法的概念市公开课一等奖省赛课获奖课件

法理学

讲课班级：

08法律事务

08法律文秘法的概念第1页正义女神正义女神其形象为一蒙眼女性，白袍，金冠。左手提一秤，置膝上，右手举一剑，一束棒。束棒缠一条蛇，脚下坐一只狗，案头放权杖一支、书籍若干及骷髅一个。白袍，象征道德无瑕，刚正不阿；蒙眼，因为司法纯靠理智，不靠误人感官印象；王冠，因为正义尊贵无比，荣耀第一；秤，比喻裁量公平，在正义面前人人皆得其所值，不多不少；剑，表示制裁严厉，决不姑息，一如插着斧子束棒，那古罗马一切刑罚化身。蛇与狗，分别代表仇恨与友情，二者都不许影响裁判。权杖申威，书籍载法，骷髅指人生命脆弱，跟正义恰好相反：正义属于永恒……法的概念第2页第二章

法概念一、法定义（一）法和法律词义：“法”：公平、公正

“律”：均布也，一致遵照格式准则。当代汉语中法律含义：广义：一切法律规范总和。狭义：专指全国人大及其常委会制订规范性文件。

法古体法的概念第3页法的概念第4页（二）非马克思关于法定义在人类法律思想史上，法定义能够分为两大类：一类是非马克思主义，一类是马克思主义。非马克思主义法学对法定义大致有三个角度：法的概念第5页A.从法本体下定义，着重以简化或抽象化揭示法是什么。代表性定义有：1.规则说，认为法即规则。2.命令说，认为法是国家命令，主权者命令。3.判决说，认为法即判决。法的概念第6页B.从法根源下定义，着重说明法基础或法自何处。代表性定义有：1.神意论，认为法即神意；2.理性论，认为法是理性；3.公意论，认为法是公共意志或共同意志；4.权力说，认为法即权力表现或派生物。法的概念第7页C.从法作用下定义，着重说明法工具性。代表性定义有：1．正义论，认为法是正义工具；2.社会控制说，认为法是社会控制形式；3.事业说，认为法是使人们行为服从规则治理事业。法的概念第8页（三）马克思主义关于法定义

法是指由国家制订或认可并由国家强制力确保其实施，反应着统治阶级意志规范系统，这一意志内容是由统治阶级物质生活条件决定，它经过要求人们在相互关系中权利和义务，确认、保护和发展对统治阶级有利社会关系和社会秩序。法的概念第9页

马克思和恩格斯在《德意志意识形态》中指出：

在一定物质生产关系中“占统治地位个人除了必须以国家形式组织自己力量外，他们还必须给予他们自己由这些特定关系所决定意志以国家意志即法律普通表现形式。”“由他们共同利益所决定这种意志表现，就是法律。”法的概念第10页在《共产党宣言》中叙述到资产阶级观念时，马克思和恩格斯更为明确地指出：

“你们观念本身是资产阶级生产关系和全部制关系产物，正象你们法不过是被奉为法律你们这个阶级意志一样，而这种意志内容是由你们这个阶级物质生活条件来决定。”法的概念第11页列宁遵照马克思主义思想路线和法律思想，也从不一样侧面定义式地表述过法概念。他说：“法律是什么呢？法律是统治阶级意志表现。”“法律就是取得胜利并掌握国家政权阶级意志表现。”

法的概念第12页（四）法定义法是由国家制订、认可并由国家确保实施，反应由特定物质生活条件所决定统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望社会关系、社会秩序和社会发展目标为目标行为规范体系。

法的概念第13页二、法特征（一）规范性法规范性，是指法所含有要求人们行为模式、指导人们行为性质。即法是调整人行为社会规范

首先，在社会体系中，法属于社会规范范围。作为社会规范，法既区分于思想意识和政治实体，又区分于非规范性决定、命令，如法院判决。法的概念第14页法规范性详细表达在三个方面：（１）法对人们怎样行为提出了明确指示。（２）法内容含有普通性和概括性。（３）法是重复适用。

法的概念第15页其次，人行为是法调整对象。

法调整对象是社会关系。作为法调整对象行为是指人外在行为。法与道德、社会舆论等社会调整伎俩主要区分在于，法仅仅调整和约束人外在行为，而不调整和约束人内心思想、情感。法的概念第16页了解与利用：以下哪些属于规范性法律文件所含有特点（

）A、适用对象是特定人B、适用对象是不特定人C、仅仅适用一次D、在其使用期间内重复适用法的概念第17页（二）国家意志性

即法是由国家制订或认可社会规范。

法既然是由国家制订或认可，它就必定含有国家意志属性，所以含有高度统一性、普遍适用性。法统一性首先指各个法律之间在根本标准上一致，其次是指除极特殊情况外，一个国家只能有一个总法律体系，且该法律体系内部各规范之间不能相互矛盾。法的概念第18页

