建筑工程合同索赔与反索赔及争执解决

郑州州大大学学工程程合合同同管管理理林基基础础博博士士/硕导导1课程程框框架架一二三合同同的的历历史史渊渊源源（（历历史史篇篇））合同同管管理理的的发发展展现现状状（（发发展展篇篇））合同同管管理理的的专专业业知知识识（（专专业业篇篇））四合同同管管理理的的研研究究现现状状（（研研究究篇篇））2第三三篇篇专专业业篇篇3概念念索赔的概述索赔的工作程序索赔的相关计算反索赔与争执解决内容容在工程合同履行过程中，合同当事人一方因非自身责任或对方不履行或未能正确履行合同而受到经济损失或权利损害时，通过一定的合法程序向对方提出的价款与工期补偿的要求。第三三节节工工程程合合同同索索赔赔与与争执执解解决决4工程程索索赔赔的的概概述述我国工程索赔的历史沿革：

经典案例

——1984年，我国第一个利用世行贷款的项目鲁布革电站工程

——引进11.09亿美元国际贷款的黄河小浪底工程5工程程索索赔赔的的概概述述1.工程索赔的概念：指当事人在工程合同实施过程中，对并非自己的过错，而是由于合同对方应承担责任的情况造成损失后，向对方提出补偿要求的过程。理解：广义——既可以是承包商向业主提出的索赔,也可以是业主向承包商提出的索赔狭义——-承包商向业主提出的索赔，称之为“施工索赔”6工程程索索赔赔的的概概念念2.工程索赔的特征：（1）索赔的性质属于经济补偿行为，而不是惩罚。

—索赔的损失结果与被索赔人的行为并不一定存在法律上的因果关系（2）实际发生了经济损失---才可索赔（3）是一种未经对方确认的单方行为（4）既可要求经济补偿，也可要求工期补偿7工程程索索赔赔的的特特征征3.索赔与违约责任的区别：（1）索赔事件的发生，不一定在合同文件中约定；而工程合同的违约责任，则必须是合同所约定的（2）索赔事件的发生，可以是一定行为造成的，也可以是不可抗力事件所引起的；而追究违约责任，必须要有合同不能履行或不能完全履行的违约事实存在，发生不可抗力可以免除追求当事人的违约责任（3）索赔事件的发生，可以是合同当事人一方引起，也可以是任何第三人行为引起；而违反合同则是由于当事人一方或双方的过错造成的（4）索赔具有补偿性；违约具有惩罚性

8索赔赔与与违违约约责责任任的区区别别：：4.工程索赔的意义：（1）是合同管理重要环节；（2）有利于承发包素质和管理水平提高；（3）是挽回成本损失重要手段；（4）有利于降低工程造价；（5）有利于国内工程建设管理与国际惯例接轨。工程程索索赔赔的的意意义义9工程程索索赔赔的的分分类类（1）按索赔的起因分类：1）当事人一方的违约行为2）合同变更索赔3）工程环境与合同订立时预计的不一样4）不可抗力（2）按合同类型分类：1）总承包合同索赔：承包商和业主之间的索赔2）分包合同索赔：总承包商和分包商之间的索赔3）联营体合同索赔：联营体成员之间的索赔4）劳务合同索赔：承包商与劳务供应商之间的索赔5）其他合同索赔：承包商与材料供应商、保险公司、银行等之间的索赔

10（3）按索赔要求分类：1）工期索赔2）费用索赔（4）按索赔所依据的理由分类：1）合同内索赔2）合同外索赔：根据适用于合同关系的法律解决索赔问题3）道义索赔：承包商提出要求，希望业主从道义或从工程整体利益的角度给予一定的补偿

