涉外合同之债的法律法规适应制度课件

第十讲涉外合同之债的

法律适用第十讲涉外合同之债的

法律适用1确定合同准据法的三个历史阶段合同缔结地法——客观说16世纪-19世纪上半叶

当事人意思自治——主观说19世纪下半叶-20世纪上半叶合同自体法——主客观结合说20世纪中期以后。以意思自治为主，以最密切联系原则为辅确定合同准据法确定合同准据法的三个历史阶段合同缔结地法——客观说2涉外合同之债法律适用的基本原则“分割论”与“单一论”的对立两者的对立主要体现在两个方面：①对于同一合同来说，“单一论”主张对整个合同适用同一法律，“分割论”主张不同的方面适用不同的法律；②对于不同性质的合同，“单一论”主张不分类型，统一确定其准据法，而“分割论”主张适用不同的法律。涉外合同之债法律适用的基本原则“分割论”与“单一论”的对立3主观论和客观论的分歧主观论——在合同中当事人既然有权按照自己的意志和协议创设某种权利义务，他们当然有权选择适用于它们之间的合同的法律。客观论——合同的有效成立及效力是一与定的场所相联系的，应根据合同与一国或哪几种因素有最密切联系的客观标志来确定。主观论和客观论的分歧4（一）当事人意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同准据法的一项法律选择原则。它是一项古老的原则，14世纪意大利的学者已提出过这个观念，但其受到广泛关注则是法国的杜摩兰再次提起之后，目前已被国际社会普遍接受。（一）当事人意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思5具体应用时的注意事项选择时间：——可以在订立合同当时选择，也可以在订立合同之后选择。——当事人在合同订立后选择或变更选择的权利受到一定限制，即不得使合同归于无效或使第三人的合法利益遭受到损害。选择限制：——是实体法，而不包括该国的冲突法；——可以适用于整个合同关系的法律，或者适用于合同某些部分的法律；——选择与合同有客观联系的法律具体应用时的注意事项6选择方式：——明示选择；——默示选择；——有限度地承认默示选择选择方式：7（二）最密切联系原则思想渊源可以追溯到萨维尼的“法律关系本座说”。在合同的法律适用方面，最密切联系原则是指合同应适用的法律是合同在经济意义或其他社会意义上集中定位于某一国家的法律。评介：——它注重的是法律关系与地域的联系，但却是个弹性的联系概念。这样就提高了法律适用的灵活性，有利于国际交往和公正合理地对待当事人的利益。——但最密切联系原则给了法官较大的自由裁量权，易于导致主观随意性。目前，许多国家采用以合同的特征性履行作为确定最密切联系的客观依据。（二）最密切联系原则思想渊源可以追溯到萨维尼的“法律关系本座8（三）特征性履行方法含义是在国际合同的当事人未选择适用于合同的法律时，根据合同的特殊性质确定合同法律适用的一种理论和方法。实质在于通过考察合同的功能，尤其是合同企图实现的具体的社会目的，确定各种合同所具有的特殊性质，即它的特征性履行，并最终适用与特征性履行人联系最密切的法律。该理论的一个主要目的是为避免分割合同，使所适用的法律是支配合同所有主要问题的单个法律。（三）特征性履行方法含义9特征性履行方法的立法规定：把合同划分多种，当事人未选择法律时，依特征性履行指定各自应适用的法律；首先规定最密切联系原则，并以特征性履行来作为判定最密切联系的依据。特征性履行方法的立法规定：10（四）合同自体法由英国学者提出。一般是指当事人明示选择的法律，在当事人没有明示选择，且不能推断当事人的意图时，合同受与其有最密切、最真实联系的法律支配。合同自体法理论完成了合同法律适用问题上主观论与客观论的协调和结合，平息了主观论与客观论的纷争，有利于维护当事人和有关国家的利益。（四）合同自体法由英国学者提出。一般是指当事人明示选择的法律11中国涉外合同的法律适用当事人意思自治原则国际条约优先适用原则最密切联系原则国际惯例补缺原则特殊合同适用中国法的原则中国涉外合同的法律适用12当事人意思自治原则立法表现：《民法通则》《合同法》《海商法》和《民用航空法》当事人意思自治原则立法表现：13选择法律的方式：明示选择法律的时间：订立合同之前或者之后，开庭审理前选择法律的内容：实体法（不包括冲突规范和程序法）与合同有一定的联系不能违反强制性和禁止性的法律规范选择法律的方式：明示14《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》

