法学第十八章-合同的终止和解除课件

第十七章合同的终止和解除合同的终止第一节合同终止的情形

第二节合同的解除第三节其他合同终止情形2022/11/21第十七章合同的终止和解除合同的终止第一节合同终止的情形1

合同终止，是指因一定事由的产生或者出现时合同的权利义务归于消灭。《合同法》第六章合同消灭合同解除清偿抵消提存免除协议解除法定解除Ⅱ.违约责任合同终止合同关系特定主体之间债的社会法律关系一、合同的终止2022/11/21合同终止，是指因一定事由的产生或者出现时合同2《合同法》第九十一条，有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（履行）（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（混同）（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。2022/11/21《合同法》第九十一条，有下列情形之一的，合同的权3第二节合同的解除2022/11/21第二节合同的解除2022/11/214一、定义：

合同的解除是指合同成立生效后，在一定的条件下通过当事人的单方行为或者双方合意终止合同效力或者溯及的消灭合同效力的行为。

1、解除合同，只针对成立并且有效的合同，无效和未成立的合同不存在“解除”问题——思维方式；2、合同解除是“合同关系终止”的方式之一，但是有特别重要的意义。合同法关于合同解除的条文很多，包括93~97条，其中重点是单方解除的条件，解除权的性质和行使方法。3、合同解除之后，双方之间的合同权利义务消失，但仍然有后合同义务（诚信义务，《合同法》第93条）2022/11/21一、定义：1、解除合同，只针对成立并且有效的5合同解除协议解除单方（法定）解除1.协议解除：当事人双方通过协议解除合同的方式。2.单方解除：指在具备法定事由时合同一方当事人通过行使解除权就可以终止合同的效力。二、合同解除的分类事前（约定解除）93条第2款事后协议解除93条第1款第94、95条2022/11/21合同解除协议解除1.协议解除：当事人双方通6

法律对“合同”和“婚姻”成立和解除有一个共同的思路：认为两者都属于一种特殊的关系范围，对进出这个关系范围实行：

——

“严进严出”+“双宽单严”

婚姻和合同都是双方合意之后进入的古堡，任何一方想单方面退出都很困难。2022/11/21法律对“合同”和“婚姻”成立和解除有一个共同的思7合同婚姻原则缔约自由

婚姻自由协议解除双方合意

双方合意

单方解除《合同法》94条：“根本违约”

①因不可抗力致使不能实现合同目的；②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；③当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形

《婚姻法》32条“感情确已破裂”：①重婚或有配偶者与他人同居的；②实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；③有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；④感情不和分居满二年的；2022/11/21合同婚姻原则缔约自由婚姻自由协议双方合意双方合意《合同8《合同法》第93条，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。三、协议（双方）解除合同的条件2022/11/21《合同法》第93条，当事人协商一致，可以解除合同。三、协议（9四、单方解除合同的条件：第94条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）预期违约：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

【释义】

1、本条所规定的是“法定解除权”，即由法律直接规定解除合同的条件，当此种条件具备时，当事人即可单方面行使解除权，无需和对方进行协商即可解除合同。2022/11/21四、单方解除合同的条件：第94条：有下列情形之一的，当事人可102、94条规定的四种情况的本质——“根本违约”（fundamentalbreach）

根据《联合国国际债物销售合同公约》第25条规定：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”迟延履行不可抗力预期违约其他违约行为根本违约2022/11/212、94条规定的四种情况的本质根据《联合国国际债物销售113、94的【立法目的】

《合同法》94条直接规定合同解除的条件以及对“根本违约”的立法精神，表面上是赋予当事人以合同解除权，单方面解除合同。但究其实质，立法者是希望“严格限制一方当事人的单方解除权，防止一方滥用解除权”。

违约形态千差万别，违约程度轻重迥异，并非一旦违约对方就可以行使解除权，导致合同解除。如果出现轻微违约也要导致合同解除，无异于授权非违约一方抓住对方轻微过失就解除合同。必须明确，解除合同是对违约一方十分严厉的惩罚，合同是严肃的，不可轻易解除——94条的正确理解是“除法定情形外，合同不能轻易单方解除”。2022/11/213、94的【立法目的】《合同法》94条直接规定12（1）不可抗力——导致不能实现合同目的；2.单方解除的具体情形分析