（5）按索赔的主动性分类：1）索赔：一般将承包商对业主提起的索赔称为索赔2）反索赔：一般将业主对承包商提起的索赔称为反索赔

工程程索索赔赔的的分分类类11（6）按索赔的处理方式分类：1）单项索赔：针对某一干扰事件提出的。索赔的处理是在合同实施过程中，干扰事件发生时或发生后立即进行2）总索赔：即一揽子索赔或综合索赔在工程竣工前，承包商将工程过程中未解决的单项索赔集中起来，提出一份总索赔报告特点：处理和解决都很复杂索赔的处理按单个索赔事件提出理由，分析影响，计算索赔值承包商必须保存全部工程资料和其他作为证据的资料索赔的集中解决使索赔额积累起来，造成谈判困难影响承包商的资金周转和施工进度

工程程索索赔赔的的分分类类12工程程索索赔赔的的分分类类13按索赔赔目目的的分施工工索索赔赔按索赔赔的的合合同同依依据据分按索赔赔事事件件的的性质质分按索索赔赔的的处处理理方式式分分工期期索索赔赔费用用索索赔赔工期期延延误误索索赔赔合同同外外索索赔赔道义义索索赔赔合同同被被迫迫终终止止的的索索赔赔合同同内内索索赔赔工程程变变更更索索赔赔工程程加加速速索索赔赔意外外风风险险或或不不可可预预见见因因素素索索赔赔其他他索索赔赔单项项索索赔赔综合合索索赔赔索赔成功的条件：1.有确凿的干扰事件常见的可以提出索赔的干扰事件：（1）业主未按要求交付设计资料、设计图纸（2）业主未按规定及时交付施工场地、行驶道路、接通水电等（3）业主提供的勘察资料与工程地质不一致（4）合同缺陷（5）工程师指令工程变更

索赔赔成成功功的的条条件件1415（6）由于设计变更、设计错误、业主和工程师作出错误的指令，提供错误的数据和资料等（7）业主要求价款工程进度（8）业主未按规定支付工程款（9）物价上涨（10）不可抗力（11）保修期间，业主原因造成的损坏（12）验收交付之前，业主擅自使用，造成工程损坏

索赔赔成成功功的的条条件件2.合同有利条件不同的合同条件，对风险有不同的定义和规定，有不同的赔偿范围、条件和方法，则索赔会有不同的合法性，有不同的解决结果判定干扰事件的责任由谁承担，承担什么责任，应赔偿多少3.有确凿的证据证明索赔证据要具有真实性、全面性、法律证明效力、及时性4.赔报告的逻辑性基本要求：（1）索赔事件应该是真实的（2）责任分析应清楚，准确

索赔赔成成功功的的条条件件16（3）在索赔报告中应特别强调以下几点：干扰事件的不可预见性和突然性在干扰事件发生前承包商已提出预先警告，发生后立即将情况通知了工程师，听取并执行了工程师的处理指令；为了避免和减轻干扰事件的影响和结果，承包商尽了最大努力在索赔报告中，必须证明和强调干扰事件与责任，与施工过程所受到的影响，与承包商所受到的损失，与所提出的索赔要求，与证据之间存在着因果关系承包商的索赔要求应由合同文件的支持（4）索赔报告简洁、条理清晰、有逻辑性。但索赔证据和索赔值的计算应很详细和精确（5）用词要婉转

索赔赔成成功功的的条条件件17索赔报告的格式和内容：

XX项目索赔报告负责人：日期：编号：事件：理由：影响：结论：成本增加工期拖延18索赔赔成成功功的的条条件件5.其他条件双方合作关系业主以及工程师的信誉、公正性和管理水平承包商的工程索赔管理水平法律的完备性和严肃性有成熟的相关工程惯例

