信托合规基础-法律法规体系、合规体系、《信托法》重点实务内容

11/11信托合规基础-法律法规体系、合规体系、《信托法》重点实务内容

任国兵

信托业务合规全体系

合伙人律师2018年9

月

信托业合规基础

信托业基础制度

信托业务关联交易合规要点

结构化信托业务合规要点

具体信托业务类型合规要点

信托业重要指导意见

123456

目录

CONTENTS

78

信托业需要单独申请的业务牌照

资管新规对信托业务合规管理的影响

信托业合规基础第一部分

信托业合规基础

信托业务法律法规体系

法律

国务院规定

部委

规章

部委业务指引、通知、指导意见等文件

《信托法》、《证券投资基金法》、《慈善法》

《信托公司管理办法》、《信托公司集合资金信托计划管理办法》、《中国银监会信托公司行政许可事项实施办法》、《信托公司净资本管理办法》、《信托业保障基金管理办法》、《信托登记管理办法》、《慈善信托管理办法》

信托公司治理指引、证券投资信托业务指引、私人股权投资信托业务指引、股指期货交易业务指引、QDII业务暂行办法、

关于房地产信托业务、政府融资平台业务、银信理财业务、结构化信托业务、信托业保障基金的监管通知、99号文、58号文、《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》等。

《国务院办公厅关于公布执行后有关问题的通知》（国办发[2001]101号）

发行、信息披露要求

受托义务

信

托业合规基础

《信托法》重点实务内容

三方当事人与财产的组合法律关系（如右图）

第二条本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。

信托关系法，不包括信托业组织法。待出台：《信托公司管理条例》

01

信托法律关系

信托财产

委托人

受益人

受托人

信托业合

规基础

《信托法》重点实务内容

信托财产确定性第七条设立信托，必须有确定的信托财产，并且该信托财产必须是委托人合法所有的财产。本法所称财产包括合法的财产权利。

第十一条有下列情形之一的，信托无效：(二)信托财产不能确定;

关注点一：收益权类业务（尤其是收益权财产权信托）

关注点二：世欣荣和投资管理股份有限公司与长安国际信托股份有限公司等信托合同纠纷案

02

信托财产确定性

确定性的内涵

1、是否必须为法律明确规定的财产或财产权利（1）从委托人自有财产中隔离和指定出来；（2）在数量和内容边界上应当明确。

确定性的时间

信托成立时VS整个信

托存续期间

信托业合规基础《信托法》重点实务内容

第十五条信托财产与委托人未设立信托的其他财产相区别……

第十六条信托财产与属于受托人所有的财产（以下简称固有财产）相区别，不得归入受托人的固有财产或者成为固有财产的一部分。受托

人死亡或者依法解散、被依法撤销、被宣告破产而终止，信托财产不

属于其遗产或者清算财产。

第十七条除因下列情形之一外，对信托财产不得强制执行……

第十八条受托人管理运用、处分信托财产所产生的债权，不得与其固有财产产生的债务相抵销。受托人管理运用、处分不同委托人的信托财产所产生的债权债务，不得相互抵销。

第二十七条受托人不得将信托财产转为其固有财产。受托人将信托财产转为其固有财产的，必须恢复该信托财产的原状；造成信托财产损失的，应当承担赔偿责任。

第二十九条受托人必须将信托财产与其固有财产分别管理、分别记帐，并将不同委托人的信托财产分别管理、分别记帐。

第三十七条受托人因处理信托事务所支出的费用、对第三人所负债务，以信托财产承担

……03信托财产独立性

其他任何双务责任

股东减资责任

股东清算责任

股权转让责任

1

2

3

4

04收取财务顾问费信托业合规基础《信托法》重点实务内容

第二十六条受托人除依照本法规定取得报酬外，不得利用信托财产为

自己谋取利益。受托人违反前款规定，利用信托财产为自己谋取利益

的，所得利益归入信托财产。

信托

业合规基础

《信托公司管理办法》重点实务内容

01

信托公司设立子公司及分支机构

?《信托公司管理办法》第十一条未经中国银行业监督管理委员会批准，信托公司不得设立或变相设立分

支机构。

分公司

?《信托公司管理办法》第二十条信托公司固有业务项下可以开展存放同业、拆放同业、贷款、租赁、投

资等业务。投资业务限定为金融类公司股权投资、金融产品投资和自用固定资产投资。信托公司不得以固

有财产进行实业投资，但中国银行业监督管理委员会另有规定的除外。

?《中国银监会信托公司行政许可事项实施办法》，信托公司经银监会批准，可以投资设立、参股、收购境外机构，前款所称境外机构是指银监会认可的金融机构和信托业务经营机构。

