有很密切联系，所以在解决夫妻人身关系时也适用属人法.但由于对属人法各国理解有所不同，又分为如下一些法律适用规则：（1）适用夫妻共同属人法（2）适用丈夫本国法（3）以夫妻双方共同本国法为主兼采住所地法或法院地法。（一）夫妻人身关系的法律适用适用当事人的属人法26（一）夫妻人身关系的法律适用适用法院地法和行为地法夫妻人身关系方面的诸问题原则上适用属人法，但有时也关系到法院地和行为地的公共秩序和善良风俗，所以在法律适用上应考虑法院地法和行为地法。（一）夫妻人身关系的法律适用适用法院地法和行为地法27（一）夫妻人身关系的法律适用附加

适用有利于夫妻人身关系效力确定的法律。奥地利1978年《国际私法》第18条规定：（1）婚姻的人身效力依配偶双方的共同属人法，如无共同属人法，依他们的最后共同属人法，只要还有一方仍保有它；（2）否则，依配偶双方均有习惯居所的国家的法律，只要一方仍保有它；（3）如婚姻依上述第1款所指定的法律未生效，而在奥地利的管辖范围内为有效，其人身法律效力依奥地利法；但如配偶双方与第三国有较强联系，并且根据它的法律，该婚姻也产生效力，则以该第三国法律取代奥地利法。（一）夫妻人身关系的法律适用附加

适用有利于夫妻人身关系效力28（二）夫妻财产关系的法律适用夫妻财产关系又称夫妻财产制，是指具有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产的权利义务。主要包括婚姻对双方当事人的婚前财产发生什么效力，婚姻存续期间所获财产的归属，以及夫妻对财产的管理、处分和债务承担等方面的制度。其法律适用主要采用意思自治或属人法原则等。（二）夫妻财产关系的法律适用夫妻财产关系又称夫妻财产制，是指29（二）夫妻财产关系的法律适用意思自治原则由于一些国家的立法和判例将婚姻关系看作是一种特殊的契约关系，因此在夫妻关系的法律适用上，也主张把“意思自治”原则用来解决夫妻财产关系。这种做法是“意思自治”原则在婚姻家庭领域的延伸。采用的国家有美国、英国、法国、德国、日本、瑞士和奥地利等注意有的国家实行动产和不动产区别制。（二）夫妻财产关系的法律适用意思自治原则30（二）夫妻财产关系的法律适用日本：对当事人选择范围作了明确规定（夫妻一方国籍所属国法、夫妻一方的惯常居所地法、关于不动产的夫妻财产关系－不动产所在地法）。无明示协议，适用支配婚姻人身效力的或婚姻效力的准据法。英国和美国：如当事人对财产关系无协议，法官也无法推定财产关系的准据法时，动产适用当事人住所地法，不动产适用所在地法。（二）夫妻财产关系的法律适用日本：对当事人选择范围作了明确规31（二）夫妻财产关系的法律适用属人法原则一些国家在夫妻财产关系上排除适用意思自治原则，直接规定夫妻财产关系应适用何种法律。采用的国家有希腊、泰国、约旦和波兰等。主张夫妻关系由人身关系和财产关系构成，而正是由于夫妻人身关系的存在，所以才会在人身关系的基础上形成财产关系。既然夫妻人身关系适用属人法，财产关系当然也应适用属人法。（二）夫妻财产关系的法律适用属人法原则32第三节离婚

（一）涉外离婚案件的管辖权（二）涉外离婚的法律适用（三）我国关于涉外离婚的法律规定第三节离婚

（一）涉外离婚案件的管辖权33（一）涉外离婚案件的管辖权涉及到当事人权利能否有效实现的问题在很多国家涉外离婚案件都适用法院地法，所以管辖权对于法律适用很重要有三种做法1．以当事人住所或居所为依据的管辖原则（英美国家）2．以当事人的国籍为依据（某些大陆法系国家，以当事人的国籍为唯一依据的做法已经不多见）3.兼采住所或居所标准或国籍标准（较多国家采用）（一）涉外离婚案件的管辖权涉及到当事人权利能否有效实现的问题34（二）涉外离婚的法律适用