19索赔赔成成功功的的条条件件索赔赔的的工工作作程程序序201.《《建设设工工程程施施工工合合同同文文本本》规定定的的工工程程索索赔赔程程序序（1）承包包人人提提出出索索赔赔申申请请。。（2）发出出索索赔赔意意向向通通知知后后28天内内，向工工程程师师提提出出补补偿偿经经济济损损失失和和（或）延长长工工期期的的索索赔赔报报告告及及有有关关资资料料；正式式提提出出索索赔赔申申请请。（3）工程程师师审审核核承承包包人人的的索索赔赔申申请请。（4）当该该索索赔赔事事件件持持续续进进行行时时，承包包人人应应当当阶阶段段性性向向工工程程师师发发出出索索赔赔意意向向，在索索赔赔事事件件终终了了后后28天内内，向工工程程师师提提供供索索赔赔的的有有关关资资料料和和最最终终索索赔赔报报告告。。（5）工程程师师与与承承包包人人谈谈判判。。（6）发包包人人审审批批工工程程师师的的索索赔赔处处理理证证明明。。（7）承包包人人是是否否接接受受最最终终的的索索赔赔决决定定。。索赔赔的的工工作作程程序序212.FIDIC合同同条条件件规规定定的的工工程程索索赔赔程程序序（1）承承包包商商发发出出索索赔赔通通知知。。如如果果承承包包商商认认为为有有权权得得到到竣竣工工时时间间的的任任何何延延长长期期和和（（或或））任任何何追追加加付付款款，，承承包包商商应应当当向向工工程程师师发发出出通通知知，，说说明明索索赔的的事事件件或或情情况况。。（2）承包包商商未未及及时时发发出出索索赔赔通通知知的的后后果果。。（3）承包包商商递递交交详详细细的的索赔赔报报告告。（4）工程程师师的的答答复复。。工工程程师师在在收收到到索索赔赔报报告告或或对对过过去去索索赔赔的的任任何何进进一一步步证证明明资资料料后后42天内内，或在在工工程程师师可可能能建建议议并并经经承承包包商商认认可可的的其其他他期期限限内内，做出回应。索赔的工作程程序22施工索赔报告告的内容：索赔报告的具具体内容，随该索赔事件件的性质和特特点而有所不不同。一个完完整的索赔报报告应包括以以下四个部分分。（1）总论部分一般包括：序言；索赔事项概述述；具体索赔要求；索赔报告编写写及审核人员员名单。（2）根据部分包括：索赔事件的发发生情况；已递交索赔意意向书的情况况；索赔事件的处处理过程；索赔要求的合合同根据；所附的证据资资料（3）计算部分（4）证据部分索赔的工作程程序书面提出索赔请求报送索赔资料会议协商解决谋求中间人调解是否解决？仲裁或诉讼结束是否索赔通知书索赔报告索赔的工作程程序23[案例]：在索赔款额方面，由于承包联营体牵头公司固执己见，使历次报出的索赔款额变化甚大，数额惊人，以致索赔款总额接近于原合同价的款额。对于承包联营体所采取的算总账方式的巨额索赔做法，咨询工程师和业主采取了能拖就拖的方针。在两年多的施工索赔过程中，对承包联营体报出的4次索赔报告，咨询工程师均不研究答复，只是一味地要求承包联营体提供补充论证资料，或反驳承包联营体的索赔要求。

承包联营体遂向“巴黎国际商会”(ICC)提出国际仲裁的要求。在将近一年的时间内，索赔争议双方花了不少的人力财力，听证会间断地举行过几次，但仲裁结果仍渺无信息。

在第三者的说合下，承包联营体和水电站业主又重新回到了谈判桌旁，开始了比较现实的谈判。

经过几个回合的谈判，双方议定由业主向承包联营体一次性地支付总索赔款350万美元，而宣告索赔争端结束。

24案例1.工期延误的分类

（1）按工程延误原因分类业主及工程师因自身原因或合同变更原因引起的延误因承包商原因引起的延误不可控因素导致的延误

（2）按工期延误的可能结果划分可索赔延误：（

只可索赔工期的延误、只可索赔费用的延误、可索赔工期和费用的延误）不可索赔延误

索赔的相关计计算工期索赔2526

工期索赔（3）按延误发生生的时间分布布划分①关键路径延延误②非关键路径径延误2.工期索赔的处理原则工期导致延误的影响因素可归纳为两大类：第一类：合同双方均无过错的原因或因素而引起的延误，这要指不可抗力事件和恶劣气候条件等第二类：由于业主或工程师原因造成的延误