普遍适用性，即法作为一个整体在本国主权范围内含有普遍约束力，全部国家机关、社会组织和个人都必须恪遵法。了解与利用：以下哪些说法是正确（

）A、法不等同于国家意志B、法作为国家意志表达，是一元C、法能够自发形成D、国家意志性是法区分于其它社会规范特征之一法的概念第19页（三）以权利义务为内容

法是要求权利和义务社会规范。

法是经过要求人们权利和义务，以权利和义务为机制，影响人们行为动机，指导人们行为，调整社会关系。

法的概念第20页了解与利用：

试分析以下观点——仅有法律是经过权利义务双向要求来调整社会关系。此观点是否正确，为何？法的概念第21页

分析：该观点正确。不能说其它社会规范不要求权利或者义务，但其它社会规范不是经过权利义务双向要求来调整社会关系。如道德规范、宗教规范等社会规范都是侧重于从义务角度调整社会关系。

法的概念第22页（四）国家强制性和程序性

第一，法是由国家强制力确保实施社会规范。

了解：法强制性不一样于其它规范之处于于，法含有国家强制性。法是以国家强制力为后盾，由国家强制力确保实施。是否含有国家强制性，是衡量一项规则是否是法决定性标准。

法的概念第23页问题：

法含有强制性，是否意味着法每一个实施过程，每一个法律规范实施都要借助于国家系统化暴力？

法的概念第24页了解与利用：以下说法正确是（）A、法是由国家强制力保障实施。B、法以外其它社会规范不含有国家强制性。C、法实施全过程都需要国家强制力介入。D、法是最具外在强制性社会规范。法的概念第25页第二，法是严格要求程序行为规范，含有程序性。了解：法是强调程序、严格要求程序和实施程序规范。也能够说，法是一个程序制度化体系或制度化处理问题程序。程序性也是法一个主要特征。法治发展程度，实际上取决于一个国家法律制度程序化程度及对法律程序恪守和服从状态。一个没有程序或不严格恪守和服从程序国家，就不会是一个法治（法制）国家。法的概念第26页了解与利用案例分析：2-1-1法官A在审理案件时，当事人B是A同学。A公认是一个大公无私法官，而且他与B已经没有见面了。于是，A并未回避对于这个案件审理，最终做出了一个非常公正判决。另一方当事人C以“B与A是同学关系”理由提出上诉。最终，A判决因为违反程序被撤消。法的概念第27页分析：这个事例表明：法律所要求程序本身含有约束力。违反程序要求，尽管实质结果正确，一样能够认定不正当，相关责任人应该负担因为违反程序而产生不利后果。法的概念第28页（五）可诉性

法可诉性是指法律含有被任何人在法定机构内经过争议处理程序（尤其是诉讼程序）加以利用以维护本身权利可能性。法的概念第29页了解与利用：1、以下哪一选项表达了法律可诉性特征？（

）。（司考07卷一7题）A．下一级规范性法律文件因与上一级规范性法律文件冲突而被宣告无效B．公民和法人能够利使用方法律维护自己权利C．"一国两制"标准表达在《香港尤其行政区基本法》制订过程中D．道德规范上升为法律规范法的概念第30页2、关于法可诉性特征，以下哪些说法是正确？（

）A、小张依据《物权法》中关于小区物业权利划分要求向法院起诉，要求物业管理企业停顿侵害自己正当权利B、因为我国还没有宪法诉讼，所以严格来说，宪法没有可诉性C、法可诉性是指公民或法人必须依据法律在法院处理争议，而居民委员会应使用方法律进行调解，不属于法可诉性表现D、老王依据《党员监督条例》向当地纪检委揭露某党员收受3000元贿赂情况，反应了法可诉性法的概念第31页

（六）普遍性

是指法作为普通行为规范在国家权力管辖范围内含有普遍适用效力和特征。法是含有普遍性社会规范。其涵义有三个方面：一是普遍有效性；二是普遍平等对待性；三是普遍一致性。法的概念第32页了解与利用：1、《最高人民法院关于审理偷窃案件详细应使用方法律若干问题解释》要求：各地高级人民法院可依据当地域经济发展情况，并考虑社会治安情况，在本解释要求数额幅度内，分别确定当地域执行“数额较大”、“数额巨大”、“数额尤其巨大”标准。依据法理学相关原理，以下正确表述是：（试卷一第92题不定项选择：单）（）法的概念第33页A．该要求没有表达法普遍性特征B．该要求违反了"法律面前人人平等"标准C．该要求说明：法律内容决定原因是社会经济情况D．该要求说明：政治对法律没有影响法的概念第34页了解与利用：2、以下哪些属于法普遍性含义？（）A.法效力对象广泛性B.法效力重复性C.一切详细法效力都是相同D.相同事项和相同法律主体适用相同法律法的概念第35页小结：

