《互联网金融的法律与政策》第二章P2P网贷

第二章

P2P网贷【学习导航】识记:P2P网络借贷、监管、金融脱媒、普惠金融、合同、民间借贷、信息披露、债权转让、资产证券化、主权利、从权利、孳息、借款合同、居间合同、保证合同、担保、保证、融资、信息不对称、征信、利率市场化、Zopa、Prosper、LendingClub、宜信、拍拍贷、连带保证责任、非法集资、集资诈骗罪、非法吸收公众存款罪、配资、欺诈发行股票、债券罪以及擅自发行股票、公司、企业债券罪。领会:P2P网贷的定义、P2P网贷的主要模式、债权转让模式的本质、P2P网贷涉及的法律关系、非法吸收公众存款罪的表现形式及数额的规定。应用:应用法律关系原理判断现实中的P2P平台的运营模式。第一节P2P网贷概述一、P2P网贷的定义P2P,为英文“peertopeer”的缩写,在我国翻译为“人人贷”,是一种新型金融模式的概括性称谓。P2P实际上是借助互联网手段面向社会公众的融资模式的理念。P2P的本质,对应到金融学上的概念是“financialdisintermediation”,即所谓的“金融脱媒”,也称为“金融非中介化”,此处的“媒”即银行。有融资方向P2P平台提出融资项目申请,并提供信用资质等材料,同时也有理财意愿的投资方向P2P平台提出资金出借申请的时候,P2P平台根据双方的意愿撮合融资交易过程,并且向双方收取服务费用。二、P2P网贷的主要模式(一)一般模式(纯借贷模式)一般模式,即纯粹的借贷,P2P平台只提供融资信息。融资方通过互联网平台发布需要筹集资金的项目,投资方看到该项目后,通过网络平台与融资方达成借款合同,融资方按照约定到期还本,按期还息。P2P通过互联网技术签订借款合同是具有合法性的,但这种方式也仍然不能脱离其纯粹民法意义上的借贷关系,其法理当然不必赘述,但需要明确的有以下两点:一是该种模式下存在欺诈风险较高的问题。二是利率超出法律保护的范围的问题。(二)债权转让模式(宜信模式)债权转让模式,也称为“宜信模式”,原因在于这种方式最早是由宜信公司成功使用的。宜信主要通过大数据金融云、物联网和其他金融创新科技,为客户提供全方位、个性化的普惠金融、财富管理和互联网金融服务。宜信以已经取得债权资产为基础,通过网络向社会公众即不特定的对象,“份额化”地转让债权,其实可以被认为是“公开发行证券”的行为。这种发售证券式的债权转让还可能涉及刑事犯罪。(三)收益权转让模式收益权,或称资产收益权,这个概念并非法定权利,而属于约定权利,是基于合同双方的交易需要而创设的一种权利。本书所指的收益权不能单独行使,它是依附于主权利的从权利,也就是说,享有资产收益权的前提是拥有资产的所有权或用益物权。国内的金融实践活动中,收益权转让的模式被广泛应用。宜信转让的“主权利”——债权,且仅限于债权;而收益权转让模式转让的是“从权利”——收益权,但包括各种归属于资产类的收益权,所以也包括债权(应收账款)。三、P2P的法律关系(一)借贷法律关系投融资双方的法律关系,属于民事法律关系中的借贷法律关系,双方订立的是借款合同。在一般模式中,投融资双方通过平台直接签订借款合同,投资方支付借款给融资方,融资方到期还本付息,这毋庸置疑是属于借贷法律关系。在债权转让模式中,宜信也是将已经取得的债权让与投资方,投资方替换原债权人,成为新的债权人。在收益权转让模式中,虽然没有法律明确界定收益权的性质,但是根据相关规定,也可以认定为是一种民间借贷行为,因此也属于借贷法律关系。(二)居间法律关系P2P平台与投融资双方均为民事法律关系中的居间法律关系。P2P平台作为中介平台,向投融资双方提供信息服务、法律服务,并且撮合双方的借款交易,最后收取服务费,自身并不参与到借贷资金的流动中,因此具有居间人的性质。P2P平台作为居间人,对融资方的真实情况应当进行核查,并且应当客观、如实地将调查结论告知投资方,不得对投资方进行劝诱或者暗示,否则若因P2P平台的原因导致借款不能如期付息到期偿还,P2P平台要承担相应的法律责任。(三)保证法律关系保证法律关系也发生在投融资双方分别与P2P平台的法律关系的层面。即P2P平台成为融资方的保证人。但是这种关系并非必然存在,而是由于P2P平台的明示或投资方提供的证据能够证明的情况下才存在。保证,属于担保法律关系中的概念,俗称“人保”,即以信用作为担保。对于保证责任的承担方式又有两种,根据《担保法》第16条的规定,保证的方式有一般保证和连带责任保证。在保证法律关系中,融资方是被保证人,P2P平台是保证人,投资方是债权人。若融资方不能按照约定履行义务,P2P平台则要向投资方承担义务。四、P2P的特点(一)门槛低、放款快(二)直接融资,风险分散(三)“互联网+”的金融模式五、P2P的意义(一)有利于鼓励小微金融发展,盘活民间金融流动性(二)有利于促进征信系统建设,规范借贷行为(三)有利于利率市场化,增加理财收益第二节P2P网贷典型商业模式