27工期索赔2.工期索赔的处理原则处理原则：针对第一类：承包商只能要求延长工期，很难或不可能要求业主赔偿损失针对第二类：假如业主的延误已影响了关键路径上的工作，承包商既可要求延长工期，又可要求相应的费用赔偿；如果业主的延误仅影响非关键路径上的工作，且延误后的工作仍属非关键路径，而承包商能证明因此而引起的损失或额外开支，则承包商不能要求延长工期，但完全有可能要求费用赔偿

28工期索赔3.工期索赔的分分析流程图29工期索赔4.工期索赔计算方法（1）网络分析法：假设工程一直按原网络计划确定的施工顺序和时间施工，当一个或一些干扰事件发生后，使网络中的某个或某些活动受到干扰而延长施工持续时间，将这些活动受干扰后的新的持续时间代入网络中，重新进行网络分析和计算，即会得到一个新工期。新工期与原工期之差即为干扰事件对总工期的影响，即为承包商的工期索赔值

30工期索赔[案例]：某新建水闸工程的部分工程经监理单位批准的施工进度计划如下图(单位：天)。合同约定：工期提前奖金标准为20000元/天，逾期完工违约金标准为20000元/天。

施工中发生如下事件：事件1：A工作过程中发现局部地质条件与项目法人提供的勘察报告不符，需进行处理A工作的实际工作时间为34天。事件2：在B工作中，部分钢筋安装质量不合格，施工单位按监理单位要求进行返工处理B工作实际工作时间为26天。事件3：在C工作中。施工单位采取赶工措施，进度曲线如下图。

31案例工期索赔

事件4：由于项目法人未能及时提供设计图纸，导致闸门在开工后第153天末才运抵现场。问题：1.计算计划总工期，并指出关键线路。2.指出事件1、事件2、事件4的责任方，并分别分析对计划总工期有何影响。3.根据事件3，指出C工作的实际工作持续时间;说明第100天末时C工作实际比计划提前(或拖延)的累计工程量。4.综合上述事件，计算实际总工期和施工单位可获得的工期补偿天数;计算施工单位因工期提前得到的奖金或因逾期支付的违约金金额。32案例工期索赔4.工期索赔计算方法（2）比例类推法：①按工程量进行比例类推：当计算出某一分部分项工程的工期延长后，还要把局部工期转变为整体工期，可以用局部工程的工作量占整个工程工作量的比例来折算例：某工程基础施工中出现了不利的地质障碍，业主指令承包商进行处理，土方工程量由原来的2960m3增至3280m3，原定工期为30天，承包商可提出工期索赔值为：②按造价进行比例类推：例：某工程合同总价为1000万元，总工期为24个月，现业主指令增加额外工程90万元，则承包商提出工期索赔为：33工期索赔4.工期索赔计算方法（3）直接法：有时干扰事件直接发生在关键路径上或一次性地发生在一个项目上，造成总工期的延误。这时可通过查看施工日志、变更指令等资料，直接将这些资料中记载的延误时间作为工期索赔值。例：某高层住宅楼工程，开工初期，由于业主提供的地下管网坐标资料不准确，经双方协商，由承包商经过多次重新测算得出准确资料，花费5周时间。在此期间，整个工程几乎陷于停工状态，于是承包商直接向业主提出5周的工期索赔

34工期索赔费用索赔

1.费用索赔的计计算原则：（1）实际损失原原则：费用索赔都以以赔（补）偿偿实际损失为为原则。（2）合同原则：：符合合同规规定（3）合理性原则则：符合规定定、符合工程程惯例（4）有利原则：：承包商提出的的索赔值中通通常要包含一一下几个因素素：①承包商所所受的实际损损失②对方的反索索赔③最终解决中中的让步35费用索赔