经过以上对法特征分析，我们看到：法是一个特殊行为规范，即含有规范性、国家意志性、国家强制性、程序性、以权利义务为内容、可诉性和普遍性行为规范或社会规范。从结构上看，法这种行为规范又是一个由各详细法律规范（规则和标准）所组成相互联络整体（体系），其内容要求主要是人们相互交往行为模式，即人们法律权利和法律义务。法经过权利与义务要求来调整一定社会关系，维护一定社会秩序。法的概念第36页三、法本质法本质是法理学一个主要本体论问题，也能够说是法理学领域一个最为根本性问题。马克思和恩格斯在《共产党宣言》一书中，批判资产阶级观念时指出：法的概念第37页

“你们观念本身是资产阶级生产关系和全部制关系产物，正像你们法不过是被奉为法律你们这个阶级意志一样，而这种意志内容是由你们这个阶级物质生活条件来决定。”问题：1、怎样了解马克思这段话？

2、依据马克思观点，法本质是什么？法的概念第38页法本质马克思主义哲学认为，本质与现象是一对范围。任何事物都有本质和现象两个方面，本质是事物内部联络，现象是事物外部联络。这两个方面是密不可分，本质总要经过一定现象表现出来，而现象总是本质显现。把这一辩证法原理利用于法学研究，能够说“法本质”与“法现象”是一对范围，它们分别从法内部依据和法外部显现两个方面把握法律现象。法的概念第39页法本质法现象是法外部联络和表面特征，是外露、多变，经过经验、感性认识就能了解到。而法本质则深藏于法现象背后，是法存在基础和改变决定性力量，是深刻、稳定，不可能经过感官直接把握，需要经过思维抽象才能把握。法的概念第40页法本质

（一）国家性法国家性，是指法是由国家制订或者认可并由国家强制力确保实施官方确定正式行为规范。详细表达在形成方式、实施方式和表现形式三个方面。

法的概念第41页1、法总是权力机关按照一定权限和程序制订或认可；2、法总是依靠正式权力机制确保实现；3、法普通是以官方文件形式加以公布。法的概念第42页（二）阶级性

法阶级性，是指在阶级对立社会，法所表达国家意志是统治阶级意志。了解：1、法表达是统治阶级意志

法表达是统治阶级意志，而不是统治阶级内部个党派、集团及每个组员个别意志，也不是这些个别意志简单相加，而是统治阶级整体意志、共同意志或根本意志。

法的概念第43页2、在一定情况下，法不但反应统治阶级意志，而且同时反应被统治阶级利益或同盟阶级一些要求和愿望；3、法表达是统治阶级意志，但并不是说统治阶级意志均表达为法。（政党纲领）

4、法所表达统治阶级意志含有高度统一性和极大权威性。法的概念第44页（1）法统一性表现在：在国家权力高度统一情况下，统治阶级意志能够经过高度统一法律形式多集中表达，并伴随法律实施，起到将全体社会组员行为纳入统治阶级所能接收范围作用。（2）法权威性在于：怎样法律都是一国家权力为后盾，任何违法行为都可能受到国家强有力制裁。法的概念第45页（三）物质制约性法本质最终表达为法物质制约性。

法物质制约性，是指法内容和法所表达统治阶级意志最终是由社会物质生活条件决定。生产力不停发展最终会造成包含法律在内整个社会发展改变。法的概念第46页知识利用[公务员考试(行政职业能力)]题目：马克思曾说：“社会不是以法律为基础，那是法学家幻想。相反，法律应该以社会为基础。法律应该是社会共同，由一定物质生产方式所产生利益需要表现，而不是单个人恣意横行。”依据这段话所表示马克思主义法学原理，以下哪一选项是正确（）。