与法律案例一、ZopaZopa的全称为“zoneofpossibleagreement”,含义是可达成协议的空间,意思就是融资方能接受的最高贷款利率与投资方能接受的最低贷款利率之区域。Zopa是全球第一家P2P网络借贷平台,也是英国最大的P2P借贷平台。Zopa运营模式中的最大特点是,投资方的回报率与借款者的借款利率都由Zopa决定。作为P2P借贷平台,Zopa并不提供借款者与投资方的直接联系,投资方无法看到自己将钱借给了谁,完全是由Zopa平台负责将资金放款给融资方。二、ProsperProsper是美国第一家P2P网络借贷平台,拥有超过200万会员,已经完成了超过60亿美元的贷款交易。Prosper平台的构架分为“borrow(贷款)”和“invest(投资)”两个部分。其贷款程序分为三个步骤:(1)Checkyourrate,即通过一些问题对贷款人的贷款进行风险评估;(2)Chooseyourterm,即选择三到五年的期限,提前还款会遭到惩罚;(3)Getyourfunds,即取得贷款资金。Prosper的运作模式曾经引起过美国证券交易委员会(SecurityExchangeCommission,SEC)的关注,SEC认为这种模式是违法的。三、LendingClub美国P2P标杆企业LendingClub于2007年设立,LendingClub的雏形是Facebook上的一个应用,主要功能是帮助用户把钱借给自己的Facebook好友。其基本理念是,P2P借贷需要更多的信任,因此在已有关系网络和能够追踪关系的平台上,P2P能够发展得更快。该公司使社会上的投资者和借款人能够直接对接并且使双方都受益。投资者可以获得8%~25%的回报率,比传统固定利率更高;借款人可以获得更低的借款成本和便利的渠道,较快地获得所需资金。LendingClub主动向SEC提出申请,成为第一家按SEC安全标准提供个人贷款的企业,如果LendingClub发生严重债务危机,平台上的贷款人仍能得到美国政府的资金保障。四、宜信宜信公司创建于2006年,总部位于北京。成立以来,宜信坚持以理念创新、模式创新和技术创新服务中国高成长性人群、大众富裕阶层和高净值人士。建立起强大的全国协同服务网络,通过大数据金融云、物联网和其他金融创新科技,为客户提供全方位、个性化的普惠金融、财富管理和互联网金融服务。现已发展成为集多种业务于一体的综合性现代服务业企业,业务涵盖普惠金融、财富管理、互联网金融共三大板块。五、拍拍贷中国的P2P并不比世界其他国家的发展得晚,拍拍贷成立于2007年6月,公司全称为“上海拍拍贷金融信息服务有限公司”,是中国第一家网络信用借贷平台,几乎与世界同步。拍拍贷主要通过其网站来撮合借贷双方的借款交易。它采用竞标方式实现在线借贷过程,利率由借款人和竞标人的供需市场决定。平台企业的利润来自服务费。六、国内首例P2P出借人维权案丁某与李某等人的民间借款纠纷案是国内首例P2P出借人维权案。七、P2P非法集资第一案东方创投非法吸收公众存款案是P2P非法集资第一案。八、P2P集资诈骗第一案优益网集资诈骗案是P2P集资诈骗第一案。九、银坊投资集资诈骗案十、“e租宝事件”第三节P2P网贷的法律与政策评述一、P2P网贷的法律与政策在2015年12月28日银监会会同工业和信息化部、公安部、国家互联网信息办公室等部门起草发布了《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法(征求意见稿)》。2016年8月17日,《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》正式发布,其全面系统地规范了网贷机构及其业务行为,为行业的发展明确了方向,进一步引导网贷机构回归信息中介、小额分散的普惠金融本质,促使网贷行业正本清源,规范发展。中国人民银行货币政策分析小组在《2004年中国区域金融运行报告》中就指出:民间融资对金融是有补充作用的,要正确认识这个作用。2011年,银监会下发了《关于人人贷有关风险提示的通知》,阐述了P2P网贷平台的七种风险,对P2P平台的监管提出了要求。2013年11月,中国人民银行在九部委处置非法集资部际联席会议上,对P2P网络借贷行业非法集资行为进行了清晰的界定。2015年,《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》首次从政策的角度明确了P2P平台的相关内容。2016年,银监会《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》从备案管理、业务规则与风险管理、出借人与借款人保护、信息披露、监督管理和法律责任等六个方面进行了规定。2015年8月12日,国务院法制办公室发布了《非存款类放贷组织条例(征求意见稿)》,其中对非存款类放贷组织进行了定义,并对设立条件、业务经营、监督管理和法律责任等方面进行了尝试。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》对通过P2P平台实现的借款合同生效要件和时点,以及P2P在何种情况下承担担保责任作出了规定。《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》2015年,《国务院关于进一步做好防范和处置非法集资工作的意见》强调了防范和处置非法集资工作的重要性和紧迫性,要求对P2P网络借贷等新的高发重点领域依法打击非法集资,稳妥处理区域风险,遏制案件高发态势,消化存量风险,最大限度地追赃挽损,维护金融和社会秩序稳定。2016年推出的《互联网金融信息披露规范(初稿)》被称为“最严互联网金融信披制度”。2016年,教育部办公厅、中国银监会办公厅发布《关于加强校园不良网络借贷风险防范和教育引导工作的通知》,要求:加大不良网络借贷监管力度。2016年4月《互联网金融风险专项整治工作实施方案》。2016年8月17日,银监会、工业和信息化部、公安部、国家互联网信息办公室联合发布了《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》。二、评述P2P平台由于其自身