①概念：本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。《合同法》117条第2款

②一旦发生不可抗力，双方均有对等的法定解除权；③并非一旦发生不可抗力就产生解除权。

解除权的产生是以“不可抗力导致合同目的不能实现”为要件，即是否构成“根本违约”；④不可抗力而解除合同，无需承担违约责任，但必须满足两个条件：A.及时通知对方不可抗力的事实发生；B.对“不可抗力”的发生负举证责任；《合同法》1182022/11/21（1）不可抗力——导致不能实现合同目的；2.单方解除的具体13

（2）预期违约：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；A.明示毁约：合同履行期限到来之前，一方当事人无正当理由而明确肯定地向另一方表示他将不履行合同；

B.默示毁约：履行期限到来之前，一方当事人有确凿的证据证明另一方当事人在履行期限到来时，将不履行或者不能履行合同。【逻辑前提】“未到期的债务等于没有债务”。

必须证明对方的行为明确反映出损害了债权人对将来主权的合理期待。对默示预期违约的证明程度要求是很严格的，一定要证明对方在履行期限到来时，肯定不可能履行约定，而不是可能不会履行约定。2022/11/21（2）预期违约：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示14（2）“预期违约”制度的作用：

①给于了非违约方以选择权：“等待”或者“行动”

对方（非违约方）如果证明对方构成“预期违约”，则可以马上提起违约赔偿，不必等到履行期限届满；当然它也可以“等待”到履行期届满，要求强制对方履行合同义务。

②如果选择了“行动”，非违约方又有两个选择：

A.根据《合同法》94条解除合同；B.要求对方承担违约责任；③从技术层面来讲：非违约方一旦决定起诉对方预期违约，坚持要求毁约一方履约，自己的决定就一定要表达明确。千万不要一面坚持要求对方履约，自己同时又在进行其他的补救措施，给对方以口实。2022/11/21（2）“预期违约”制度的作用：15

【案例】中国的一个租船人，租了一条10万吨的美国船东的油轮，从上海装货去美国。但是订约后不久，租船人被发货人告知没有货装，租船人只好转告美国船东说，没有货物可装，不用来上海了。美国船东马上回应说不行，你一定要履约，我的船将在后天在台北卸完货，然后就会开向大连，三天回抵达。如果你要毁约，必须赔我35万美元。

2022/11/21【案例】中国的一个租船人，租了一条10万16

（3）迟延履行：履行期已经届满，由于债务人的原因而没有履行债务，造成债权迟迟得不到实现，对债权形成消极侵害。导致合同解除的迟延履行必须符合以下两种情况：

①一方迟延履行主要债务，另一方已尽“催告义务”并忍耐了“合理期限”；（94条第3款）构成要件：【主要债务】＋【催告义务】＋【恩惠期】■目的：防止有人利用他人的小小过错而解除合同。

②当事人一方迟延履行债务……致使不能实现合同目的（94条第4款）。在这种情况下，由于已经构成“根本违约”，非违约方不经催告，可直接解除合同。■

实践中一般用于“履行期间”有特殊意义的合同

2022/11/21（3）迟延履行：履行期已经届满，由于债务人的原因而没有17（4）其他违约行为致使不能实现合同目的；

【小结】：对于解除合同，大家在头脑中形成这么一个概念：合同本身来源于双方合意，如果双方协议解除合同，非常容易简单；但是一方要单方解除双方经过谈判约定的合同，前提必须是另一方的行为构成了“根本违约”，很严重的违约情况。至于怎么样才算是“很严重”，标准就多种多样了，是具体情况而定。根本违约完全不履行不适当履行部分履行2022/11/21（4）其他违约行为致使不能实现合同目的；【小18■英美法系如何判断构成“根本违约”，可以单方解除合同

