建设法规与工程合同法律制度

第七章违约责任内容提要：违约责任的构成；违约责任的承担；法定免责事由；违约责任形式之间的关系。重点：违约责任的构成及承担。第一节违约责任的概念和特征责任是违反义务的后果，违约责任是违反合同义务的后果。这种后果，是一种财产责任。《合同法》第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。违约责任，是违反有效合同构成的责任。违约责任不同于缔约责任。违约行为的类型，是指违约行为的表现方式。按照《合同法》第107条的规定，违约的最基本分类是两种：一是不履行；二是履行不符合约定。一、不履行不履行可以分为拒绝履行与履行不能。（一）拒绝履行拒绝履行是能够履行而不履行的行为，是故意毁约的行为，自然构成违约责任。（二）履行不能分为自始履行不能和嗣后履行不能1.自始履行不能构成缔约责任，不构成违约责任。自始法律不能（如标的物为禁止流转物），合同无效。自始事实不能（如作为标的物的特定物不存在），合同不成立。2.嗣后履行不能也分为法律不能和事实不能。二、履行不符合约定履行不符合约定可以分为迟延履行、瑕疵履行等。1.迟延履行时间上的履行不当。2.瑕疵履行。瑕疵履行主要指标的物的质量不符合要求，也可以指履行的数量、规格、方法、地点等不符合要求。第二节违约责任的构成要件归责原则，是确定当事人责任所依据要件的原则。不同的归责原则，有不同的要件。我国《合同法》确立的归责原则：以严格责任为基础；以过错责任为补充。严格责任原则要求：当事人违约即构成违约责任，除非有免责的事由。过错责任原则要求：当事人因过错违约始构成违约责任。一、严格责任其构成要件有两个：其一，有违约行为；其二，无免责事由。（一）有违约行为违约行为包括不履行和履行不符合约定。违约行为可以是预期违约，也可以是届期违约。（二）无免责事由有无免责事由，由违约人举证。二、过错责任构成要件有两个：其一，有违约行为；其二，有过错。过错是指违约人有违约的故意或者过失。过错是构成违约责任的前提条件。我国《合同法》主要适用严格责任原则，但《合同法》中有具体规定时，适用过错责任原则。例如：1.《合同法》第189条规定：“因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。”2.《合同法》第222条规定：“承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承租损害赔偿责任。”3.《合同法》第265条规定：“承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。”4.《合同法》第303条第1款规定：“在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人有过错的，应当承担损害赔偿责任。”5.《合同法》第320条规定：“因托运人托运货物时的过错造成多式联运经营人损失的，即使托运人已经转让多式联运单据，托运人仍然应当承担损害赔偿责任。”6.《合同法》第374条规定：“保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管合同是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。”7.《合同法》第406条第1款规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”8.《合同法》第425条第2款规定：“居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。”第三节违约的免责事由免责事由是不承担违约责任的原因。免责事由分为法定的免责事由和约定的免责事由。约定免责事由属于当事人意思自治范畴。但约定免责，不得违反《合同法》第53条的规定。不可抗力是法定的免责事由。一、不可抗力的概念