第三条当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应当以明示的方式进行。

第四条当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干152010年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。

2010年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》16

第四十二条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。第四十三条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。第四十二条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选17特征性履行最密切联系地的确定特征性履行最密切联系地的确定182007年《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第五条当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。2007年《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法19（一）买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。（二）来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。（三）成套设备供应合同，适用设备安装地法。（四）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。（五）动产租赁合同，适用出租人住所地法。（六）动产质押合同，适用质权人住所地法。（一）买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方20（七）借款合同，适用贷款人住所地法。（八）保险合同，适用保险人住所地法。（九）融资租赁合同，适用承租人住所地法。（十）建设工程合同，适用建设工程所在地法。（十一）仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。（十二）保证合同，适用保证人住所地法。（七）借款合同，适用贷款人住所地法。21（十三）委托合同，适用受托人住所地法。（十四）债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。（十五）拍卖合同，适用拍卖举行地法。（十六）行纪合同，适用行纪人住所地法。（十七）居间合同，适用居间人住所地法。如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的，适用该另一国家或者地区的法律。（十三）委托合同，适用受托人住所地法。22罗显信与佛山市骏毅实业有限公司、佛山市天雅进出口有限公司加工承揽合同纠纷上诉案

上诉人：佛山市骏毅公司

被上诉人：罗显信，香港特别行政区居民

第三人：佛山市天雅公司

起诉理由：罗显信尚欠骏毅公司承揽加工货款

受理法院：佛山市中级人民法院

罗显信与佛山市骏毅实业有限公司、佛山市天雅进出口有限公司加工23佛山市骏毅实业有限公司（下称骏毅公司），系从事承揽加工金属制品、工艺品等的企业。2001年上半年，骏毅公司接受罗显信的定单，为罗显信做正方烛台等金属制品，骏毅公司均按要求加工生产并已交货给罗显信。后因加工承揽货款发生纠纷，骏毅公司在佛山市中级人民法院提起诉讼。因该批货物出口是经过佛山市天雅进出口有限公司办理，法院将佛山市天雅进出口有限公司列为第三人一并审理。本案应如何确定加工承揽合同的准据法？

佛山市骏毅实业有限公司（下称骏毅公司），系从事承揽加工金属制24法院审理认为：本案属于加工承揽合同纠纷。由于罗显信系香港特别行政区居民，故本案属于涉港加工承揽合同纠纷。关于本案法律适用的问题，因当事人没有约定解决本案争议应适用的法律，故应当按照最密切联系原则确定本案应当适用的法律。法院审理认为：25由于本案加工承揽合同的履行地以及骏毅公司的住所地均在中华人民共和国大陆地区，故中华人民共和国大陆地区与本案具有最密切联系，本案应当适用中华人民共和国大陆地区的法律。据此，作出判决：罗显信应于本判决发生法律效力之日起十日内向骏毅公司支付加工款港币548630.59元及逾期付款违约金；驳回骏毅公司其他诉讼请求。由于本案加工承揽合同的履行地以及骏毅公司的住所地均在中华人民26法律依据：我国《民法通则》和《合同法》的规定，本案双方当事人没有约定合同应适用的法律，应根据最密切联系原则确定该合同的准据法。基于该加工承揽合同中的特征义务履行方即非支付金钱一方为骏毅公司，公司的住所地及合同履行地均在大陆地区，因此应适用中华人民共和国大陆地区的法律作为该案合同准据法。法律依据：27英国的甲商贸公司通过其在中国的办事处与中国的乙服装厂订立一份买卖合同，购买乙服装厂生产的幸福牌衬衫1500件，合同约定由乙服装厂在英国的办事处将货物送至甲商贸公司。后甲公司称乙服装厂所交货物与样品质量不符，遂通过其在中国的办事处向中国法院提起诉讼。双方对本合同适用的法律争执不下。按照我国法律，法院应当决定适用下列哪国的法律？A中国法律B英国法律C第三国法律D中国法律或英国法律都可以，法院可以选择适用英国的甲商贸公司通过其在中国的办事处与中国的乙服装厂订立一份28根据我国法律规定，下列选项中，哪些必须适用中华人民共和国的法律？A在伊朗履行的中国油王石油公司与伊朗哈斯石油公司共同开发伊朗某地石油的合同B在上海履行的美国好利来公司与中国方氏有限责任公司合资经营企业合同C在内蒙古履行的某中外合作经营企业合同D在青岛履行的某涉外工程承包合同根据我国法律规定，下列选项中，哪些必须适用中华人民共和国的法29中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲国法律，由乙国银行提供贷款，由住所位于丙国的丙国公司担保。合同以英文作成，但贷款合同和保证合同对法律适用均没有约定。履行中发生争议，诉诸中国法院。依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？