法的概念第47页A、强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其它派别法学根本区分。

B、法律在本质上是社会共同体意志表达。

C、在任何社会，利益需要实际上都是法律内容决定性原因。

D、特定时空下特定国家法律都是由一定社会物质生活条件所决定。

法的概念第48页案例分析案例2-1-2:见义勇为后索取酬劳引发争议【案情】6月2日《中国青年报》登载了一篇题为《救人应否跟经济效益挂钩引发争议》文章，提出了见义勇为救人一命是否可要求酬劳问题。文章主要内容以下：对于家住重庆市长寿区凤城镇上东街205号刘维碧来说，5月24日是个让她永生难忘日子：这一天，她8岁儿子不慎落入长江，被人救起。据刘维碧介绍，24日下午5时许，儿子卢维和另外两名儿童在长江长化码头玩耍。卢维一脚踩空，滑进滔滔长江。危急关头，一男子气喘吁吁地跑来，顾不得脱衣脱鞋，跳入江中，终将落水孩子救上了江岸（事后得知此人是一李姓老板）。法的概念第49页下午6时许，刘维碧闻讯赶到江边，见到了孩子和孩子救命恩人。为表谢意，刘当即让孩子跪下认李某作干爹。孩子照做后，李对刘说：“你10万元也买不到你孩子命，你必须给我付1000元感激费，并赔偿我进了水手机和手表。”刘当初未反对也未答应，而是让李某到她家再说，她能够去借点钱作感激费。晚7时，李某随母子俩回到家里，他让刘维碧出去借钱，自己坐在刘家抽烟。因为家里穷，刘只好挨门挨户向邻居借钱。邻居张永惠得知刘借钱原委后，即使以为不可思议，但还是借给刘300元。法的概念第50页收下这300元钱李某并不满意，让刘继续借钱。憨厚老实刘只好哭着再次向邻居们借钱，邻居们纷纷来到刘家，要求李某马上离开刘家。闻讯赶来上东街居委会同志也希望能和李某心平气和地“对话”，并表示假如他不再要钱，他们将召集居民敲锣打鼓给他单位送一面锦旗。但李某称：我救人是要跟经济效益挂钩。李某话激怒了居民们，有居民甚至开始骂李某。法的概念第51页刘维碧家真可谓家徒四壁，除了一张祖宗留下老床还值点钱，她家连一张饭桌都没有。邻居袁素华告诉记者，刘维碧3年前丧夫，母子俩只能靠每个月80元最低生活保障费艰难度日，“她哪有那么多钱去报恩嘛”。在是否应该索取救人感激费问题上，人们见仁见智。采访过程中，有不少人认为法的概念第52页“这种见义勇为完全变了味”，在受益人无力支付情况下索取千元感激费实属不该。但也有些人认为，有些人愿意冒着生命危险救人，值得钦佩，索取感激费之举，无可非议。【问题】见义勇为后索取酬劳是否适宜使用方法律调整？法的概念第53页第二节法要素

法要素是法基本成份，即组成法律基本元素。按照系统论观点，假如我们把整体形态法律看成一个系统，那么法律要素就是组成系统元素。

法律要素质量优劣通常是衡量法律合理化、科学化程度主要标志。法的概念第54页参考我国法理学界近年来研究结果，我们能够把法要素区分为三类，即：法律规则、法律标准和法律概念三种基本成份。法的概念第55页

一、法律规则（一）含义

法律规则，是指采取一定结构形式详细要求人们法律权利、法律义务以及对应法律后果行为规则。法的概念第56页（二）法律规则逻辑结构法律逻辑结构，是指法律规则从逻辑角度看是由哪些部分或者要素组成，以及这些部分或者要素之间是怎样连结在一起。对于法律规则逻辑结构，法学界有不一样看法，主要有三要素说和二要素说。三要素说是占主导地位学说。法的概念第57页法律规则组成部分：1、任何法律规则都是由假定条件、行为模式和法律后果三个部分组成。2、假定条件：是法律规则中指出适用这一规则前提、条件或情况部分。3、行为模式：是法律规则中详细要求人们做什么或禁止人们做什么那一部分，这是法律规则关键部分。法的概念第58页4、法律后果：是指法律规则中要求人们在作出符合或者不符合行为模式要求时，应该负担对应结果部分。是法律规则对人们含有法律意义行为态度。包含必定或否定要求。必定性法律后果，是指法律认可这种行为正当、有效并加以保护以至奖励。否定性法律后果，即法律上不予认可，加以撤消以至制裁。法的概念第59页知识利用以下哪些法律条文表述是法律规则（）A.人民检察院依照法律要求独立行使检察权，不受行政机关、社会团体和个人干涉

B.本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责工作人员

C.法律对诉讼时效另有要求依照法律要求

D.委托人处理委托事务取得财产，应该转交给委托人【答案】D法的概念第60页（三）法律规则分类1、授权性规则、义务性规则与复合规则依据法律规则内容不一样所作分类，这也是最重要、最常用分类。（1）授权性规则：是规定人们可认为一定行为或不为一定行为以及可以要求他人为一定行为或不为一定行为法律规则，这些规则是确定主体权利。包含：职权性规则和权利性规则。法的概念第61页（2）义务性规则：是直接要求人们作为或不作为规则。包含命令性规则和禁止性规则。包含：命令行规则和禁止性规则。（3）复合规则：又称权利义务复合规则，是指兼具授予权利、设定义务两种性质法律规则。法的概念第62页知识利用“《民事诉讼法》第45条要求：审判人员有以下情形之一，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属；（二）与本案有利害关系；（三）与本案当事人有其它关系，可能影响对案件公正审理。前款要求，适合用于书记员、翻译人员、判定人、勘验人。”该条文所表述得法律规则属于以下哪个（）法的概念第63页A.授权性规则B.义务性规则C.禁止性规则D.现有授权性规则，又有义务性规则【答案】D法的概念第64页案例分析案例分析：2-2-1【案情】张某在路途中遭到流氓殴打，跑到附近派出所向值班民警求救，民警要求张某给“保护费”，张某没有答应，于是民警拒绝给予保护，造成张某被打成残疾。事后张某向法院提起行政诉讼，状告派出所民警行政不作为。要求法院判决公安机关不推行法定职责行为违法，并就所以给张某所造成损失负担赔偿责任。【问题】你认为法院应怎样处理，为何？法的概念第65页