1．适用法院地法2．适用属人法3．选择适用属人法和法院地法4．重叠适用属人法和法院地法5.适用有利于离婚的法律（二）涉外离婚的法律适用

1．适用法院地法35适用法院地法

英美国家采用由于英美法院主要依当事人的住所或习惯居所为行使管辖权的依据，所以法院地法通常就是婚姻当事人的住所地或习惯居所地。理论依据：离婚的法律具有强行的性质，离婚涉及一国的公共秩序和善意风俗，所以法院应适用自己的法律缺陷：会产生挑选法院或“跛脚婚姻”的情况适用法院地法

英美国家采用36适用属人法依据：离婚是消灭即存婚姻关系的法律行为，离婚关系属于人的身份关系所以应适用当事人的属人法；婚姻的成立适用属人法，离婚也应适用属人法原多适用丈夫本国法现多适用当事人共同本国法或住所地法适用属人法依据：离婚是消灭即存婚姻关系的法律行为，离婚关系属37选择适用属人法和法院地法大多数欧洲大陆国家以及日本、泰国等采用瑞士：以适用法院地法为主，当配偶双方有共同外国国籍而只有一方在瑞士有住所时，适用当事人共同本国法日本：如果离婚当事人一方是在日本有习惯居所的日本人时，适用日本法。如果当事人有共同本国法，适用当事人共同本国法，如无共同本国法而有共同习惯居所时，适用共同习惯居所地法，如果既无共同本国法也无共同习惯居所地法时，适用与夫妇有最密切关系地的法律选择适用有利于离婚。选择适用属人法和法院地法大多数欧洲大陆国家以及日本、泰国等采38重叠适用属人法和法院地法1902年6月12日海牙国际私法会议通过了《关于离婚及别居管辖权与法律冲突公约》，该公约在离婚及别居法律适用上采用一种所谓“双重隶属原则”（principleofdoublesubjection）,即采用重叠适用当事人属人法和法院地法的原则。这实际上是海牙会议试图协调当时世界上存在的一些国家不允许离婚只许别居，而另一些国家只许离婚不许别居这两大制度的结果。重叠适用可避免“跛脚婚姻”，但离婚困难。重叠适用属人法和法院地法39适用有利于离婚的法律婚姻自由原则的体现适用有利于离婚的法律婚姻自由原则的体现40（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚案件的管辖权根据1991年《民事诉讼法》第22条、第23条第1款的规定，我国法院在受理涉外离婚案件时，采取原告就被告的原则，即只要被告在我国有住所或居所，我国法院就有管辖权。同时，对于被告不在我国境内居住的离婚案件，如果原告在我国境内有住所或居所，则原告住所地或居所地法院也有管辖权。

（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚案件的管辖权41（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚案件的管辖（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚案件的管辖42（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚的法律适用我国《民法通则》第147条规定：“中华人民共和国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律”。最高人民法院在1988《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第188条中，对该条补充规定为“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律”。（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚的法律适用43第四节父母子女关系的法律适用亲子关系指父母和子女之间的一种法律关系，包括人身关系和财产关系两个方面，且可分为亲生父母子女关系和养父母子女关系。1．婚生子女婚生子女是指有效婚姻关系中怀孕所生育的子女。非婚生子女是指非婚姻关系所生育的子女。关于子女是否为婚生的准据法，主要有以下几种主张：第四节父母子女关系的法律适用亲子关系指父母和子女之间的一种法44(1)父母属人法。在主张适用父母属人法的国家中可分为：①生母之夫的本国法；②生父的住所地法；③父母的共同属人法；④分别适用父母各自的属人法；⑤适用父母一方的本国法。(2)子女属人法；(3)支配婚姻效力的法律；(4)适用对于女婚生更为有利的法律。(1)父母属人法。在主张适用父母属人法的国家中可分为：45二、父母与非婚生子女关系的法律适用2．非婚生子女的准正（1）准正的方式。方式主要有以下几种：①父母事后婚姻，即如果非婚生子女的父母事后结婚，非婚生子女可取得婚生子女的地位。②认领，一些国家的法律规定，父对非婚生子女的认领可以使子女获得婚生子女的资格。③国家行为。这种准正方式主要是通过确认亲子关系的诉讼，由法院作出判决。二、父母与非婚生子女关系的法律适用2．非婚生子女的准正46（2）准正的准据法。有些国家并没有分别规定各种准正方式的准据法，只是笼统地规定了准正适用的法律。如土耳其、希腊。有些国家则就各种准正方式作出专门规定①事后婚姻准正的准据法。主要有以下几种：第一，住所地法；第二，本国法；第三，父母属人法；第四，子女属人法；第五，适用支配婚姻效力的法律。（2）准正的准据法。有些国家并没有分别规定各种准正方式的准据47②认领的准据法。认领的形式要件在各国有些差别，但一般适用认领行为发生地法。认领的实质要件准据法有以下几种：第一，父母属人法；第二，子女属人法；第三，适用父或母或子女的属人法。③国家行为准正的准据法，一般主要是依据父母住所地法或本国法，或是依据准正国家的法律。②认领的准据法。认领的形式要件在各国有些差别，但一般适用认领48