【案例】租船合同的适航条款（warrantofseaworthiness）：

《海牙规则》“船舶的出租人必须保证其提供的船舶处于适航状态，妥善配备船员、装备船舶和配备供应品，并使货舱、冷藏舱、冷气舱和其他载货处适于良好状态”。船东把“HongKongFir”出租给承租人24个月。结果在运煤炭取大阪的过程中，该船花了12个星期进行维修。当船抵达大阪时又更换了轮机员。承租人因此以船东没有尽到船舶的适航责任，而请求法院解除合同。问题：对于一个为期24个月的租船合同，船东花12个星期去修理以及更换船员这一情形是不是严重到使得承租人有权解除合同？大法官Diplock指出：船东是否违背了适航条款，承租人能否解除合同应该由该条款被破坏后产生的实际后果来决定。如果‘该违约实质性剥夺了受害人从合约中应该得到的全部利益’，受害一方才有权解除合同。”2022/11/21■英美法系如何判断构成“根本违约”，可以单方解除合同【案19五、特别法定解除权的行使：1、特定一方有任意解除权

①《合同法》第195条：赠与人；②《合同法》第232条：不定期租赁合同的双方；③《合同法》第268条：承揽合同的定作人；④《合同法》第308条：货运合同的托运人；

⑤《合同法》第337条：标的已公开的技术开发合同双方；⑥《合同法》第410条：委托合同的双方；⑦《担保法》第27条：无保证期间的最高额保证人；⑧《保险法》第15条：保险合同的投保人；⑨《合伙企业法》第47条：无合伙期限的合伙人；2022/11/21五、特别法定解除权的行使：1、特定一方有任意解除权2022/202、一方违约，另一方有特别解除权

①《合同法》第167条：分期付款买受人未付金额达到15%以上的，出卖人有解除权；②《合同法》第203条：商业借贷人违反贷款用途；③《合同法》第224条：承租人擅自转租的；④《合同法》第233条：租赁物危及安全、健康的；

⑤《合同法》第253条：加工承揽人擅自转包的；⑥《著作权法》第31条：出版社拒绝重印、再版的；⑦《担保法》第27条：无保证期间的最高额保证人；2022/11/212、一方违约，另一方有特别解除权2022/11/21213、法律明文规定不得解除的合同

①《保险法》第16条：保险人（保险公司）；②《保险法》第35条：货运保险、运输工具航程保险，保险责任开始后，合同双方均不得解除保险合同；③《海商法》第227条：海上保险责任开始后，双方；④《海商法》第238条：海上货运保险、船舶的航次保险开始之后，被保险人不得解除；

⑤《劳动法》第29条：用人单位；

2022/11/213、法律明文规定不得解除的合同2022/11/212232、下列情况下，合同当事人可以解除合同的是：

A、租赁合同的承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同

B、分期付款买卖合同的买受人未支付到期价款的金额，经出卖人催告在合理期间内仍未支付的，出卖人可以解除合同

C、因作为技术开发合同标的的技术已经由他人公开，致使技术开发合同的履行没有意义的，当事人可以解除合同

D、附解除条件的合同，当事人一方为自己的利益不正当地阻止条件成就的，另一方当事人可以解除合同2022/11/2132、下列情况下，合同当事人可以解除合同的是：

A、23（1）解除权是一个形成权，只要有了上述法定“根本违约”的事由，非违约方不必经过对方同意，单方面就可以解除合同。

①通知义务《合同法》第96条：当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

②除斥期间：《合同法》第95条，法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。

【注】此合理期限和23条、69条和95条使用的“合理期限”系同一意义，指根据合同性质、交易习惯所需要的正常时间。3.单方违约解除权的行使：2022/11/21（1）解除权是一个形成权，只要有了上述法定“根24（2）单方解除合同的效力：

《合同法》第97条，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

①对将来发生效力：尚未履行的，终止履行②是否对已经履行部分具有溯及力：

A.继续性合同解除后，不具有溯及力；B.非继续性合同：双方协议或者法官裁量；

③恢复原状；④解除权人有损失的，可以要求违约方赔偿损失；2022/11/21（2）单方解除合同的效力：①对将来发生效力：25第三节其他合同终止的原由2022/11/21第三节其他合同终止的原由2022/11/2126一、抵消