不可抗力是当事人不能预见、不能避免并且不能克服的客观情况。（一）不可抗力是当事人不能预见的事件主观要件，按通常的标准去衡量尽了善良人的注意义务的基础上。（二）不可抗力是当事人不能控制的事件如果事件的发生能够避免或者虽然不能避免但能克服，那么，就不存在履行合同的不可克服的障碍了。比如，甲方为乙方运送货物，道路被洪水冲毁，甲方应当改换运输路线或改变运输方式，一般不能以不可抗力为由，要求免除履行义务。（三）不可抗力是独立于当事人意志和行为以外的事件（四）不可抗抗力是阻碍合合同履行的客客观事件如果事件的发发生与合同的的履行无关，，就无所谓不不可抗力。不可抗力对合合同履行的阻阻碍有三种情情况。其一，，导致合同全全部不能履行行；其二，导导致合同部分分不能履行；；其三，导致致合同不能如如期履行。二、不可抗力力事件的范围围当事人可以在在合同中订立立不可抗力条条款，将法律律对不可抗力力的规定具体体化。当事人没有在在合同中规定定不可抗力条条款的，法院院仍可根据事事实认定不可可抗力的存在在。不可抗力事件件的范围，包包括自然灾害害和社会事件件。自然灾害有火火灾、水灾、、旱灾、风灾灾、地震等。。社会事件有：：法律的颁布、、实施政策的贯彻、、实施罢工的出现等等等。三、关于不可可抗力免责的的规定《合同法》第117条规定：“因因不可抗力不不能履行合同同的，根据不不可抗力的影影响，部分或或者全部免除除责任，但法法律另有规定定的除外。当当事人迟延履履行后发生不不可抗力的,不能免除责任任。本法所称称不可抗力，，是指不能预预见、能避免免并不能克服服的客观情况况。”不可抗力导致致合同全部不不能履行的，，全部免责；；导致合同部分分不能履行的的，就该部分分不能履行免免责；导致合合同不不能如如期履履行的的，就就迟延延免责责。案例7-1案例7-1甲公司司（银银行））借给给乙公公司500万元，，用于于设备备改造造。乙乙公司司拿到到钱之之后，，积极极进行行且完完成了了设备备改造造。乙乙公司司原打打算用用新设设备生生产产产品，，以产产品价价款偿偿还借借贷。。但因因不可可抗力力，设设备毁毁损。。金钱债债务不不发生生履行行不能能的问问题。。四、通通知义义务和和举证证责任任遭受不不可抗抗力的的一方方，具具有通通知义义务和和举证证责任任。《合同法法》第118条规定定：““当事事人一一方因因不可可抗力力不能能履行行合同同的，，应当当及时时通知知对方方，以以减轻轻可能能给对对方造造成的的损失失，并并应当当在合合理期期限内内提供供证明明。””五、其其他免免责事事由（一））相对对人有有过错错相对人人有过过错，，是指指相对对人对对损害害的发发生有有故意意或者者过失失。《合同法法》第302条规定定：““承运运人应应当对对运输输过程程中旅旅客的的伤亡亡承担担损害害赔偿偿责任任，但但伤亡亡是旅旅客自自身健健康原原因造造成的的或者者承运运人证证明伤伤亡是是旅客客故意意、重重大过过失造造成的的除外外。””《合同法法》第311条规定定：““承运运人对对运输输过程程中货货物的的毁损损、灭灭失承承担损损害赔赔偿责责任，，但承承运人人证明明货物物的毁毁损、、灭失失是因因不可可抗力力、货货物本本身的的自然然性质质或者者合理理损耗耗以及及托运运人、、收货货人的的过错错造成成的，，不承承担损损害赔赔偿责责任。。”（二））过错错相抵抵违约人人应当当承担担违约约责任任，但但是可可以因因为相相对人人的过过错而而减轻轻责任任。《民法通通则》第131条规定定：““受害害人对对于损损害的的发生生也有有过错错的，，可以以减轻轻侵害害人的的民事事责任任。””