解析：依据法律要求，公安机关负有维持社会公共秩序、维护公民生命财产安全职责。这种职责既是公安机关所享受一个权力，同时也是一个必须推行义务。假如公安机关拒绝推行这种义务，将负担对应法律责任。【处理】法院审理案件之后认为因为公安机关不推行法定行政职责，致使张某正当权益遭受损害，应该负担赔偿责任。法的概念第66页案例分析案例分析：2-2-2【案情】王某与同村张某因为琐事打架，王某不慎失手将张某打死。王某父母向张某父母求情，并表示愿意赔偿张家40万，希望张家不要向公安机关报案。考虑到两家是世交，关系一直很好，王家又愿意赔偿，在经过一番讨价还价之后，张某家人答应接收赔偿，不向公安机关报案，两家“私了”此事。以后村里有些人向公安机关举报，公安机关介入此案，在查明事实后，移交给检察机关提起公诉，法院经过审判之后，认为张某犯有过失杀人罪，判处其有期徒刑3年。

【问题】本案司法机关处理是否正确，为何？法的概念第67页解析：在该案当中，王某犯有过失杀人罪，按照刑法要求，必须由检察机关提起公诉，由审判机关判决此案。刑法相关要求是强行性规则，必须依照这些强行性规则来处理此案。张家和王家并没有权利自行达成协议，“私了”此事。法的概念第68页2、强行性规则与任意性规则这是从法律规则强制性程度所作分类。强行性规则：是指行为主体必须作为或不作为规则，假如违反该规则，便会产生对应制裁后果，也不允许主体一方或双方随意地改变，也能够说是不问个人意愿怎样须须加以适用规则。法的概念第69页任意性规则：是指所要求权利、义务含有相对必定形式，允许当事人之间相互协议或单方面给予变更法律规则，也就是说规则适用是否由个人自行选择。法的概念第70页知识利用以下哪些条文表述属于强行性规则？（）A.父母对儿女有抚养教育义务B.公民享受生命健康权C.民事案件审判权由人民法院行使D.债务人转移义务，新债务人能够主张原债务人对债权人抗辩【答案】ABC法的概念第71页3、确定性规则、准用性规则与委任性规则是依据法律规则内容是否直接地被明确要求所做划分。确定性规则是明确地要求了行为规则内容法律规则，这是法律规则最常见形式。法的概念第72页委任性规则，又称委托性规则，是没有明确要求行为规则内容，而授权某一机构加以详细要求法律规则。准用性规则：是没有明确要求行为规则内容，但明确指出能够援引其它规则来使本规则内容得以明确法律规则，也有学者称之为相对确定性规则。法的概念第73页4、调整性规则与组成性规则这是按照规则所调整行为是否可能发生于该规则产生之前，能够将法律规则分为调整性规则和组成性规则。调整性规则是对已经存在各种行为方式进行评价，并经过授予权利或设定义务来调整相关行为法律规则。其主要特征是，在本规则产生之前，相关行为模式就已经存在。法的概念第74页如农村土地承包自从凤阳县小岗村几位农民提出并偷偷摸摸地实施以来，经过政府提倡和20余年发展，已经成为我国农村土地经营主要方式，于是，针对这种业已存在行为模式，我们制订了《农村土地承包法》，以规制、调整这种行为模式。法的概念第75页组成性规则与调整性规则是相对应，在它被颁布之前，普通是不存在该规则所要求行为模式。它是以本规则产生为基础而造成一些行为方式出现，并对其加以调整法律规则。如棋赛规则，没有该规则，棋赛就不能进行。法的概念第76页司考真题法律规则是法律基本组成原因。以下关于法律规则分类表述哪一项能够成立？（/1/5）

A．《律师法》第14条要求：“没有取得律师执业证书人员，不得以律师名义执业，不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”此要求为义务性规则

B．《中小企业促进法》第31条要求：“国家勉励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流，促进科技结果产业化，主动发展科技型中小企业。”此要求为强行性规则

法的概念第77页C．《宪法》第40条要求：“中华人民共和国公民通信自由和通信秘密受法律保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪需要，由公安机关或者检察机关依照法律要求程序对通信进行检验外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民通信自由和通信秘密。”此要求为命令性规则

D．《医疗事故处理条例》第62条要求：“军队医疗机构医疗事故处理方法，由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制订。”此要求为准用性规则【答案】A法的概念第78页司考真题我国《刑法》要求："为了使国家、公共利益、本人或者他人人身、财产和其它权利免受正在进行不法侵害，而采取阻止不法侵害行为，对不法侵害人造成侵害，属于正当防卫，不负刑事责任"。该条款内容属于哪种规范？（1998/1/34）A授权性规范B义务性规范C命令性规范D禁止性规范【答案】A法的概念第79页知识利用以下条文表述法律规则属于确定性规则是哪个？（）A.国有企业、企业或者其它国有单位中从事公务人员和国有企业、企业或者其它国有单位委派到非国有企业、企业以及其它单位从事公务人员有前款行为，依照本法第三百八十四条要求定罪处罚B.居间人未促成协议成立，不得要求支付酬劳，但能够要求委托人支付从事居间活动支出必要费用C.当事人约定易货交易，转移标物全部权，参考买卖协议规则D.著作权集体管理组织是非营利性组织，其设置方式、权利义务、著作权许可使用费收取和分配，以及对其监督和管理等由国务院另行要求法的概念第80页【答案】B选项A属于准用性规则；选项B明确要求了行为模式，属于确定性规则；选项C也属于准用性规则；选项D属于委任性规则。法的概念第81页二、法律标准（一）法律标准含义法律标准是为法律规则提供某种基础或者根源综合性、指导性价值准则或规范。是法律上要求用以进行分类推理准则。（二）法律标准分类