父母子女之间权利义务关系法律适用（一）不区分人身关系和财产关系统一适用一个法律此主张认为在父母子女之间的关系中，人身关系和财产关系是不可分的一个紧密整体，没有必要把它们区别开来分别适用法律：1、父母属人法2、子女属人法3、父母子女双方共同本国法。

父母子女之间权利义务关系法律适用（一）不区分人身关系和财产49（二）区分人身关系和财产关系分别适用不同的法律主张把父母子女关系分为未成年子女的一般亲权和对子女的财产权，分别适用不同的冲突规则；对子女的财产权又区分动产和不动产分别适用不同的冲突规则。（二）区分人身关系和财产关系分别适用不同的法律50第五节收养

收养是通过法律程序创设父母子女关系的一种制度。关于收养的法律适用，有的国家只笼统地规定收养应适用的法律，有的则区分收养成立，收养效力和收养解除或终止等，分别规定其应适用的法律。（一）收养案件的管辖权（二）涉外收养成立要件的法律适用（三）涉外收养效力的法律适用（四）我国涉外收养法律适用的规定第五节收养

收养是通过法律程序创设父母子女关系的一种制51收养案件的管辖权

收养案件的管辖权

52对于收养成立的形式要件，即收养程序，申请、订立书面协议公证和登记各国有不同规定，综合各国立法和实践，大都主张适用成立地法。收养成立的实质要件的准据法的立法与实践有以下几种：1．适用法院地法；2．适用收养人属人法；3．适用收养人和被收养人各自的属人法；4．适用收养发生地法5．适用被收养人的属人法。对于收养成立的形式要件，即收养程序，申请、订立书面协议公证和53（二）涉外收养的效力的法律适用

（二）涉外收养的效力的法律适用

54第14章涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法课件55第六节监护监护是对未成年人或禁治产人，在无父母或父母不能行使亲权的情况下，为保护其人身和财产利益而设置的一种法律制度。对于监护案件，各国一般以住所地、居所地或国籍为依据行使管辖权。监护制度是为保护受监护人的利益而设置的，各国立法大都以被监护人的属人法作为有关监护问题的准据法，如意大利、日本，但也有适用法院地法的，如英国。法律适用1、适用被监护人属人法。这被世界大多数国家的立法中所采纳。2、适用法院地法。这以英国最为典型。第六节监护监护是对未成年人或禁治产人，在无父母或父母不能行使56第七节扶养的法律适用一般认为扶养具有下列特点

（1）扶养只在法律规定的一定亲属之间成立，是一种法律上的义务（2）扶养关系只发生在一方有接受扶养的必要，而另一方有扶养能力的一定亲属之间第七节扶养的法律适用一般认为扶养具有下列特点57第七节扶养的法律适用