《合同法》第99条，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。（一）法定抵消的要件：1、当事人互负债务，互享债权；

■有一方债权超过诉讼时效，可否主张抵消？■甲、乙、丙成立一家合伙企业。丁欠合伙企业货款10万元，甲签丁个人借款10万元，现在丁提出“甲不用还款，自己也不还合伙企业，两清了”，丁的主张是否合法合理？2022/11/21一、抵消《合同法》第99条，当事人互负到期债务，该272、双方债务的标的物种类、品质相同；

■金钱：外汇不能抵消■种类物；3、自动债权已到清偿期；

■自动债权；■例外：《破产法》第31、33条4、依债的性质可以抵消

■《解释》第12条专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

2022/11/212、双方债务的标的物种类、品质相同；■金钱28（二）法定抵消权：

■《合同法》99条第2款，当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。

1、抵消权为形成权；2、抵消权的行使只需要“通知”对方，无需同意；3、抵消自通知到达对方时生效；4、抵消不得附期限和条件；

5、抵消一经成立，债权债务关系消灭；

2022/11/21（二）法定抵消权：■《合同法》99条第2款，当事人29

34、甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款25000元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款28000元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的？（单选99卷三）

A．甲应先付给乙公司28000元，再请求乙公司退款25000元；

B．乙公司应先退给甲厂25000元，再请求甲厂付款28000元

C．甲厂付给乙公司3000元，双方了结债务

D．甲厂应付给乙公司14000元，待乙公司退款25000元后，再付给14000元2022/11/2134、甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货30二、提存

《民通意见》第104条，债权人无正当理由拒绝债务人履行义务，债务人将履行的标的物向有关部门提存的，应当认定债务已经履行。因提存所支出的费用，应当由债权人承担。提存期间，财产收益归债权人所有，风险责任由债权人承担。（一）法定提存的要件：

■债权人无正当理由拒绝受领；

■债权人下落不明；

■债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；

■法律规定的其他情形。

■债权人分立、合并或变更住所没有通知债务人。《合同法》第101条《合同法》第70条2022/11/21二、提存《民通意见》第104条，债权人无正当理由拒31（二）法定提存的效力——所有权视作转移给债权人1、债务人和债权人之间：提存=债权债务关系消灭；2、提存任何提存部门之间：后者妥善保管提存物；3、提存部门和债权人之间：保管关系（103、104）

①提存费用由债权人负担；②提存物风险负担归债权人；③提存物的孳息归债权人；④提存物的所有权归债权人；⑤保管部门因保管不善而导致保管物毁损负责；4、除斥期间：《合同法》104条第2款，债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

2022/11/21（二）法定提存的效力——所有权视作转移给债权人132

44.甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的？（2003年卷三）

A.甲可以向有关部门提存这批空调

B.空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁5台，其损失应由甲承担

C.提存费用应由乙支付

D.若自提存之日起5年内乙不领取空调，则归甲所有2022/11/2144.甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向33三、免除

《合同法》第106条，债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。

四、混同

■企业兼并；■继承；■婚姻能否导致“混同”？

《合同法》第105条，债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。

2022/11/21三、免除《合同法》第106条，债权和债务同归于一34第十七章合同的终止和解除合同的终止第一节合同终止的情形

第二节合同的解除第三节其他合同终止情形2022/11/21第十七章合同的终止和解除合同的终止第一节合同终止的情形35

合同终止，是指因一定事由的产生或者出现时合同的权利义务归于消灭。《合同法》第六章合同消灭合同解除清偿抵消提存免除协议解除法定解除Ⅱ.违约责任合同终止合同关系特定主体之间债的社会法律关系一、合同的终止2022/11/21合同终止，是指因一定事由的产生或者出现时合同36《合同法》第九十一条，有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（履行）（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（混同）（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。2022/11/21《合同法》第九十一条，有下列情形之一的，合同的权37第二节合同的解除2022/11/21第二节合同的解除2022/11/2138一、定义：