子公司

待出台

信托业合规基础《信托公司管理办法》重点实务内容02限制信托公司负债经营-固有业务原则：

《信托公司管理办法》

第二十一条信托公司不得开展除同业拆入业务以外的其他负债业务，且同业拆入余额不得超过其

净资产的20%。中国银行业监督管理委员会另有规定的除外。

第二十二条信托公司可以开展对外担保业务，但对外担保余额不得超过其净资产的50%。

第三十三条信托公司开展固有业务，不得有下列行为：……（二）为关联方提供担保……

例外：

《中国银监会信托公司行政许可事项实施办法》规定，信托公司

经批准可以发行金融债券、次级债券及依法须经银监会许可的债

务工具和资本补充工具

信

信托业合规基础

《信托公司集合资金信托计划管理办法》重点实务内容

投资者人数和限制

?自然人投资者不超过50人（300

万以上不受限制），机构投资者不受限制（资管新规后私募资产管理产品发生变化）?信托期限不少于一年

1

2

3

4

信托计划的推介

?不得进行公开营销宣传

?不得委托非金融机构进行推介

限制性规定

?向他人提供贷款不得超过其管理的所有信托计划实收余额的30％?不得将同一公司管理的不同信托计划投资于同一项目

信托受益权转让

?信托受益权进行拆分转让的，受让人不得为自然人

信托业基础制度第二部分

信托产品登记

《信托登记管理办法》

信托产品的全过程登记（预登记、初始登记、变

更登记、终止登记和更正登记）集合信托产品公示

信托受益权流转机制待定

信托登记制度

信

托业基础制度

信托业务关联交易合规要点第三部分

信托业务关联交易合规要

点

01

信托公司关联交易基本程序性要求

应当避免利益冲突信息披露拒绝从事该项业务公平的市场价格逐笔事前报告信息披露有无关联方交易等事项出具尽职调查报告

信托业务关联交易合规要点02固有财产、信托财产之间相互交易关联交易类型集合资金信托计划单一资金信托及其他财产权信托

固有财产与信托财产

之间进行交易完全禁止原则上禁止，但信托文件另有规定或者经委托人或者受益人同意，并以公平的市场价格进行交易的除外

不同信托财产之间进

行交易完全禁止原则上禁止，但信托文件另有规定或者经委托人或者受益人同意，并以公平的市场价格进行交易的除外

信

信托公司以固有资产从事股权投资业务和以固有资产参与私人股权投资信托等的投资总额不得超过其上年末净资产的20%，但经中国银监会特别批准的除外。

信托公司以固有资产从事股权投资业务，不得投资于关联人，但按规定事前报告并进行信息披露的除外。

结构化信托业务合规要点第四部分

结构化信托业务合规要点

?充分信息披露

?劣后受益人认购金额不低于100万元

?不得以信托公司利益相关人作为劣后受益人

?商业银行个人理财资金不得投资劣后受益权

?劣后受益人不得为他人代持劣后受益权，不得在风险或收益确定后向第三方转让劣后信托受益权（资管新规有调整）

?股票投资类信托不超过2:1

?房地产信托不超过3:1

?证券类信托必须设置止损机制，单票投资不得超过产品净值的20%

?不得参与股指期货交易

具体信托业务类型合规要点第五部分

限制三限制五

限制四

限制六

投资附加回购承诺、商品房预售回购等间接融资形式适用前述规定

不得提供缴付土地出让金的融资不得以信托资金发放土地储备贷款房地产结构化信托杠杆比例不得超过3:1（资管新规有调整）

限制一限制二

房地产项目须满足“四二二”标准不得向房地产开发企业发放流动资金贷款

具体信托业务类型合规要点01房地产信托融资业务

具结构化证券投资信托产品应设置止损线，且单个信托产品持有一家公司发行的股票最高不得超过该信托产品资产净值的20%。

信托公司的业绩报酬仅在信托计划终止且实现

具证券账户看穿式监管要求：从2018年7月1日起，信托公司应向中证登报送信托产品持有人信息

具体信托业务类型合规要点03政信类业务

向融资平台提供融资应对应项目

不得向退出类平台发放保障性住房和其他公益性项目贷款

政府购买服务：先预算后购买、工程类项目不得购买、金融机

构合规性审核义务

PPP项目不得兜底

具体信托

业务类型合规要

点

04

银信合作类业务

?不得设计为开放式