对于扶养关系的法律适用，有的国家分别对三种扶养关系作了规定，但大多数国家对扶养作了笼统的规定：有的规定适用扶养义务人的属人法，有的规定适用扶养权利人的属人法。而1973年《关于扶养义务法律适用的海牙公约》充分体现了保护扶养权利人的趋势，它规定，扶养义务由扶养权利人惯常居所地法决定，如果根据该法，扶养权利人不能从扶养义务人处获得扶养时，则依扶养权利人和扶养义务人的共同本国法；如果无共同本国法或依共同本国法也不能从扶养义务人处获得扶养时，依受理机关的国内法。第七节扶养的法律适用对于扶养关系的法律适用，有的国家分别对58（三）我国关于涉外扶养的法律适用我国《民法通则》第148条规定了涉外扶养的法律适用：“扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。”最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第189条做了补充规定：“父母子女之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用与被扶养人有最密切联系国家的法律。扶养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在地，均可视为与被扶养人有最密切的关系。”（三）我国关于涉外扶养的法律适用我国《民法通则》第148条规59第14章涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法课件60第14章涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法课件61第14章涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法课件62第十四章国际冲突法家庭一、概述二、结婚三、夫妻关系四、离婚五、父母子女六、收养七、监护八、扶养第十四章国际冲突法家庭63一、概述

国际私法所调整的涉外婚姻家庭关系指含有涉外因素的家庭关系从地域上看包括在一国领土范围内本国人与外国人之间和外国人之间的家庭关系，也包括在异国领域外本国人之间和本国人与外国人之间的家庭关系。从内容上看婚姻关系、夫妻关系、离婚关系和分居关系、父母子女关系、收养关系和扶养关系等。一、概述

国际私法所调整的涉外婚姻家庭关系指含有涉外因素的家64一、概述它具有以下特点:（1）基本上没有用于调整该法律关系的统一实体规范，而是靠各国的冲突规范或国际条约中的冲突规范来调整。（2）在处理涉外婚姻家庭纠纷时，法院的管辖权比在处理其他涉外民商事案件时显得更为重要。许多国家都力求对与本国公民有关的婚姻家庭案件行使管辖权。（3）法院援用公共秩序保留和法律规避制度排除外国法的适用的情况较多。一、概述它具有以下特点:65二、结婚结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻关系的一种法律行为。只有符合法律规定的实质要件和形式要件，才能有效成立。（一）结婚实质要件的法律适用（二）结婚形式要件的法律适用（三）领事婚姻（四）中国关于涉外结婚的法律适用二、结婚结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻关系的66（一）结婚实质要件的法律适用结婚的实质要件包括婚姻当事人必须具备的条件和必须排除的条件。。结婚必须必备的实质要件包括：（1）双方当事人自愿。（2）男女两性结合。（3）符合法定婚龄。结婚的禁止条件包括：（1）双方当事人不在禁止结婚的血亲之内；（2）婚姻双方与他人没有婚姻关系；（3）没有不能结婚的疾病或生理缺陷结婚（一）结婚实质要件的法律适用结婚的实质要件包括婚姻当事人必须67（一）结婚实质要件的法律适用实质要件的法律适用主要有以下几种:1.婚姻举行地法/缔结地法；2.当事人属人法；3.混合制（一）结婚实质要件的法律适用实质要件的法律适用主要有以下几种681.婚姻举行地法/缔结地法是一条古老的但目前仍流行的冲突规范主张符合婚姻缔结地法为有效婚姻，否则为无效婚姻有关理论支持包括“场所支配行为”、“既得权保护说”等；有利于维护婚姻举行地的善良风俗，简便易行采用的国家有美国的许多州和大多数拉丁美洲国家中国也采取这种做法。1.婚姻举行地法/缔结地法是一条古老的但目前仍流行的冲突规69

1.婚姻举行地法/缔结地法

理由：（1）结婚是一种契约关系或法律行为，根据场所支配行为的原则，应依缔结地法或行为地法。（2）依举行地法在实际运用中简便易行。（3）对于移民较多的国家，适用举行地法可使在其境内的外国侨民受当地法律的支配。(4)结婚实质要件多有强制性，适用婚姻缔结地法有利于维护婚姻缔结地公共秩序。（5）依据婚姻缔结地法成立的婚姻能够为他国承认，保护当事人合法权益和法律关系的稳定。缺陷：法律规避