合同的解除是指合同成立生效后，在一定的条件下通过当事人的单方行为或者双方合意终止合同效力或者溯及的消灭合同效力的行为。

1、解除合同，只针对成立并且有效的合同，无效和未成立的合同不存在“解除”问题——思维方式；2、合同解除是“合同关系终止”的方式之一，但是有特别重要的意义。合同法关于合同解除的条文很多，包括93~97条，其中重点是单方解除的条件，解除权的性质和行使方法。3、合同解除之后，双方之间的合同权利义务消失，但仍然有后合同义务（诚信义务，《合同法》第93条）2022/11/21一、定义：1、解除合同，只针对成立并且有效的39合同解除协议解除单方（法定）解除1.协议解除：当事人双方通过协议解除合同的方式。2.单方解除：指在具备法定事由时合同一方当事人通过行使解除权就可以终止合同的效力。二、合同解除的分类事前（约定解除）93条第2款事后协议解除93条第1款第94、95条2022/11/21合同解除协议解除1.协议解除：当事人双方通40

法律对“合同”和“婚姻”成立和解除有一个共同的思路：认为两者都属于一种特殊的关系范围，对进出这个关系范围实行：

——

“严进严出”+“双宽单严”

婚姻和合同都是双方合意之后进入的古堡，任何一方想单方面退出都很困难。2022/11/21法律对“合同”和“婚姻”成立和解除有一个共同的思41合同婚姻原则缔约自由

婚姻自由协议解除双方合意

双方合意

单方解除《合同法》94条：“根本违约”

①因不可抗力致使不能实现合同目的；②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；③当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形

《婚姻法》32条“感情确已破裂”：①重婚或有配偶者与他人同居的；②实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；③有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；④感情不和分居满二年的；2022/11/21合同婚姻原则缔约自由婚姻自由协议双方合意双方合意《合同42《合同法》第93条，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。三、协议（双方）解除合同的条件2022/11/21《合同法》第93条，当事人协商一致，可以解除合同。三、协议（43四、单方解除合同的条件：第94条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）预期违约：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

【释义】

1、本条所规定的是“法定解除权”，即由法律直接规定解除合同的条件，当此种条件具备时，当事人即可单方面行使解除权，无需和对方进行协商即可解除合同。2022/11/21四、单方解除合同的条件：第94条：有下列情形之一的，当事人可442、94条规定的四种情况的本质——“根本违约”（fundamentalbreach）

根据《联合国国际债物销售合同公约》第25条规定：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”迟延履行不可抗力预期违约其他违约行为根本违约2022/11/212、94条规定的四种情况的本质根据《联合国国际债物销售453、94的【立法目的】

《合同法》94条直接规定合同解除的条件以及对“根本违约”的立法精神，表面上是赋予当事人以合同解除权，单方面解除合同。但究其实质，立法者是希望“严格限制一方当事人的单方解除权，防止一方滥用解除权”。

违约形态千差万别，违约程度轻重迥异，并非一旦违约对方就可以行使解除权，导致合同解除。如果出现轻微违约也要导致合同解除，无异于授权非违约一方抓住对方轻微过失就解除合同。必须明确，解除合同是对违约一方十分严厉的惩罚，合同是严肃的，不可轻易解除——94条的正确理解是“除法定情形外，合同不能轻易单方解除”。2022/11/213、94的【立法目的】《合同法》94条直接规定46（1）不可抗力——导致不能实现合同目的；2.单方解除的具体情形分析

①概念：本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。《合同法》117条第2款

②一旦发生不可抗力，双方均有对等的法定解除权；③并非一旦发生不可抗力就产生解除权。

解除权的产生是以“不可抗力导致合同目的不能实现”为要件，即是否构成“根本违约”；④不可抗力而解除合同，无需承担违约责任，但必须满足两个条件：A.及时通知对方不可抗力的事实发生；B.对“不可抗力”的发生负举证责任；《合同法》1182022/11/21（1）不可抗力——导致不能实现合同目的；2.单方解除的具体47