（三）免责责条款免责条款是是当事人约约定的免除除或限制将将来违约责责任的条款款。免责条条款包括格格式免责条条款和一般般免责条款款。第四节违违约责任任的形式一、继续履履行（一）继续续履行的含含义继续履行又又称为实际际履行、强强制实际履履行。《合同法》第109条规定：““当事人一一方未支付付价款或者者报酬的，，对方可以以要求其支支付价款或或者报酬。。”第110条规定：：“当事事人一方方不履行行非金钱钱债务或或者履行行非金钱钱债务不不符合约约定的，，对方可可以要求求履行，，但有下下列情形形之一的的除外：：（一））法律上上或者事事实上不不能履行行；（二二）债务务的标的的不适于于强制履履行或者者履行费费用过高高；（三三）债权权人在合合理期限限内未要要求履行行。”履行后还还有其他他损失的的，可以以请求赔赔偿损失失。（二）继继续履行行的适用用违约的效效力既表表现为违违约人应应当承担担的责任任，也表表现为另另一方请请求救济济的权利利。除非为了了公共利利益，法法院不能能强制被被违约人人接受实实际履行行。继续履行行具有强强制性，，不以违违约人同同意履行行为条件件。当被违约约人要求求实际履履行且符符合实际际履行的的条件时时，才可可令违约约人实际际履行。。继续履行行既可以以适用全全部合同同义务未未履行的的情况，，也可以以适用部部分合同同义务未未履行的的情况。。合同的履履行可以以是积极极的行为为(作为)，也可以以是消极极的行为为(不作为)。在适用实实际履行行这种强强制措施施时，要要考察、、注意以以下几个个问题：：1.法律不能能。法律律上不能能履行主主要有以以下几种种情况：：（1）特定的的标的物物已经被被他人善善意取得得（2）强制实实际履行行侵害债债务人的的人身自自由对于雇佣佣合同、、演出合合同、科科研合同同、无偿偿保管合合同等，，均不得得强制实实际履行行。（3）债务人人破产（4）债务为为自然债债务（5）实践合合同约定定的债务务例如：2001年5月1日黄某答答应在同同年5月6日借给李李某一辆辆汽车用用至5月6日，黄某某并不提提供汽车车，李某某向法院院提起诉诉讼，要要求黄某某提供汽汽车。在交付标标的物或或履行合合同约定定的其他他义务之之前，实实践合同同约定的的义务，，还没有有发生履履行效力力，因此此不能强强制实际际履行。。实践合同同通常是是无偿合合同，法法律给无无偿付出出的一方方以反悔悔权。2．事实不不能3．债务的的标的不不适于强强制履行行4．履行费费用过高高实际履行行应当着着眼于对对被违约约人的救救济，而而不能把把它当成成对违约约的惩罚罚手段。。履行费用用过高应应当如何何衡量?同赔偿金、违违约金比较。。例如：甲应当当卖给乙普通通红砖5000块，甲违约，，乙向法院要要求强制甲履履行。但甲已已经停炉烧砖砖，若甲对乙乙赔偿，则赔赔偿50万元(包括了可得利利益)，如甲实际履履行，重新开开炉烧砖，则则需花费150万元。普通红红砖在市场上上可以轻易买买到。当标的物为种种类物，很容容易在市场上上买到或可以以替代时，一一般不宜采用用实际履行的的救济方法。。5．债务人在合合理的时间内内没有要求实实际履行二、修理、更更换、重作、、退货、减少少价款或者报报酬等违约责责任《合同法》第111条规定：“质质量不符合约约定的，应当当按照当事人人的约定承担担违约责任。。对违约责任任没有约定或或者约定不明明确，依照本本法第六十一一条的规定仍仍不能确定的的，受损害方方根据标的的的性质以及损损失的大小，，可以合理选选择要求对方方承担修理、、更换、重作作、退货、减减少价款或者者报酬等违约约责任。”