1.婚姻举行地法/缔结地法702.当事人属人法符合当事人属人法的婚姻即为有效婚姻，否则为无效婚姻。在采用当事人属人法的国家中又分为采用本国法（国籍法）和住所地法两种。如果双方当事人属人法相同，适用当事人属人法简便易行。如果双方当事人属人法不同，主要有下列解决方法：2.当事人属人法符合当事人属人法的婚姻即为有效婚姻，否则为无712.当事人属人法适用夫的本国法。已落伍于时代，被放弃分别适用当事人各自属人法，即只要结婚分别符合双方当事人各自属人法规定的实质要件，即为有效婚姻——采用的国家有日本（“婚姻成立的实质要件适用夫妻双方各自的本国法”）、波兰、奥地利和秘鲁等。积累适用双方当事人的属人法。即只有在满足双方当事人的属人法所要求的实质要件时，才被视为是有效婚姻。如匈牙利国际私法。2.当事人属人法适用夫的本国法。已落伍于时代，被放弃72理由：（1）婚姻关系属于人的身份关系，应适用属人法。（2）适用当事人属人法在某种程度上可以减少当事人规避法律的机会，增加法律关系的稳定性。（3）一般情况下，当事人与其国籍国或住所所在国建立有长期的联系，适用当事人属人法符合当事人的预期。第14章涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法课件733、婚姻举行地法与当事人属人法的混合适用（混合制）（1）以举行地法为主，在一定条件下适用当事人的属人法。

在瑞士举行的婚姻，实质要件由瑞士法律支配。外国人之间结婚如果不符合瑞士法律规定的要件，但满足当事人一方本国法规定的要件，仍然可以举行。（2）以当事人属人法为主，在一定条件下适用婚姻举行地法。