（2）预期违约：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；A.明示毁约：合同履行期限到来之前，一方当事人无正当理由而明确肯定地向另一方表示他将不履行合同；

B.默示毁约：履行期限到来之前，一方当事人有确凿的证据证明另一方当事人在履行期限到来时，将不履行或者不能履行合同。【逻辑前提】“未到期的债务等于没有债务”。

必须证明对方的行为明确反映出损害了债权人对将来主权的合理期待。对默示预期违约的证明程度要求是很严格的，一定要证明对方在履行期限到来时，肯定不可能履行约定，而不是可能不会履行约定。2022/11/21（2）预期违约：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示48（2）“预期违约”制度的作用：

①给于了非违约方以选择权：“等待”或者“行动”

对方（非违约方）如果证明对方构成“预期违约”，则可以马上提起违约赔偿，不必等到履行期限届满；当然它也可以“等待”到履行期届满，要求强制对方履行合同义务。

②如果选择了“行动”，非违约方又有两个选择：

A.根据《合同法》94条解除合同；B.要求对方承担违约责任；③从技术层面来讲：非违约方一旦决定起诉对方预期违约，坚持要求毁约一方履约，自己的决定就一定要表达明确。千万不要一面坚持要求对方履约，自己同时又在进行其他的补救措施，给对方以口实。2022/11/21（2）“预期违约”制度的作用：49

【案例】中国的一个租船人，租了一条10万吨的美国船东的油轮，从上海装货去美国。但是订约后不久，租船人被发货人告知没有货装，租船人只好转告美国船东说，没有货物可装，不用来上海了。美国船东马上回应说不行，你一定要履约，我的船将在后天在台北卸完货，然后就会开向大连，三天回抵达。如果你要毁约，必须赔我35万美元。

2022/11/21【案例】中国的一个租船人，租了一条10万50

（3）迟延履行：履行期已经届满，由于债务人的原因而没有履行债务，造成债权迟迟得不到实现，对债权形成消极侵害。导致合同解除的迟延履行必须符合以下两种情况：

①一方迟延履行主要债务，另一方已尽“催告义务”并忍耐了“合理期限”；（94条第3款）构成要件：【主要债务】＋【催告义务】＋【恩惠期】■目的：防止有人利用他人的小小过错而解除合同。

②当事人一方迟延履行债务……致使不能实现合同目的（94条第4款）。在这种情况下，由于已经构成“根本违约”，非违约方不经催告，可直接解除合同。■

实践中一般用于“履行期间”有特殊意义的合同

2022/11/21（3）迟延履行：履行期已经届满，由于债务人的原因而没有51（4）其他违约行为致使不能实现合同目的；

【小结】：对于解除合同，大家在头脑中形成这么一个概念：合同本身来源于双方合意，如果双方协议解除合同，非常容易简单；但是一方要单方解除双方经过谈判约定的合同，前提必须是另一方的行为构成了“根本违约”，很严重的违约情况。至于怎么样才算是“很严重”，标准就多种多样了，是具体情况而定。根本违约完全不履行不适当履行部分履行2022/11/21（4）其他违约行为致使不能实现合同目的；【小52■英美法系如何判断构成“根本违约”，可以单方解除合同

【案例】租船合同的适航条款（warrantofseaworthiness）：

《海牙规则》“船舶的出租人必须保证其提供的船舶处于适航状态，妥善配备船员、装备船舶和配备供应品，并使货舱、冷藏舱、冷气舱和其他载货处适于良好状态”。船东把“HongKongFir”出租给承租人24个月。结果在运煤炭取大阪的过程中，该船花了12个星期进行维修。当船抵达大阪时又更换了轮机员。承租人因此以船东没有尽到船舶的适航责任，而请求法院解除合同。问题：对于一个为期24个月的租船合同，船东花12个星期去修理以及更换船员这一情形是不是严重到使得承租人有权解除合同？大法官Diplock指出：船东是否违背了适航条款，承租人能否解除合同应该由该条款被破坏后产生的实际后果来决定。如果‘该违约实质性剥夺了受害人从合约中应该得到的全部利益’，受害一方才有权解除合同。”2022/11/21■英美法系如何判断构成“根本违约”，可以单方解除合同【案53五、特别法定解除权的行使：1、特定一方有任意解除权