2.费用索赔的计计算方法：（1）总费用法：：基本思路：在总索赔的情情况下才采用用的计算索赔赔款的方法。。也就是说当当发生多次索索赔事项以后后，这些索赔赔事项的影响响相互纠缠，，无法区分，，则重新计算算出该工程项项目的实际总总费用，再从从这个实际的的总费用中减减去中标合同同中的估算总总费用，即得得到了要求补补偿的索赔总总款额。即索赔款总额＝＝实际总费用用－合同价中中估算的总费费用36

2.费用索赔的计计算方法：（1）总费用法：：使用条件：合同报价准确确和合理；实际的总成本本核算准确。。干扰事件的责责任全在业主主，没有发生生承包商责任任的和风险范范围内的事件件。37费用索赔

[案例]：38费用索赔案例

2.费用索赔的计计算方法：（2）修正总费用用法：基本思路：修正总费用法法是对总费用用法的改进，，即在总费用用计算的基础础上，去掉一一些不合理的的因素，按修修正后的总费费用计算索赔赔值。39费用索赔

2.费用索赔的计计算方法：（3）分项法：基本思路：以每个索赔事事件为对象，，按照承包商商为某项索赔赔工作所支付付的实际开支支为根据，向向业主提出经经济补偿。而而每一项索赔赔费用应计算算由于该事项项的影响，导导致承包商发发生的超过原原计划的费用用，也就是该该项工程施工工中所发生的的额外人工费费、材料费、、机械费，以以及相应的管管理费，有些些索赔事项还还可以列入应应得的利润。。40费用索赔