婚姻有效的实质要件依双方当事人缔结婚姻时的共同属人法。如果依匈牙利法缔结婚姻有不可逾越的障碍，则不能在匈牙利缔结婚姻。3、婚姻举行地法与当事人属人法的混合适用（混合制）（1）以举743.混合制考虑到在不同的情况下使用不同的准据法，避免了单纯适用婚姻举行地法和当事人属人法的不足。由于比较灵活和切实可行，已为越来越多的国家采用3.混合制考虑到在不同的情况下使用不同的准据法，避免了单纯适75（二）结婚形式要件的法律适用婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形式或必须经过的程序。各国形式要件规定不同，包括：民事婚姻登记方式宗教婚姻方式事实婚姻方式领事婚姻方式混合方式。（二）结婚形式要件的法律适用婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形76（二）结婚形式要件的法律适用对于婚姻的形式要件的法律适用，根据“场所支配行为”的原则，世界上很多国家长期以来都适用婚姻举行地法，即只要结婚的方式符合婚姻举行地法的要求，即为有效的婚姻。（二）结婚形式要件的法律适用77（二）结婚形式要件的法律适用有的国家以婚姻举行地法为主，同时兼采当事人属人法。即除了规定结婚的形式要件适用婚姻举行地法外，还规定本国公民在国外结婚也必须遵守本国法规定的方式（重叠适用的冲突规范），或者规定在内国结婚的外国人，如果遵守了他们的本国法对婚姻方式的要求，也属有效（选择适用的冲突规范）。这种立法方式，明显地表现了广泛地承认婚姻效力的倾向。（二）结婚形式要件的法律适用有的国家以婚姻举行地法为主，同时78（三）领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式，办理结婚手续而成立婚姻的制度。有的国家明确承认领事婚姻，而有的国家要求以条约或互惠为条件（三）领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或79（四）中国关于涉外婚姻的法律适用在国家法律层面上，我国《民法通则》第147条规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法。仅从字面上理解（1）这一规定只涉及涉外婚姻的一种，即中国人与外国人之间的结婚，而对中国公民之间在国外结婚或外国人之间在中国结婚以及外国人之间在外国结婚的效力未作明确规定；（2）既指中国公民与外国人在中国境内的结婚，也指在境外的结婚；（3）没有区别实质要件和形式要件，似乎都适用婚姻缔结地法。（四）中国关于涉外婚姻的法律适用在国家法律层面上，我国《民法80（四）中国关于涉外婚姻的法律适用我国处理涉外婚姻的法律规定还有1983年8月17日民政部发布的《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》；1983年11月28日外交部、最高院发布的《关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定》；1983年12月9日民政部发布的《关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复》（四）中国关于涉外婚姻的法律适用我国处理涉外婚姻的法律规定还81（四）中国关于涉外婚姻的法律适用外国人之间在中国境内结婚按照《关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复》，要求具备《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》所要求的证件，符合我国婚姻法的规定，可予以办理结婚登记。但为了保证我国婚姻登记的有效性，使我国的婚姻登记在当事人本国或第三国有效，可以让当事人提供其本国法律准许在国外办理结婚登记的条款规定。双方当事人可以按宗教仪式结婚，但如要使其婚姻在我国具有法律效力，就必须按我国法律规定到婚姻登记机关进行登记。实行婚姻举行地法（四）中国关于涉外婚姻的法律适用外国人之间在中国境内结婚82（四）中国关于涉外婚姻的法律适用中国公民之间在国外结婚《关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定》：“严格按照我国婚姻法的基本精神，并照顾到他们居住在国外的实际情况，加以妥善处理”似乎是以当事人的属人法为主，但也考虑适用婚姻举行地法。如果不存在当事人故意规避中国强制性或者禁止性法律规定的情况，只要符合中国法或居住地法的规定（无条件的选择性冲突规范），婚姻即为有效。（四）中国关于涉外婚姻的法律适用中国公民之间在国外结婚83（四）中国关于涉外婚姻的法律适用领事婚姻在条约和互惠的基础上，我国也承认具有相同国籍的外国人双方在其本国驻华使领馆成立的婚姻有效。（四）中国关于涉外婚姻的法律适用领事婚姻84第二节、夫妻关系

夫妻关系是合法有效的婚姻所产生的特定男女之间的一种法律关系。主要包括夫妻人身关系和夫妻财产关系。（一）夫妻人身关系的法律适用（二）夫妻财产关系的法律适用（三）中国的相关规定第二节、夫妻关系

夫妻关系是合法有效的婚姻所产生的特定男女之85（一）夫妻人身关系的法律适用夫妻人身关系（又称婚姻的一般效力）是具有合法有效婚姻关系的男女双方,在社会和家庭中有关身份、地位等方面的权利义务关系.具体包括姓氏权、同居义务、忠贞及扶助义务、住所决定权、从事职业和社会活动的权利，夫妻间的日常家务代理权等方面的内容.（一）夫妻人身关系的法律适用夫妻人身关系（又称婚姻的一般效力86（一）夫妻人身关系的法律适用适用当事人属人法适用法院地法适用行为地法适用有利于夫妻人身关系效力确定的法律（一）夫妻人身关系的法律适用适用当事人属人法87（一）夫妻人身关系的法律适用适用当事人的属人法夫妻人身关系与人的身份有很密切联系，所以在解决夫妻人身关系时也适用属人法.但由于对属人法各国理解有所不同，又分为如下一些法律适用规则：（1）适用夫妻共同属人法（2）适用丈夫本国法（3）以夫妻双方共同本国法为主兼采住所地法或法院地法。（一）夫妻人身关系的法律适用适用当事人的属人法88（一）夫妻人身关系的法律适用适用法院地法和行为地法夫妻人身关系方面的诸问题原则上适用属人法，但有时也关系到法院地和行为地的公共秩序和善良风俗，所以在法律适用上应考虑法院地法和行为地法。（一）夫妻人身关系的法律适用适用法院地法和行为地法89（一）夫妻人身关系的法律适用附加