①《合同法》第195条：赠与人；②《合同法》第232条：不定期租赁合同的双方；③《合同法》第268条：承揽合同的定作人；④《合同法》第308条：货运合同的托运人；

⑤《合同法》第337条：标的已公开的技术开发合同双方；⑥《合同法》第410条：委托合同的双方；⑦《担保法》第27条：无保证期间的最高额保证人；⑧《保险法》第15条：保险合同的投保人；⑨《合伙企业法》第47条：无合伙期限的合伙人；2022/11/21五、特别法定解除权的行使：1、特定一方有任意解除权2022/542、一方违约，另一方有特别解除权

①《合同法》第167条：分期付款买受人未付金额达到15%以上的，出卖人有解除权；②《合同法》第203条：商业借贷人违反贷款用途；③《合同法》第224条：承租人擅自转租的；④《合同法》第233条：租赁物危及安全、健康的；

⑤《合同法》第253条：加工承揽人擅自转包的；⑥《著作权法》第31条：出版社拒绝重印、再版的；⑦《担保法》第27条：无保证期间的最高额保证人；2022/11/212、一方违约，另一方有特别解除权2022/11/21553、法律明文规定不得解除的合同

①《保险法》第16条：保险人（保险公司）；②《保险法》第35条：货运保险、运输工具航程保险，保险责任开始后，合同双方均不得解除保险合同；③《海商法》第227条：海上保险责任开始后，双方；④《海商法》第238条：海上货运保险、船舶的航次保险开始之后，被保险人不得解除；

⑤《劳动法》第29条：用人单位；

2022/11/213、法律明文规定不得解除的合同2022/11/215632、下列情况下，合同当事人可以解除合同的是：

A、租赁合同的承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同

B、分期付款买卖合同的买受人未支付到期价款的金额，经出卖人催告在合理期间内仍未支付的，出卖人可以解除合同

C、因作为技术开发合同标的的技术已经由他人公开，致使技术开发合同的履行没有意义的，当事人可以解除合同

D、附解除条件的合同，当事人一方为自己的利益不正当地阻止条件成就的，另一方当事人可以解除合同2022/11/2132、下列情况下，合同当事人可以解除合同的是：

A、57（1）解除权是一个形成权，只要有了上述法定“根本违约”的事由，非违约方不必经过对方同意，单方面就可以解除合同。

①通知义务《合同法》第96条：当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

②除斥期间：《合同法》第95条，法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。

【注】此合理期限和23条、69条和95条使用的“合理期限”系同一意义，指根据合同性质、交易习惯所需要的正常时间。3.单方违约解除权的行使：2022/11/21（1）解除权是一个形成权，只要有了上述法定“根58（2）单方解除合同的效力：

《合同法》第97条，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

①对将来发生效力：尚未履行的，终止履行②是否对已经履行部分具有溯及力：

A.继续性合同解除后，不具有溯及力；B.非继续性合同：双方协议或者法官裁量；

③恢复原状；④解除权人有损失的，可以要求违约方赔偿损失；2022/11/21（2）单方解除合同的效力：①对将来发生效力：59第三节其他合同终止的原由2022/11/21第三节其他合同终止的原由2022/11/2160一、抵消

《合同法》第99条，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。（一）法定抵消的要件：1、当事人互负债务，互享债权；

■有一方债权超过诉讼时效，可否主张抵消？■甲、乙、丙成立一家合伙企业。丁欠合伙企业货款10万元，甲签丁个人借款10万元，现在丁提出“甲不用还款，自己也不还合伙企业，两清了”，丁的主张是否合法合理？2022/11/21一、抵消《合同法》第99条，当事人互负到期债务，该612、双方债务的标的物种类、品质相同；

■金钱：外汇不能抵消■种类物；3、自动债权已到清偿期；

■自动债权；■例外：《破产法》第31、33条4、依债的性质可以抵消

■《解释》第12条专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、