三、赔偿损失失《合同法》第113条规定：“当当事人一方不不履行合同义义务或者履行行合同义务不不符合约定，，给对方造成成损失的，损损失赔偿额应应当相当于因因违约所造成成的损失，包包括合同履行行后可以获得得的利益，但但不得超过违违反合同一方方订立合同时时预见到或者者应当预见到到的因违反合合同可能造成成的损失。经经营者对消费费者提供商品品或者服务有有欺诈行为的的，依照《中华人民共和和国消费者权权益保护法》的规定承担损损害赔偿责任任。”（一一））赔赔偿偿损损失失的的概概念念赔偿偿损损失失，，是是指指违违约约方方不不履履行行或或不不按按合合同同约约定定履履行行时时，，以以金金钱钱或或实实物物弥弥补补被被违违约约人人损损失失的的责责任任。。（二二））赔赔偿偿损损失失的的范范围围我国国法法律律实实行行的的是是完完全全赔赔偿偿原原则则。。完完全全赔赔偿偿原原则则要要求求赔赔偿偿范范围围包包括括两两个个部部分分。。其一一，，被被违违约约人人现现有有财财产产的的减减少少(实际际损损失失)。称为为实实际际损损失失、、直直接接损损失失、、现现实实损损失失和和积积极极损损害害，，是是指指被被违违约约人人因因对对方方违违约约所所支支付付的的费费用用、、财财产产的的灭灭失失或或损损害害。。现现有有财财产产的的减减少少，，还还应应包包括括缔缔约约费费用用。。其二二，，可可得得利利益益。。称称为为消消极极损损害害或或预预期期利利益益损损失失。。可得得利利益益损损失失在在本本质质上上也也是是一一种种直直接接损损失失。。因因为为它它是是在在正正常常履履行行合合同同情情况况下下必必然然实实现现的的利利益益。。可可得得利利益益损损失失是是违违约约的的必必然然后后果果。。如果果法法律律、、法法规规对对赔赔偿偿范范围围有有特特别别规规定定的的，，应应当当按按规规定定办办理理。。比如如：：《铁路路货货物物运运输输合合同同实实施施细细则则》规定定，，从从承承运运货货物物时时起起，，至至货货物物交交付付收收货货人人或或依依照照有有关关规规定定处处理理完完毕毕时时止止，，货货物物发发生生灭灭失失、、短短少少、、变变质质、、污污染染、、损损坏坏的的,除保险险和保保价运运输的的以外外，均均由承承运人人按货货物的的实际际损失失赔偿偿。例如：：河北北农民民李某某向北北京贩贩运土土豆，，由于于车站站的疏疏忽，，未将将装载载土豆豆的车车皮挂挂车，，结果果土豆豆全部部冻坏坏。该该农民民向法法院起起诉，，要求求铁路路承运运人赔赔偿实实际损损失和和可得得利益益，按按北京京的土土豆销销售价价赔偿偿。请请问：：是否否应支支持李李某的的诉讼讼请求求？（三）““损益相相抵”的的规则所谓损益益相抵，，是指违违约人因因违约的的赔偿额额应当减减去被违违约人因因违约而而减少的的支出或或获得的的利益。。（四）可可预见规规则违约人的赔偿偿范围，是其其在订立合同同时已经预见见或可能预见见到的违约所所造成的后果果。可预见规则，，是对完全赔赔偿规则的一一个限制。（五）减损义义务减损义务，是是被违约人应应当及时采取取适当措施防防止损失的扩扩大的法定义义务。减损义务也是是对赔偿的限限制，体现了了合同法的公公正原则。《民法通则》第114条规定：“当当事人一方因因另一方违反反合同受到损损失的，应当当及时采取措措施防止损失失的扩大；没没有及时采取取措施致使损损失扩大的，，无权就扩大大的损失要求求赔偿。”《合同法》第119条规定：“当当事人一方违违约后，对方方应当采取适适当措施防止止损失的扩大大；没有采取取适当措施致致使损失扩大大的，不得就就扩大的损失失要求赔偿。。当事人因防防止损失扩大大而支出的合合理费用，由由违约方承担担。”只要被违约人人出于善意，，既使减损无无效果，也应应认定其完成成了减损义务务。四、违约金《合同法》第114条规定：“当当事人可以约约定一方违约约时应当根据据违约情况向向对方支付一一定数额的违违约金，也可可以约定因违违约产生的损损失赔偿额的的计算方法。。