2.费用索赔的计计算方法：（4）实际费用法法：基本思路：是以承包商受受某干扰事件件影响所增加加支付的实际际费用为依据据，计算出直直接费，再加加上应得的间间接费和利润润，即承包商商应得的索赔赔值。41费用索赔42工程费用的分分析在用分项法计计算费用索赔赔值时，合同的类型，报价的内容，，费用项目划划分方法，计计算过程，所所用的基本价价格及费率标标准等，对索索赔值计算起起决定作用。。承包商的合合同报价是按按照招标文件件的要求、环环境、实施方方案和投标策策略等作出的的，所以它们们的不确定性性很大。在国际工程中中，工程量表表通常由招标标文件给出，，工程项目的的划分通常有有一定的规则则，如在国际际上经常采用用《建筑工程程计算规则（（国际通用））》和《建筑筑工程量标准准计算方法》》。在国际工工程中单价合合同是单价优优先。业主根根据承包商实实际完成的工工程量乘以该该项目的合同同单价付款，，则这个单价价是完全单价价，它的决定定过程为：43（一）直接费费1．人工费：仅仅指生产工人人的工资及相相关费用：人工费=人工工资单价价×工作量××劳动效率2．材料费：材料费=材料预算单价价×工作量××每单位工程程量材料消耗耗标准3．设备费用：：进入直接费的的设备费一般般仅为该分项项工程的专用用设备。设备费=设备台班费××工作量×每每单位工程量量设备台班消消耗量4．每项工程直直接费及工程程总直接费：：对于每一个工工程分项（按按招标文件工工作量表）其其直接费为该该分项的人工工费，材料费费，机械费之之和，而工程程总直接费为为：工程总直接费费=∑各分项工程程直接费工程费用的分分析44（二）工地管管理费报价中的其它它分摊费用包包括极其复杂杂的内容，而而且不同的工工程有不同的的范围和划分分方法。例如如有的工程将将早期的现场场投入作为““开办费”独独立列项报价价；有的将它它作为一般工工地管理费分分摊进入单价价中。这两种种划分对费用用索赔，特别别是由于工期期拖延的费用用索赔有很大大的影响。如如果都作为工工地管理费分分摊，则一般般该项主要包包括：现场清清理，进场道道路费用，现现场试验费，，施工用水电电费用，施工工中通用的机机械，脚手架架，临时设施施费，交通费费，现场管理理人员工资，，行政办公费费，劳保用品品费，保函手手续费，保险险费，广告宣宣传费等。这这些费用一般般都要根据工工程情况，环环境状况及施施工组织状况况分项独立预预算，最后求求和。即工地管理费总总额＝∑工地地管理费各分分项数额工地管理费分分摊率=（工地管理费费总额/工程直接费））×100％则工地总成本本=工程总直接费费+工地管理费工程费用的分分析45（三）总部管管理费及其它它待摊费用本项主要包括括企业总部管管理费，利息息和佣金等。。总部管理费一一般由企业按按企业计划的的工地总成本本额（或总合合同额）与预预计的企业管管理费开支总总额计算，确确定一个比例例分摊到各个个工程上。则则：总部管理费=工地总成本××总部管理费费分摊率这里总部管理理费分摊率是是一个重要数数字。则：工程总成本=工地总成本+总部管理费工程费用的分分析46（四）利润和和风险系数它是由管理者者按投标策略略和企业经营营战略确定一一个系数。它它的计算基础础是工程总成成本或工程总总报价。当然然对相同数额额的利润，计计算基础不同同，则利润率率就不同。如如果以工程总总成本作为计计算基础，其其利润率为R1；以工程总报报价作为计算算基础，其利利润率为R2，则：R1＝R2/（1－R2）或R2=R1/（1+R1）工程费用的分分析47（五五））总总报报价价（（不不含含税税））总报报价价=工程程总总成成本本+利润润（（包包括括风风险险金金））总分分摊摊费费用用=工地地管管理理费费+总部部管管理理费费等等+利润润总分分摊摊率率=（总总分分摊摊费费用用/总直直接接费费））××100％工程程费费用用的的分分析析48（六六））各各分分项项报报价价如果果采采用用平平衡衡报报价价方方法法，，即即各各个个分分项项工工程程按按照照统统一一的的分分摊摊率率分分摊摊间间接接费费用用，，则则某分分项项总总报报价价=该分分项项工工程程直直接接费费××（（1+总分分摊摊率率））某分分项项单单价价=该分分项项总总报报价价/该分分项项工工程程量量如果果采采用用不不平平衡衡报报价价方方法法，，在在保保证证总总报报价价不不变变的的情情况况下下，，按按照照不不同同的的分分项项工工程程选选择择不不同同的的分分摊摊率率。。一一般般对对在在前前期期完完成成的的分分项项工工程程，，估估计计工工程程量量会会增增加加的的分分项项工工程程提提高高分分摊摊率率，，则则提提高高了了报报价价。。工程程费费用用的的分分析析反索索赔赔与与争争执执解解决决反索索赔赔1.反索索赔赔的的概概念念：：反索索赔赔(countclaim)，顾顾名名思思义义就就是是反反驳驳、、反反击击或或防防止止对对方方提提出出的的索索赔赔，，不不让让对对方方索索赔赔成成功功或或全全部部成成功功。。对于于反反索索赔赔的的含含义义一一般般有有两两种种理理解解：：一是是认认为为承承包包人人向向业业主主提提出出补补偿偿要要求求即即为为索索赔赔，，而而业业主主向向承承包包人人提提出出补补偿偿要要求求则则认认为为是是反反索索赔赔；；二是是认认为为索索赔赔是是双双向向的的、、业业主主和和承承包包人人都都可可以以向向对对方方提提出出索索赔赔要要求求，，任任伺伺一一方方对对对对方方提提出出的的索索赔赔要要求求的的反反驳驳、、反反击击则则认认为为是是反反索索赔赔49反索索赔赔的的类类型型