?银信合作融资类业务不得超过银信合作业务余额的30%

?原则上不得投资于非上市公司股权

?银信合作产品投资于权益类金融产品的，银行理财产品的投资者应符合集合资金信托计划合格投

资者标准

?信托公司不得与银行开展各种形式的票据资产转/受让业务

?同业业务合规性（同业借款期限不超过3年、同业投资不得有第三方金融机构提供信用担保）

?银行不得以任何形式对银信合作业务进行兜底

私人股权投资信托未进行股

权投资的资金只能投资于低

风险高流动性金融产品

具体信托业务类型合规要点

1

23

4

5

私人股权投资信托业务包括定增业务

私人股权投资信托业务的投资

顾问须跟投10%的信托单位，

且实收资本不低于2000万元05私人股权投资信托业务

具体信托业务类型合规要点06其他业务

QDII信托不良资产

及其收益权AMC与信托慈善信托

信托业重要指导意见第六部分

99号文：中国银监会办公厅关于信托公司风险监管的指导意见（银监办发（2014）99号）

58号文：中国银监会办公厅关于进一步加强信托公司风险监管工作的意见（银监办发[2016]58号）55号文：中国银监会关于规范银信类业务的通知(银监发〔2017〕55号）

重要意见

55号文

将银行表内外资金或资产（收益权）、财产权信托等均纳入银信类业务银行不得通过信托通道将表内资产虚假出表。

信托公司不得为委托方银行规避监管规定或第三方机构违法违规提供通道服务

信托业重要指导意见

58号文

加强风险项目管理

股票投资信托产品杠杆不超过2:1穿透原则：向上穿透识别最终投资者，向下穿透识别底层资产

99号文

统一信托产品报备制度（提前10天）明确事务管理类信托业务

推动业务转型（PE、并购、资产管理等收费型业务、资产证券化、家族信托、公益信托）

清理资金池（首次定义非标资金池业务）

信托业需要单独申请的业务牌照第七部分

信托业需要单独申请的业务牌照

C

D

B

A

E

5号令

企业年金管理业务资格

受托境外理财业务资格（QDII)

股指期货交易资格

发行金融债券、次级债券

特定目的信托受托机构资格（SPT）

5号令：中国银监会信托公司行政许可事项实施办法

5号）

信托业需要单独申请的业务牌照

?法规依据：中国银监会关于支持信托公司创新发展有关问题的通知（银监发〔2009〕25

号）

?法规依据：中国银监会办公厅关于信托公司开展铁路发展基金专项信托业务有关事项的通知（银监办发〔2015〕144

号）

?

颁发机构：中国银行间市场交易商协会

资管新规对信托业务合规管理的影响第八部分

期限

信息披露

封闭式信托产品期限不得低于

非标准化债权类资产的终止日不得晚于封闭式信托产品的到期日或者开放式信托产品的最近一次开放日

投资于未上市企业股权及其受（收）益权的，应当为封闭式信托产品且未上市企业股权及其受（收）益权的退出日不得晚于封闭式信托产品的到期日。

资管新规对信托业务合规管理的影响02全面净值化管理

估值程序

托管人进行核算外部审计机构进行审计确认估值方法

市值法

摊余成本法

摊余成本法适用情形：

（一）信托产品为封闭式产品，且所投金融资产

以收取合同现金流量为目的并持有到期。

（二）信托产品为封闭式产品，且所投金融资产

暂不具备活跃交易市场，或者在活跃市场中没有

报价、也不能采用估值技术可靠计量公允价值。

（三）过渡期内，封闭期在半年以上的定期开放

式信托产品，投资以收取合同现金流量为目的并

持有到期的债券

如果偏离5%或以上的产品数超过所发行产品总

数的5%，信托公司不得再发行以摊余成本计量

金融资产的信托产品。

资管新规对信托业务合规管理的影响03打破刚兑-技术性刚兑的认定?信托公司违反真实

公允确定净值原则，对信托产品进行保本保收益

事前?采取滚动发行等方式，使

得信托产品的本金、收益、

风险在不同投资者之间发

生转移，实现产品保本保

收益

事中

?信托产品不能如期兑付或者

兑付困难时，信托公司自行

筹集资金偿付或者委托其他

机构代为偿付

事后

资管新规对信托业务合规管理的影响04杠杆控制-整体杠杆设置

分级资产管理产品是指存在一级份额以上的份额为其他级份额提供

一定的风险补偿，收