A．飞机融资租赁合同应适用甲国法律

B．飞机融资租赁合同应适用承租人住所地法律

C．贷款合同应认为当事人默示选择适用英国法

D．保证合同应适用中国某航空公司的住所地法中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲3034.甲国某公司拟认购中国境内一家股份有限公司的增资股份，该股份有限公司股东均为中国公民。根据我国相关法律规定，关于该认购增资合同的法律适用和管辖，下列哪一选项是正确的？

A.双方可以采用明示方式自由约定该合同所适用的法律

B.该合同只能适用中国法律

C.如出现争议，双方在一审法庭辩论终结前还可就法律适用进行选择

D.双方当事人只能选择中国仲裁机构仲裁34.甲国某公司拟认购中国境内一家股份有限公司的增资股份，该31

35.甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同，由丙国籍船舶“德洋”号运输一批货物，有关“德洋”号的争议现在中国法院审理。根据我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？

A.该海上运输合同应适用船旗国法律

B.有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用法院地法律

C.有关“德洋”号船舶优先权的争议应适用丙国法律

D.除法律另有规定外，甲国公司与乙国航运公司可选择适用于海上运输合同的法律35.甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同，由丙国籍船舶3235．在某涉外合同纠纷案件审判中，中国法院确定应当适用甲国法律。关于甲国法的查明和适用，下列哪一说法是正确的？

A．当事人选择适用甲国法律的，法院应当协助当事人查明该国法律

B．该案适用的甲国法包括该国的法律适用法

C．不能查明甲国法的，适用中华人民共和国法律

D．不能查明甲国法的，驳回当事人的诉讼请求35．在某涉外合同纠纷案件审判中，中国法院确定应当适用甲国法33涉外合同之债的法律法规适应制度课件34国际条约优先适用原则1986年我国对外经济贸易部发布了《关于执行“联合国国际货物买卖合同公约”应注意的几个问题》中指出，如法律不作另行规定，公约便自动生效。中国对CISG的两项保留国际条约优先适用原则1986年我国对外经济贸易部发布了《关于35美国联合企业有限公司与中国山东省对外贸易总公司烟台公司购销合同纠纷上诉案上诉人：美国联合企业有限公司（住所地在美国）被上诉人：烟台公司（住所地在烟台）

起诉理由：一审法院适用法律错误。受案法院：最高人民法院美国联合企业有限公司与中国山东省对外贸易总公司烟台公司购销合36美国联合企业有限公司与烟台公司签订了售货确认书，约定烟台公司向联合公司销售大蒜。联合公司向烟台公司提出质量问题，此后双方多次来往电函协商解决未果。烟台公司诉至山东省高级人民法院，请求判令联合公司支付所欠货款193万美元并赔偿相应的损失及违约金，承担诉讼费用。美国联合企业有限公司与烟台公司签订了售货确认书，约定烟台公司37山东省高级人民法院审理认为，双方确定的三份大蒜购销合同双方当事人意思表示真实，不违反有关法律规定，合法有效，依照《联合国国际货物销售公约》第53条及有关法律规定判决联合公司向烟台公司支付大蒜款。