2.反索索赔赔的的类类型型：：（1）工工期期延延误误反反索索赔赔（2）施施工工缺缺陷陷索索赔赔（3）承承包包商商未未履履行行的的保保险险费费用用索索赔赔（4）对对超额额利利润润的索索赔赔（5）对对指指定定分分包包商商的的付付款款索索赔赔（6）业业主主终终止止合合同同或或承承包包商商不不正正当当地地放放弃弃工工程程的的索索赔赔50业主承包包商商施工工索索赔赔或或费费用用与与工工期期索索赔赔反索索赔赔对立立统统一一相辅辅相相成成被要求索赔一方向要求索赔一方提出的反驳或新索赔要求，是变被动为主动的一个措施业主反过来向承包商的索赔发生的频率要低得多；反索赔时，业主处于主动的有利地位涵

义特

点反索索赔赔的的作作用用

3.反索索赔赔的的作作用用：：（1）减减少少或或预预防防损损失失的的发发生生。。有有效效的的反反索索赔赔可可以以预预防防损损失失的的发发生生，，即即使使不不能能全全部部反反击击对对方方的的索索赔赔要要求求，，也也可可能能减减少少对对方方的的索索赔赔值值，，保保护护自自己己正正当当的的经经济济利利益益。。（2）一次有有效的反反索赔不不仅会鼓鼓舞工程程管理人人员的信信心和勇勇气，有有利于整整个工程程的施工工和管理理，也会会影响对对方的索索赔工作作，使对对方的索索赔工作作受到合合理的““打击””。（3）做好反索索赔工作作不仅可可以全部部或部分分否定对对方的索索赔要求求．使自自己免受受损失，，而且可可以从中中重新发发现索赔赔机会。。（4）反索赔工工作与索索赔一样样，也要要进行合合同分析析事态调调查、责责任分析析、审查查对方索索赔报告告等工作作正确开开展反索索赔工作作，也会会促进和和提高企企业基础础管理工工作的水水平。52

4.反索赔的的基本内内容：反索赔的的工作内内容可包包括两个个方面：：一是防止止对方提提出索赔赔；二是反击击或反驳驳对方的的索赔要要求。53反索赔的的基本内内容

4.1防止对方方提出索索赔：要成功地地防止对对方提出出索赔，，应采取取积极防防御的策策略。（1）严格履履行合同同中规定定的各项项义务，，防止自自己违约约（2）如果果在工程程实施过过程中发发生了干干扰事件件，则应应立即着着手研究究和分析析合同依依据，收收集证据据，为提提出索赔赔或反击击对手的的索赔做做好两手手准备。。（3）体现现积极防防御策略略的常用用手段是是先发制制人，首首先向对对方提出出索赔54反索赔的的基本内内容

4.2反击或反反驳对方方的索赔赔要求：：如果对方方先提出出了索赔赔要求或或索赔报报告，则则自己一一方应采采取各种种措施来来反击或或反驳对对方的索索赔要求求。常用用的措施施有：（1）抓住对对方的失失误，直直接向对对方提出出索赔，，以对抗抗或平衡衡对方的的索赔要要求，达达到最终终解决索索赔时互互作让步步或互不不支付的的目的。。如业主主常常通通过找出出工程中中的质量量问题、、工程延延期等问问题，对对承包人人处以罚罚款．以以对抗承承包人的的索赔要要求，达达到少支支付或不不支付的的目的。。（2）针对对对方的索索赔报告告，进行行仔细、、认真的的研究和和分析，，找出理理由和证证据，证证明对方方索赔要要求或索索赔报告告不符合合实际情情况和合合同规定定、没有有合同依依据或事事实证据据、索赔赔值计算算不合理理或不被被确等问问题，反反击对方方不合理理的索赔赔要求或或索赔要要求中的的不合理理部分．．推卸或或减轻自自己的赔赔偿责任任，使自自己不受受或少受受损失。。55反索赔的的基本内内容

对对方索索赔报告告的反驳驳;（1）索赔要要求或报报告的时时限性（2）索赔事事件的真真实性（3）干扰事事件原因因、责任任分析（4）索赔理理由分析析（5）索赔证证据分析析（6）索赔值审审核56对工期索索赔值的的审核:干扰事件件是否发发生在关关键线路路上；是是否重复复计算；；共同或或交叉延延期；无无权要求求承包人人缩短工工期对费用索索赔值的的审核:将全部损损失作为为作为索索赔值；；索赔值值的计算算基础是是合同报报价；重重复取费费；窝工工和停工工损失，，利润损损失反索赔的的基本内内容反索赔