1、依据法律标准产生基础不一样，分公理性标准和政策性标准。

法的概念第82页（1）公理性标准，是由法律原理(法理)组成标准，是由法律上事理推导出来法律标准，是严格意义上法律标准；（2）政策性标准，是一个国家或者民族出于一定政策考量而制订标准。公理性标准在国际范围内含有较大普适性；政策性标准含有针对性、民族性和时代性。法的概念第83页知识利用以下哪些法律条文表述是公理性标准？（）

A.民事活动应该遵照自愿、公平、等价有偿、老实信用标准

B.法律明文要求为犯罪行为，依照法律定罪处刑；法律没有明文要求为犯罪行为，不得定罪处刑

C.未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪

D.国家推行计划生育，使人口增加同经济和社会发展计划相适应

【答案】A、B、C。选项D是中国依据我国人口情况确定基本国策，属于政策性标准。

法的概念第84页

2、依据法律标准对人行为及其条件覆盖面宽窄和适用范围大小，分基本标准和详细标准。（1）基本标准，是整个法律体系或者某一法律部门所适用、表达法基本价值标准。（2）详细标准，是在基本标准指导下适合用于某一法律部门中特定情形标准。

法的概念第85页

注意基本标准与详细标准是相对而言，罪刑法定是刑法基本标准，但在整个法律体系中则属于详细标准。

法的概念第86页3、依据法律标准包括内容和问题不一样，分实体性标准和程序性标准（1）实体性标准是直接包括实体法问题标准；（2）程序性标准是直接包括程序法问题标准。法的概念第87页知识利用

《刑法》第5条要求：“刑罚轻重，应该与犯罪分子所犯罪行和负担刑事责任相适应。”这一条文表述法律标准属于以下哪些？（）

A.刑法基本标准B.实体性标准

C.公理性标准D.程序性标准

【答案】A、B、C。罪刑相当标准，是刑法要求标准，属于实体性标准，而非程序标准，所以选项D不应选。法的概念第88页司考真题81.以下何种表述不属于法规则？（）（/1/81）

A.公民权利能力一律平等

B.民事活动应该自愿、公平、等价有偿、老实信用

C.协议当事人应该按照协议约定，全部推行自己义务

D.党必须在宪法和法律范围内活动【答案】ABD法的概念第89页（三）法律标准与法律规则区分法律规则与法律标准最根本区分在于前者有严密逻辑结构，而后者没有，详细而言：

1、在内容上法律规则是明确、详细，它预先设定了明确、详细假定条件、行为模式和法律后果；而法律标准比较笼统、含糊，只对行为或者裁判设定一些概括性要求或者标准，而且没有详细确定实现或者满足这些要求或者标准方式。法的概念第90页2、在适用范围上法律规则只适合用于某一类型行为；而法律标准则是某一类行为、某一法律部门或者甚至是整个法律体系均适用价值准则。

法的概念第91页3、在适用方式上法律规则以“全有或全无”方式适用，即对于特定案件，某一法律规则是要么适用，要么不适用；而法律标准不以“全有或全无”方式适用，对于特定案件，含有不一样强度甚至冲突法律标准能够同时适用，只不过它们发挥指导作用有所不一样。法的概念第92页知识利用以下关于法律标准与法律规则说法中哪些是正确？（）

A.法律标准没有严密逻辑结构

B.法律规则对于特定案件要么适用要么不适用

C.法律标准要求是详细而明确

D.法律标准和法律规则都是法要素法的概念第93页【答案】A、B、D。

解析：法律标准没有类似法律规则“假定条件、行为模式、法律后果”严密逻辑结构，所以选项A应选；法律规则“假定条件”严格限定了其适用范围，所以选项B应选；法律标准要求是抽象、笼统、含糊，所以选项C不应选；选项D显著应选，普通地，法律标准与法律规则统称为法律规范，而法律规范是法基本要素。法的概念第94页司考真题我国《宪法》第26条第1款要求：“国家保护和改进生活环境和生态环境，防治污染和其它公害。”以下哪一选项是正确？（-1-2）A．该条文表达了国家政策，是经典法律规则B．该条文既是法律标准，也表达了国家政策要求C．该条文是授权性规则，要求了国家机关职权D．该条文没有直接要求法律后果，但仍符正当律规则逻辑结构法的概念第95页答案：B。本题中B项在内容上比较抽象、笼统，没有明确详细假定条件，也没有设定明确法律后果，显著不符正当律规则逻辑结构。法的概念第96页（四）法律标准作用