涉外合同之债的法律法规适应制度课件38联合公司不服上述判决，向最高人民法院上诉称一审法院适用法律有错误。按与合同最密切联系原则，本案应适用美国法，原审法院片面援引《联合国国际货物销售公约》属适用法律错误。本案的交货地点是美国和其它国家，按国际惯例，产品质量的确定应以交货地国家的商品检验为依据．烟台公司发给联合公司的大蒜经美国商检部门检验有质量问题，联合公司将通过美国法院索赔。请求撤销原审判决。烟台公司答辩称原审法院适用法律正确。联合公司不服上述判决，向最高人民法院上诉称一审法院适用法律有39最高人民法院认为，本案双方当事人未约定解决本案合同争议所适用的法律，由于联合公司是在美国注册的公司，我国和美国均是《联合国际货物销售公约》的缔约国，应适用该公约的有关规定审理本案。原审判决适用法律是正确的。联合公司上诉称原审判决适用《联合国际货物销售公约》属适用法律错误没有法律依据，法院不予支持。终审判决驳回上诉，维持原判。

最高人民法院认为，本案双方当事人未约定解决本案合同争议所适用40法律依据：《联合国国际货物销售合同公约》（下称公约）公约第1条：适用范围，即适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同，除了营业地位于不同缔约国之间的当事人之间的合同适用公约以外，有一方或双方营业地位于非缔约国的当事人之间的合同也可以根据国际私法规则或者意思自治选择适用公约。公约第6条，公约的适用不具有强制性，其中营业地位于不同缔约国的当事人之间可以明示选择某个国家的法律来全部或部分排除公约的适用。法律依据：41营业地位于不同国家的当事人可以在合同中对适用的法律依意思自治原则作出选择，如选择某国法律作为准据法，就当然排除公约的适用。而在当事人没有根据意思自治原则作出法律选择的情况下，则当然适用公约的规定，也就是他们之间订立的国际货物销售合同要适用公约的规定。

营业地位于不同国家的当事人可以在合同中对适用的法律依意思自治42国际惯例补缺原则《民法通则》第142条

中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。

中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。国际惯例补缺原则《民法通则》第142条

中华人民共和国缔结43特殊合同适用中国法《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第八条在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律：（一）中外合资经营企业合同；（二）中外合作经营企业合同；（三）中外合作勘探、开发自然资源合同；（四）中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同；

特殊合同适用中国法《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠44（五）外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同；（六）外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同；（七）外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同；（八）外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同；（九）中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。

（五）外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领45我国甲公司与英国公民乙在英国签订一份货物买卖合同，其中规定：“有关合同的履行、变更、解除和终止等发生争议，均适用中国法。”在此之后甲公司发现乙在英国为限制行为能力之人。依英国法无能力订立此合同，于是甲公司向中国法院起诉，主张适用中国法而判定该合同不成立。法院应该（）A．适用当事人选择的法律即中国法判决B．适用英国法判定乙的民事行为能力，适用中国法判决合同的效力C．适用合同签订地法即英国法判决D．适用法院所在地法即中国法判决我国甲公司与英国公民乙在英国签订一份货物买卖合同，其中规定：46依照我国法律的规定，下列哪些合同必须适用我国法律?（）A．德国甲公司与法国乙公司依照《中华人民共和国外资企业法》，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同B．美国甲公司与我国乙公司依照《中华人民共和国中外合资经营企业法》，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同C．日本国甲公司与意大利国乙公司及中国丁公司依照《中华人民共和国中外合作经营企业法》，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同D．中国甲公司与新加坡乙公司签订的在中国境内履行的中外合作勘探开发自然资源合同依照我国法律的规定，下列哪些合同必须适用我国法律?（）47第十讲涉外合同之债的