约定的违约约金低于造成成的损失的，，当事人可以以请求人民法法院或者仲裁裁机构予以增增加；约定的的违约金过分分高于造成的的损失的，当当事人可以请请求人民法院院或者仲裁机机构予以适当当减少。当事事人就迟延履履行约定违约约金的，违约约方支付违约约金后，还应应当履行债务务。”（一）违约金金的概念违约金是合同同当事人约定定的，一方不不履行合同或或履行合同不不符合约定条条件时，应给给付另一方当当事人一定数数额的货币。。（二）违约金金的基本性质质违约金的基本本性质是预定定的赔偿金（（补偿性）。。它是当事人人在违约事事实发生以前前确定的（一一般在订立合合同时确定））。违约金的补偿偿性，并不排排除对违约人人否定性的评评价，不掩盖盖违约的可非非难性。在确定违约金金的基本性质质为补偿性的的同时，不排排除当事人在在公平、诚实实信用原则的的指导下，约约定使用惩罚罚性的违约金金。（三）违约金金的种类按违约类型分分三种：1．不履行合同同的违约金不履行合同的的违约金是指指当事人没有有履行主债务务应当支付的的违约金，这这种违约金一一般是按合同同标的额的一一定比例计算算。当合同部分未未履行时，按按未履行的部部分计算。案例7-2案例7-2A公司卖给B公司1000吨煤炭，总价价款100万元。按照合合同约定分10批发货，每批批100吨。A公司前7批煤炭质量量符合要求求，第8批不符合要要求，不能能用于锅炉炉的燃烧，，B公司就该批批解除，该该批订货自自始失去效效力。按照照《合同法》第166条第1款的规定，，解除该批批货物不影影响今后各各批。A公司后来所所发第9、10批煤炭符合合要求。A、B公司在订立立合同时，，约定不履履行的一方方要按标的的额的10%向对方支付付违约金。。B解除了第8批的订货。。现B要求A支付违约金金，请问应应当支付多多少？2．逾期履行行的违约金金逾期履行，，是当事人人迟延给付付主债务，，逾期履行行的违约金金一般是按按迟延的日日期（天数数等）计算算的违约金金。逾期履行有有逾期付款款和逾期交交付标的物物、逾期交交付工作成成果等。不履行违约约金与逾期期履行违约约金不能并并用。3．瑕疵履行行的违约金金瑕疵履行的的违约金，，是指当事事人履行的的质量不符符合要求而而约定支付付的违约金金。瑕疵疵履履行行的的违违约约金金不不能能与与实实际际履履行行并并用用。。五、定金金（一）定定金的概概念《合同法》第115条规定：：“当事事人可以以依照《中华人民民共和国国担保法法》约定一方方向对方方给付定定金作为为债权的的担保。。债务人人履行债债务后，，定金应应当抵作作价款或或者收回回。给付付定金的的一方不不履行约约定的债债务的，，无权要要求返还还定金；；收受定定金的一一方不履履行约定定的债务务的，应应当双倍倍返还定定金。””定金是指指订立合合同时，，为了保保证合同同的履行行，约定定由当事事人一方方先行给给付另一一方的货货币。合合同履行行后，定定金应当当收回或或抵作价价款。定金罚则则的基本本内容是是：给付付定金的的一方违违约，就就丧失了了定金，，无权要要求返还还；接受受定金的的一方违违约，根根据对等等原则，，应当双双倍返还还定金。。定金是预预交的违违约金，，但对定定金的数数额法律律有限制制(不得超过过标的额额的20%)，因此定定金又不不具备违违约金完完全弥补补损失的的功能。。（二）定定金成立立、生效效与定金金的实践践性我国《担保法》规定：定定金合同同从实际际交付定定金之日日起生效效。根据据上述规规定，定定金合同同应为实实践合同同而非诺诺成合同同。（三）当当事人实实际交付付的数额额对定金金合同效效力的影影响基于定金金的实践践性，《最高人民民法院关关于适用用〈中华人民民共和国国担保法法〉若干问题题的解释释》(以下简称称《解释》)第119条规定：：“实际际交付的的定金数数额多于于或者少少于约定定数额，，视为变变更定金金合同；；收受定定金一方方提出异异议并拒拒绝接受受定金的的，定金金合同不不生效””。