1、在法律创制中，法律标准含有以下三个方面主要作用。（1）法律标准直接决定了法律制度基本性质、基本内容和基本价值倾向。（2）法律标准是法律制度内部协调统一主要保障。（3）法律标准对法制改革含有指导作用。法的概念第97页

2、在法律实施中，法律标准功效主要表现有三方面。

（1）指导功效法律标准指导功效是指法律标准能够作为解释和推理依据，为法律规则正确适用提供指导。法的概念第98页（2）评价功效法律标准评价功效是指法律标准能够对法律规则甚至整个实在法效力进行实质评判，说明实在法及其规则是否有效、是否正确、是否公正理由，揭示法律规则缺乏正当依据，指出法律规则例外情形等。法的概念第99页案例分析案例分析：2-2-3美国纽约上诉法院在1889年曾经审理过这么一个案件：帕尔默是其祖父所立遗嘱中指定财产继承人，因恐其祖父撤消遗嘱并为了及早取得遗产，帕尔默将其祖父毒死。以后，帕尔默被其姑妈里格斯诉至法院。面对这一案件，法官必须裁决帕尔默是否能够依据该项遗嘱继承其祖父遗产。依据纽约州相关遗嘱法律规则要求，该遗嘱有效，帕尔默有权继承其祖父遗产。不过，这么判决显著带来不公正结果，以后法官并没有依据相关遗嘱法律规则裁决案件，而是依据普通法中一项标准，即“任何人都不得从他不妥行为中赢利”，作出裁决，帕尔默无权继承其祖父财产。法的概念第100页（3）裁判功效法律标准裁判功效是指法律标准直接作为规范标准用于案件裁判过程。法律标准在这种情形下，能够起到填补法律漏洞作用。法的概念第101页案例分析案例分析：2-2-4原告甲酒厂于1987年1月30日在国家商标局核准注册了圆圈图形喜凰牌商标一枚，用于本厂生产白酒。此酒瓶贴装潢上，除印有圆圈形喜凰牌注册商标外，还印有“喜凰酒”这一特定名称。被告乙酒厂生产白酒，注册商标为圆圈图形天福山牌注册商标。被告为了与原告争夺市场，拿着原告商标标识“喜凰”酒瓶贴装潢来到莱州市彩印厂，让其把喜凰牌注册商标更换为天福山牌注册商标，除喜凰酒“凰”字更换为“风”字外，其余均仿照印制。被告将印制好天福山牌喜风酒瓶贴装潢于本厂生产白酒。甲酒厂得知这一事实后，起诉乙酒厂至法院。法的概念第102页法院在审理该案件过程中，认定为乙酒厂行为组成不正当竞争，但当初《反不正当竞争法》还未出台，其它法律如《商标法》等对这种情形并没有明确要求，最终法院判决乙酒厂行为不但违反了《民法通则》第4条关于公民、法人在民事活动中，应该遵照老实信用标准要求，侵害了被上诉人正当民事权益。而且依照《民法通则》第7条要求，被告人这种行为，还损害了社会公共利益，扰乱了社会经济秩序，所以组成不正当竞争行为，必须给予阻止。原告所遭受经济损失必须由被告来赔偿。

法的概念第103页

评析：在本案当中，法官在没有详细法律规则能够适用情况下，直接依据老实信用民法标准作为判案依据，填补了法律漏洞，有效地处理了纠纷。法的概念第104页（五）法律标准适用条件1、严格限制法律标准适用理由法律标准内涵高度抽象，外延宽泛，没有与法律规则一样详细明确性，所以，当法律标准直接作为裁判案件标准发挥作用时，会赋予法官较大自由裁量权，从而不能有效地确保法律确实定性和可预测性。为了将分类标准不确定性限定在一定程度内，故需要对法律标准适用设定严格条件。法的概念第105页2、法律标准适用条件

（1）次序适用：“穷尽规则”A、在通常情况下，法律适用基本要求是有规则依规则。

B、即使出现了法律规则例外情况，假如没有非常充分理由，法官也不能以一定标准否定既存法律规则。

C、只有出现无法律规则能够适用情形，法律标准才能够作为填补“规则漏洞”伎俩发挥作用。即：“穷尽法律规则，方得适使用方法律标准。”法的概念第106页

（2）目标适用：“实现个案正义”

除非为了实现个案正义，不然不得舍弃法律规则而直接适使用方法律标准。这个条件要求，假如某个法律规则适合用于某个详细案件，没有产生极端人们不可容忍不正义裁判结果，法官就不得轻易舍弃法律规则而直接适使用方法律标准。这是因为任何特定国家法律人首先理当崇尚是法律确实定性。在法安定性和合目标性之间，法律首先要确保是法安定性。法的概念第107页我们就能够把这个条件用反面推论方式确立为以下规则：