法律适用第十讲涉外合同之债的

法律适用48确定合同准据法的三个历史阶段合同缔结地法——客观说16世纪-19世纪上半叶

当事人意思自治——主观说19世纪下半叶-20世纪上半叶合同自体法——主客观结合说20世纪中期以后。以意思自治为主，以最密切联系原则为辅确定合同准据法确定合同准据法的三个历史阶段合同缔结地法——客观说49涉外合同之债法律适用的基本原则“分割论”与“单一论”的对立两者的对立主要体现在两个方面：①对于同一合同来说，“单一论”主张对整个合同适用同一法律，“分割论”主张不同的方面适用不同的法律；②对于不同性质的合同，“单一论”主张不分类型，统一确定其准据法，而“分割论”主张适用不同的法律。涉外合同之债法律适用的基本原则“分割论”与“单一论”的对立50主观论和客观论的分歧主观论——在合同中当事人既然有权按照自己的意志和协议创设某种权利义务，他们当然有权选择适用于它们之间的合同的法律。客观论——合同的有效成立及效力是一与定的场所相联系的，应根据合同与一国或哪几种因素有最密切联系的客观标志来确定。主观论和客观论的分歧51（一）当事人意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同准据法的一项法律选择原则。它是一项古老的原则，14世纪意大利的学者已提出过这个观念，但其受到广泛关注则是法国的杜摩兰再次提起之后，目前已被国际社会普遍接受。（一）当事人意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思52具体应用时的注意事项选择时间：——可以在订立合同当时选择，也可以在订立合同之后选择。——当事人在合同订立后选择或变更选择的权利受到一定限制，即不得使合同归于无效或使第三人的合法利益遭受到损害。选择限制：——是实体法，而不包括该国的冲突法；——可以适用于整个合同关系的法律，或者适用于合同某些部分的法律；——选择与合同有客观联系的法律具体应用时的注意事项53选择方式：——明示选择；——默示选择；——有限度地承认默示选择选择方式：54（二）最密切联系原则思想渊源可以追溯到萨维尼的“法律关系本座说”。在合同的法律适用方面，最密切联系原则是指合同应适用的法律是合同在经济意义或其他社会意义上集中定位于某一国家的法律。评介：——它注重的是法律关系与地域的联系，但却是个弹性的联系概念。这样就提高了法律适用的灵活性，有利于国际交往和公正合理地对待当事人的利益。——但最密切联系原则给了法官较大的自由裁量权，易于导致主观随意性。目前，许多国家采用以合同的特征性履行作为确定最密切联系的客观依据。（二）最密切联系原则思想渊源可以追溯到萨维尼的“法律关系本座55（三）特征性履行方法含义是在国际合同的当事人未选择适用于合同的法律时，根据合同的特殊性质确定合同法律适用的一种理论和方法。实质在于通过考察合同的功能，尤其是合同企图实现的具体的社会目的，确定各种合同所具有的特殊性质，即它的特征性履行，并最终适用与特征性履行人联系最密切的法律。该理论的一个主要目的是为避免分割合同，使所适用的法律是支配合同所有主要问题的单个法律。（三）特征性履行方法含义56特征性履行方法的立法规定：把合同划分多种，当事人未选择法律时，依特征性履行指定各自应适用的法律；首先规定最密切联系原则，并以特征性履行来作为判定最密切联系的依据。特征性履行方法的立法规定：57（四）合同自体法由英国学者提出。一般是指当事人明示选择的法律，在当事人没有明示选择，且不能推断当事人的意图时，合同受与其有最密切、最真实联系的法律支配。合同自体法理论完成了合同法律适用问题上主观论与客观论的协调和结合，平息了主观论与客观论的纷争，有利于维护当事人和有关国家的利益。（四）合同自体法由英国学者提出。一般是指当事人明示选择的法律58中国涉外合同的法律适用当事人意思自治原则国际条约优先适用原则最密切联系原则国际惯例补缺原则特殊合同适用中国法的原则中国涉外合同的法律适用59当事人意思自治原则立法表现：《民法通则》《合同法》《海商法》和《民用航空法》当事人意思自治原则立法表现：60选择法律的方式：明示选择法律的时间：订立合同之前或者之后，开庭审理前选择法律的内容：实体法（不包括冲突规范和程序法）与合同有一定的联系不能违反强制性和禁止性的法律规范选择法律的方式：明示61《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》

第三条当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应当以明示的方式进行。

第四条当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干622010年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。