适用有利于夫妻人身关系效力确定的法律。奥地利1978年《国际私法》第18条规定：（1）婚姻的人身效力依配偶双方的共同属人法，如无共同属人法，依他们的最后共同属人法，只要还有一方仍保有它；（2）否则，依配偶双方均有习惯居所的国家的法律，只要一方仍保有它；（3）如婚姻依上述第1款所指定的法律未生效，而在奥地利的管辖范围内为有效，其人身法律效力依奥地利法；但如配偶双方与第三国有较强联系，并且根据它的法律，该婚姻也产生效力，则以该第三国法律取代奥地利法。（一）夫妻人身关系的法律适用附加

适用有利于夫妻人身关系效力90（二）夫妻财产关系的法律适用夫妻财产关系又称夫妻财产制，是指具有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产的权利义务。主要包括婚姻对双方当事人的婚前财产发生什么效力，婚姻存续期间所获财产的归属，以及夫妻对财产的管理、处分和债务承担等方面的制度。其法律适用主要采用意思自治或属人法原则等。（二）夫妻财产关系的法律适用夫妻财产关系又称夫妻财产制，是指91（二）夫妻财产关系的法律适用意思自治原则由于一些国家的立法和判例将婚姻关系看作是一种特殊的契约关系，因此在夫妻关系的法律适用上，也主张把“意思自治”原则用来解决夫妻财产关系。这种做法是“意思自治”原则在婚姻家庭领域的延伸。采用的国家有美国、英国、法国、德国、日本、瑞士和奥地利等注意有的国家实行动产和不动产区别制。（二）夫妻财产关系的法律适用意思自治原则92（二）夫妻财产关系的法律适用日本：对当事人选择范围作了明确规定（夫妻一方国籍所属国法、夫妻一方的惯常居所地法、关于不动产的夫妻财产关系－不动产所在地法）。无明示协议，适用支配婚姻人身效力的或婚姻效力的准据法。英国和美国：如当事人对财产关系无协议，法官也无法推定财产关系的准据法时，动产适用当事人住所地法，不动产适用所在地法。（二）夫妻财产关系的法律适用日本：对当事人选择范围作了明确规93（二）夫妻财产关系的法律适用属人法原则一些国家在夫妻财产关系上排除适用意思自治原则，直接规定夫妻财产关系应适用何种法律。采用的国家有希腊、泰国、约旦和波兰等。主张夫妻关系由人身关系和财产关系构成，而正是由于夫妻人身关系的存在，所以才会在人身关系的基础上形成财产关系。既然夫妻人身关系适用属人法，财产关系当然也应适用属人法。（二）夫妻财产关系的法律适用属人法原则94第三节离婚

（一）涉外离婚案件的管辖权（二）涉外离婚的法律适用（三）我国关于涉外离婚的法律规定第三节离婚

（一）涉外离婚案件的管辖权95（一）涉外离婚案件的管辖权涉及到当事人权利能否有效实现的问题在很多国家涉外离婚案件都适用法院地法，所以管辖权对于法律适用很重要有三种做法1．以当事人住所或居所为依据的管辖原则（英美国家）2．以当事人的国籍为依据（某些大陆法系国家，以当事人的国籍为唯一依据的做法已经不多见）3.兼采住所或居所标准或国籍标准（较多国家采用）（一）涉外离婚案件的管辖权涉及到当事人权利能否有效实现的问题96（二）涉外离婚的法律适用

1．适用法院地法2．适用属人法3．选择适用属人法和法院地法4．重叠适用属人法和法院地法5.适用有利于离婚的法律（二）涉外离婚的法律适用

1．适用法院地法97适用法院地法

英美国家采用由于英美法院主要依当事人的住所或习惯居所为行使管辖权的依据，所以法院地法通常就是婚姻当事人的住所地或习惯居所地。理论依据：离婚的法律具有强行的性质，离婚涉及一国的公共秩序和善意风俗，所以法院应适用自己的法律缺陷：会产生挑选法院或“跛脚婚姻”的情况适用法院地法