“法律标准不得径行适用，除非意在实现个案正义。”法的概念第108页（3）说理限制：提出更强理由。没有更强理由，不得径行适使用方法律标准。在判断何种规则在何时及何种情况下极端违反正义，其实难度很大，法律标准必须为适用第二个条件规则提出比适用原法律规则更强理由，不然上面第二个条件规则就难以成立。法的概念第109页说理限制条件要求：A、假如经过法律标准改变既存规则有效性，那么基于该标准所提供理由，其强度必须强到足以排除支持该既存规则形式标准，尤其是确定性和权威性。B、主张适使用方法律标准一方（即主张例外规则一方）负有举证责任。法的概念第110页关于法律标准适用，以下哪些选项是错误？（试卷一第51题多项选择）A．案件审判中，先适使用方法律标准，后适使用方法律规则B．案件审判中，法律标准都必须无条件地适用C．法律标准适用能够填补法律规则漏洞D．法律标准适用采取"全有或全无"方式法的概念第111页司考真题关于法律标准适用，以下哪些选项是错误？（/1/51）A．案件审判中，先适使用方法律标准，后适使用方法律规则B．案件审判中，法律标准都必须无条件地适用C．法律标准适用能够填补法律规则漏洞D．法律标准适用采取“全有或全无”方式答案：ABD。法的概念第112页司考真题以下关于法律标准表述哪一项是错误？（）（/1/4）A．法律标准不但着眼于行为及条件共性，而且关注它们个别性B．法律标准在适用上允许法官有较大自由裁量余地C．法律标准是以“全有或全无方式”应用于个案当中D．相互冲突法律标准能够共存于一部法律之中答案：C。法的概念第113页（四）法律概念1、法律概念含义是对各种法律现象或法律事实加以描述、概括概念。法律概念是表述规则和标准内容工具，所以法律概念不是完全独立法要素，而依附于法律规则或法律标准。法的概念第114页了解：法律概念不一样于日常生活概念，它含有专门法律意义。如作为日惯用语“死亡”就与作为法律概念“死亡”有显著区分，后者往往需要法律上给出明确界定。传统法律以心跳、呼吸停顿作为死亡标准，但当代处于器官移植需要，普通都倾向于采纳脑死亡作为死亡标准。1968年世界上第一例人工心脏移植成功后，美国哈佛大学成立了第一个确定脑死亡标准委员会。瑞士还颁布了《脑死亡法》来专门确定“死亡”法律含义。法的概念第115页法律上之所以对概念进行专门界定，是考虑到法律实践中权利义务确实定，法律责任负担在很大程度上依赖于对法律概念解释。法的概念第116页2、法律概念分类(1)主体概念，表述法律主体。如立法机关、公民、法人、原告等。(2)关系概念，表述法律关系主体间权利义务关系。如职责、赡养、监护等。(3)客体概念，表述权利义务指向对象。如土地、产品、房产等(4)

诉讼概念，如上诉、第一审、调解等（5）其它概念。如公平、司法独立、尤其行政区等等。法的概念第117页知识利用以下哪些属于关系概念？（）

A.企业B.抵押权

C.智力结果

D.犯罪中止

【答案】B。选项A属于主体概念；选项B属于关系概念；选项C属于客体概念；选项D属于事实概念。法的概念第118页司考真题关于法律概念、法律标准、法律规则了解和表述，以下哪一选项不能成立？（-1-3）

A．法律规则并不都由法律条文来表述，并非全部法律条文都要求法律规则

B．法律标准最大程度地实现法律确实定性和可预测性

C．法律概念是处理法律问题主要工具，不过法律概念不能单独适用

D．法律标准能够克服法律规则僵硬性缺点，填补法律漏洞法的概念第119页答案：B。法律规则不但存在与成文法律渊源中，也存在与非成为法律渊源中，成文法律渊源是由法律条文表述，而非成为法律渊源中习惯、政策、观念则不一定使用方法律条文来表述，所以A正确。法律概念是对各种法律现象或法律实事加以描述、概括概念。法律概念本身并不是法律规则或法律标准，而是表述标准或规则内容工具。所以C正确。D项法律标准是法律规则根源和基础，能够协调法律规则体系之间矛盾，填补法律规则不足与局限，所以D项是正确。B项恰好相反。法的概念第120页课堂讨论

—法理学“永恒洞穴”法理学“永恒洞穴”——田雷《博览群书》第9期背景资料：

本文要说案例是美国著名法学家富勒在１９４９年《哈佛法律评论》中所虚构洞穴探险者案。实际上，即便在屡次读过这则案例后，笔者在叙述这一案例事实之时依旧有一个心悸。这种心悸不但来自于案件情节起承转合与跌宕起伏，更来自于案件当事人在身处绝境时残酷但或许是合理选择行为。在为读者展现了这个法律、道德与人情相交织案例后，富勒以当初最具代表性五种法律解释理论撰写了五篇判词。法的概念第121页阅读这五篇判词，我们如同穿行在法哲学历史长河中，最终抵达了法律幽微要渺之处。笔者希望读者带着下