2010年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》63

第四十二条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。第四十三条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。第四十二条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选64特征性履行最密切联系地的确定特征性履行最密切联系地的确定652007年《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第五条当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。2007年《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法66（一）买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。（二）来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。（三）成套设备供应合同，适用设备安装地法。（四）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。（五）动产租赁合同，适用出租人住所地法。（六）动产质押合同，适用质权人住所地法。（一）买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方67（七）借款合同，适用贷款人住所地法。（八）保险合同，适用保险人住所地法。（九）融资租赁合同，适用承租人住所地法。（十）建设工程合同，适用建设工程所在地法。（十一）仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。（十二）保证合同，适用保证人住所地法。（七）借款合同，适用贷款人住所地法。68（十三）委托合同，适用受托人住所地法。（十四）债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。（十五）拍卖合同，适用拍卖举行地法。（十六）行纪合同，适用行纪人住所地法。（十七）居间合同，适用居间人住所地法。如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的，适用该另一国家或者地区的法律。（十三）委托合同，适用受托人住所地法。69罗显信与佛山市骏毅实业有限公司、佛山市天雅进出口有限公司加工承揽合同纠纷上诉案

上诉人：佛山市骏毅公司

被上诉人：罗显信，香港特别行政区居民

第三人：佛山市天雅公司

起诉理由：罗显信尚欠骏毅公司承揽加工货款

受理法院：佛山市中级人民法院

罗显信与佛山市骏毅实业有限公司、佛山市天雅进出口有限公司加工70佛山市骏毅实业有限公司（下称骏毅公司），系从事承揽加工金属制品、工艺品等的企业。2001年上半年，骏毅公司接受罗显信的定单，为罗显信做正方烛台等金属制品，骏毅公司均按要求加工生产并已交货给罗显信。后因加工承揽货款发生纠纷，骏毅公司在佛山市中级人民法院提起诉讼。因该批货物出口是经过佛山市天雅进出口有限公司办理，法院将佛山市天雅进出口有限公司列为第三人一并审理。本案应如何确定加工承揽合同的准据法？

佛山市骏毅实业有限公司（下称骏毅公司），系从事承揽加工金属制71法院审理认为：本案属于加工承揽合同纠纷。由于罗显信系香港特别行政区居民，故本案属于涉港加工承揽合同纠纷。关于本案法律适用的问题，因当事人没有约定解决本案争议应适用的法律，故应当按照最密切联系原则确定本案应当适用的法律。法院审理认为：72由于本案加工承揽合同的履行地以及骏毅公司的住所地均在中华人民共和国大陆地区，故中华人民共和国大陆地区与本案具有最密切联系，本案应当适用中华人民共和国大陆地区的法律。据此，作出判决：罗显信应于本判决发生法律效力之日起十日内向骏毅公司支付加工款港币548630.59元及逾期付款违约金；驳回骏毅公司其他诉讼请求。由于本案加工承揽合同的履行地以及骏毅公司的住所地均在中华人民73法律依据：我国《民法通则》和《合同法》的规定，本案双方当事人没有约定合同应适用的法律，应根据最密切联系原则确定该合同的准据法。基于该加工承揽合同中的特征义务履行方即非支付金钱一方为骏毅公司，公司的住所地及合同履行地均在大陆地区，因此应适用中华人民共和国大陆地区的法律作为该案合同准据法。法律依据：74英国的甲商贸公司通过其在中国的办事处与中国的乙服装厂订立一份买卖合同，购买乙服装厂生产的幸福牌衬衫1500件，合同约定由乙服装厂在英国的办事处将货物送至甲商贸公司。后甲公司称乙服装厂所交货物与样品质量不符，遂通过其在中国的办事处向中国法院提起诉讼。双方对本合同适用的法律争执不下。按照我国法律，法院应当决定适用下列哪国的法律？A中国法律B英国法律C第三国法律D中国法律或英国法律都可以，法院可以选择适用英国的甲商贸公司通过其在中国的办事处与中国的乙服装厂订立一份75根据我国法律规定，下列选项中，哪些必须适用中华人民共和国的法律？A在伊朗履行的中国油王石油公司与伊朗哈斯石油公司共同开发伊朗某地石油的合同B在上海履行的美国好利来公司与中国方氏有限责任公司合资经营企业合同C在内蒙古履行的某中外合作经营企业合同D在青岛履行的某涉外工程承包合同根据我国法律规定，下列选项中，哪些必须适用中华人民共和国的法76中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲国法律，由乙国银行提供贷款，由住所位于丙国的丙国公司担保。合同以英文作成，但贷款合同和保证合同对法律适用均没有约定。履行中发生争议，诉诸中国法院。依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？