（四）定定金的适适用1．定金罚罚则适用用于有效效合同定金罚则则的适用用，以违违反有效效合同为为前提。。2．定金金罚则则适用用于不不履行行定金罚罚则只只能针针对不不履行行这种种违约约形态态适用用，不不能适适用于于迟延延履行行、瑕瑕疵履履行等等。但《解释》第120条第l款规定定：““因当当事人人一方方迟延延履行行或者者其他他违约约行为为，致致使合合同目目的不不能实实现，，可以以适用用定金金罚则则。但但法律律另有有规定定或者者当事事人另另有约约定的的除外外。””根本违约，，可以适用用定金罚则则，但是，，被违约人人不能既保保留受领的的给付，又又要求适用用定金罚则则。3．定金罚则则可针对不不履行部分分适用《解释》第120条第2款规定：““当事人一一方不完全全履行合同同的，应当当按照未履履行部分所所占合同约约定内容的的比例，适适用定金罚罚则。”案例7-3案例7-3A公司卖给B公司1000吨煤炭，按按照合同约约定分10批发货，每每批100吨。A公司前7批煤炭质量量符合要求求，第8批不符合要要求，不能能用于锅炉炉的燃烧，，B公司就该批批解除，该该批订货自自始失去效效力。按照照《合同法》第166条第1款的规定，，解除该批批货物不影影响今后各各批。A公司后来所所发第9、10批煤炭符合合要求。B公司在订立立合同时，，付给A公司10万元定金。。现B公司要求适适用定金罚罚则。4．定金的数数额《担保法》第91条规定：：“定金金的数额额由当事事人约定定，但不不得超过过主合同同标的额额的百分分之二十十。”《解释》第12l条规定：：“当事事人约定定的定金金数额超超过主合合同标的的额百分分之二十十的，超超过的部部分，人人民法院院不予支支持。””（五）定定金适用用与违约约金的冲冲突《合同法》第116条规定：：“当事事人既约约定违约约金，又又约定定定金的，，一方违违约时，，对方可可以选择择适用违违约金或或者定金金条款。。”案例7-4案例7-4A公司与B公司签订买卖卖合同，由A公司卖给B公司一套价款款为200万元的设备。。B公司按照约定定给了A公司10万元定金。双双方当事人在在合同中还约约定，任何一一方不履行合合同都要给对对方15万违约金。如如果A公司不履行合合同，B公司是要求其其支付违约金金呢，还是要要求适用定金金罚则？如果果B公司撕毁合同同，A公司是要求其其支付违约金金呢，还是要要求适用定金金罚则？（六）免责事事由与定金的的适用担保法《解释》第122条规定：“因因不可抗力、、意外事件致致使主合同不不能履行的，，不适用定金金罚则。因合合同关系以外外第三人的过过错，致使主主合同不能履履行的，适用用定金罚则。。受定金处罚罚的一方当事事人，可以依依法向第三人人追偿。”（七）定金的的性质1．证约定金通说认为，我我国《合同法》规定的定金，，具有证约性性质，是合同同成立的证明明，把证约定定金看作为证证明合同成立立而交付的款款项。对采用书面形形式的合同来来说，定金证证明合同成立立的作用不明明显；对口头头合同来说，，定金的给付付和收取，证证约作用则比比较明显；对对于无效合同同，即使一方方给付了定金金，也不能证证明合同的有有效。2．违约定金通说认为，我我国《合同法》规定的定金，，除了具有证证约定金性质质外，还具有有违约定金的的性质。违约定金具有有预交违约金金的性质。是否可以同时时适用违约金金和赔偿金？？例如：甲与乙以通用用产品为标的的物订立了一一份买卖合同同，甲向乙支支付定金2万元。合同订订立后，甲无无理拒绝履行行，给乙造成成损失3万元？如果在这份合合同中，乙无无理拒绝履行行合同，给甲甲造成损失3万元