英美国家采用98适用属人法依据：离婚是消灭即存婚姻关系的法律行为，离婚关系属于人的身份关系所以应适用当事人的属人法；婚姻的成立适用属人法，离婚也应适用属人法原多适用丈夫本国法现多适用当事人共同本国法或住所地法适用属人法依据：离婚是消灭即存婚姻关系的法律行为，离婚关系属99选择适用属人法和法院地法大多数欧洲大陆国家以及日本、泰国等采用瑞士：以适用法院地法为主，当配偶双方有共同外国国籍而只有一方在瑞士有住所时，适用当事人共同本国法日本：如果离婚当事人一方是在日本有习惯居所的日本人时，适用日本法。如果当事人有共同本国法，适用当事人共同本国法，如无共同本国法而有共同习惯居所时，适用共同习惯居所地法，如果既无共同本国法也无共同习惯居所地法时，适用与夫妇有最密切关系地的法律选择适用有利于离婚。选择适用属人法和法院地法大多数欧洲大陆国家以及日本、泰国等采100重叠适用属人法和法院地法1902年6月12日海牙国际私法会议通过了《关于离婚及别居管辖权与法律冲突公约》，该公约在离婚及别居法律适用上采用一种所谓“双重隶属原则”（principleofdoublesubjection）,即采用重叠适用当事人属人法和法院地法的原则。这实际上是海牙会议试图协调当时世界上存在的一些国家不允许离婚只许别居，而另一些国家只许离婚不许别居这两大制度的结果。重叠适用可避免“跛脚婚姻”，但离婚困难。重叠适用属人法和法院地法101适用有利于离婚的法律婚姻自由原则的体现适用有利于离婚的法律婚姻自由原则的体现102（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚案件的管辖权根据1991年《民事诉讼法》第22条、第23条第1款的规定，我国法院在受理涉外离婚案件时，采取原告就被告的原则，即只要被告在我国有住所或居所，我国法院就有管辖权。同时，对于被告不在我国境内居住的离婚案件，如果原告在我国境内有住所或居所，则原告住所地或居所地法院也有管辖权。

（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚案件的管辖权103（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚案件的管辖（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚案件的管辖104（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚的法律适用我国《民法通则》第147条规定：“中华人民共和国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律”。最高人民法院在1988《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第188条中，对该条补充规定为“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律”。（三）我国关于涉外离婚的法律规定涉外离婚的法律适用105第四节父母子女关系的法律适用亲子关系指父母和子女之间的一种法律关系，包括人身关系和财产关系两个方面，且可分为亲生父母子女关系和养父母子女关系。1．婚生子女婚生子女是指有效婚姻关系中怀孕所生育的子女。非婚生子女是指非婚姻关系所生育的子女。关于子女是否为婚生的准据法，主要有以下几种主张：第四节父母子女关系的法律适用亲子关系指父母和子女之间的一种法106(1)父母属人法。在主张适用父母属人法的国家中可分为：①生母之夫的本国法；②生父的住所地法；③父母的共同属人法；④分别适用父母各自的属人法；⑤适用父母一方的本国法。(2)子女属人法；(3)支配婚姻效力的法律；(4)适用对于女婚生更为有利的法律。(1)父母属人法。在主张适用父母属人法的国家中可分为：107二、父母与非婚生子女关系的法律适用2．非婚生子女的准正（1）准正的方式。方式主要有以下几种：①父母事后婚姻，即如果非婚生子女的父母事后结婚，非婚生子女可取得婚生子女的地位。②认领，一些国家的法律规定，父对非婚生子女的认领可以使子女获得婚生子女的资格。③国家行为。这种准正方式主要是通过确认亲子关系的诉讼，由法院作出判决。二、父母与非婚生子女关系的法律适用2．非婚生子女的准正108（2）准正的准据法。有些国家并没有分别规定各种准正方式的准据法，只是笼统地规定了准正适用的法律。如土耳其、希腊。有些国家则就各种准正方式作出专门规定①事后婚姻准正的准据法。主要有以下几种：第一，住所地法；第二，本国法；第三，父母属人法；第四，子女属人法；第五，适用支配婚