A．飞机融资租赁合同应适用甲国法律

B．飞机融资租赁合同应适用承租人住所地法律

C．贷款合同应认为当事人默示选择适用英国法

D．保证合同应适用中国某航空公司的住所地法中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲7734.甲国某公司拟认购中国境内一家股份有限公司的增资股份，该股份有限公司股东均为中国公民。根据我国相关法律规定，关于该认购增资合同的法律适用和管辖，下列哪一选项是正确的？

A.双方可以采用明示方式自由约定该合同所适用的法律

B.该合同只能适用中国法律

C.如出现争议，双方在一审法庭辩论终结前还可就法律适用进行选择

D.双方当事人只能选择中国仲裁机构仲裁34.甲国某公司拟认购中国境内一家股份有限公司的增资股份，该78

35.甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同，由丙国籍船舶“德洋”号运输一批货物，有关“德洋”号的争议现在中国法院审理。根据我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？

A.该海上运输合同应适用船旗国法律

B.有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用法院地法律

C.有关“德洋”号船舶优先权的争议应适用丙国法律

D.除法律另有规定外，甲国公司与乙国航运公司可选择适用于海上运输合同的法律35.甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同，由丙国籍船舶7935．在某涉外合同纠纷案件审判中，中国法院确定应当适用甲国法律。关于甲国法的查明和适用，下列哪一说法是正确的？

A．当事人选择适用甲国法律的，法院应当协助当事人查明该国法律

B．该案适用的甲国法包括该国的法律适用法

C．不能查明甲国法的，适用中华人民共和国法律

D．不能查明甲国法的，驳回当事人的诉讼请求35．在某涉外合同纠纷案件审判中，中国法院确定应当适用甲国法80涉外合同之债的法律法规适应制度课件81国际条约优先适用原则1986年我国对外经济贸易部发布了《关于执行“联合国国际货物买卖合同公约”应注意的几个问题》中指出，如法律不作另行规定，公约便自动生效。中国对CISG的两项保留国际条约优先适用原则1986年我国对外经济贸易部发布了《关于82美国联合企业有限公司与中国山东省对外贸易总公司烟台公司购销合同纠纷上诉案上诉人：美国联合企业有限公司（住所地在美国）被上诉人：烟台公司（住所地在烟台）

起诉理由：一审法院适用法律错误。受案法院：最高人民法院美国联合企业有限公司与中国山东省对外贸易总公司烟台公司购销合83美国联合企业有限公司与烟台公司签订了售货确认书，约定烟台公司向联合公司销售大蒜。联合公司向烟台公司提出质量问题，此后双方多次来往电函协商解决未果。烟台公司诉至山东省高级人民法院，请求判令联合公司支付所欠货款193万美元并赔偿相应的损失及违约金，承担诉讼费用。美国联合企业有限公司与烟台公司签订了售货确认书，约定烟台公司84山东省高级人民法院审理认为，双方确定的三份大蒜购销合同双方当事人意思表示真实，不违反有关法律规定，合法有效，依照《联合国国际货物销售公约》第53条及有关法律规定判决联合公司向烟台公司支付大蒜款。

涉外合同之债的法律法规适应制度课件85联合公司不服上述判决，向最高人民法院上诉称一审法院适用法律有错误。按与合同最密切联系原则，本案应适用美国法，原审法院片面援引《联合国国际货物销售公约》属适用法律错误。本案的交货地点是美国和其它国家，按国际惯例，产品质量的确定应以交货地国家的商品检验为依据．烟台公司发给联合公司的大蒜经美国商检部门检验有质量问题，联合公司将通过美国法院索赔。请求撤销原审判决。烟台公司答辩称原审法院适用法律正确。联合公司不服上述判决，向最高人民法院上诉称一审法院适用法律有86最高人民法院认为，本案双方当事人未约定解决本案合同争议所适用的法律，由于联合公司是在美国注册的公司，我国和美国均是《联合国际货物销售公约》的缔约国，应适用该公约的有关规定审理本案。原审判决适用法律是正确的。联合公司上诉称原审判决适用《联合国际货物销售公约》属适用法律错误没有法律依据，法院不予支持。终审判决驳回上诉，维持