5.业主或工工程师可可以对承承包商的的索赔提提出质疑疑的情况况（1）索赔事项项不属于于业主或或工程师师的责任任，而是是其它第第三方的的责任（2）业主和承承包商共共同负有有责任，，承包商商必须划划分和证证明双方方责任大大小；（3）事实依据据不足；；（4）合同依据据不足；；（5）承包商未未遵守合合同规定定的索赔赔程序；；（6）合同中的的开脱责责任条款款已经免免除了业业主的补补偿责任任；（7）承包商以以前已经经放弃(明示或或暗示)了索赔赔要求；；（8）承包商没没有采取取适当措措施避免免或减少少损失；；（9）承包商必必须提供供进一步步的证据据；（10）承包商的的损失计计算夸大大等。57

6.业主索赔主要要程序（1）在28天内向承承包商发出索赔赔意向通通知书；；（2）在28天内提出出索赔报报告；（3）工程师师在28天内确定定；（4）执行工工程师的的决定。。58反索赔

7.预防和减减少索赔赔与反索索赔的措措施（1）发包方方方面：：①增加限制制索赔的的合同条条款。②提高招标标文件的的质量。。③全面履行行合同规规定的义义务。④改变建设设工程承承包方式式和合同同形式。。⑤建立索赔赔信号系系统。59反索赔

7.预防和减减少索赔赔与反索索赔的措措施（2）承包方方方面：：①严肃认认真地对对待投标标报价。。②注意签签订合同同时的协协商与谈谈判。③加强施施工质量量管理。。④加强施施工进度度计划与与控制。。⑤注意发发包人不不得随意意变更工工程及扩扩大工程程范围。。⑥加强工工程成本本的核算算与控制制。60反索赔反索赔种种类与内内容工程质量缺陷反索赔业主其他他损失反反索赔拖延工期期反索赔赔经济担保保的反索索赔保留金的的反索赔赔业主处于主动地位，只要监理工程师认证承包商违约，业主就可直接从应付的工程进度款中扣除，可通知承包商，也可不通知道路桥梁梁的保护护材料设备备的检验验第三方返返工承包包商不合合格工程程加速施工工额外的的监理费费等与工程相相关的紧紧急抢修修或抢救救工作拖期违约约损害赔赔偿金缺陷责任任的修补补承包商严严重违约约特殊风险险致合同同终止分包商的的工程款款业主的反索赔方法保险的办理加强风险意识严格控制制工程范范围避免设计计变更不随意下下达停工工令避免业主主违约减少索赔赔的措施施业主和监理工程师据FIDIC第17.3（h）条避免图纸纸迟交和和测量不不准工程中断断或业主主延误有关样品品和试验验预防索赔赔的措施施迅速处理理好合同同争端避免监理理师失误误和其他他原因据FIDIC第第13条条工程延期期的FIDIC条款

[案例]：某业主与与承包商商按照合合同示范范文本签签订了一一所大学学体育馆馆的施工工合同。。施工中中，由于于承包商商管理松松散，实实际施工工进度严严重拖后后。因此此，监理理工程师师指示修修订进度度计划，，采取有有效措施施，加快快施工进进度。承承包商按按照工程程师的修修订进度度计划的的指示和和其建议议的方法法，重新新修订了了进度计计划。在在修订的的过程中中，将施施工的顺顺序进行行了一定定的调整整。监理理工程师师批准了了修订的的进度计计划。但但是，修修订后的的进度计计划中，，涉及到到由业主主订货的的一台专专用设备备安装项项目，安安装时间间比原计计划提前前7天。因因此，，设备备进场场时间间需提提前7天。业业主与与设备备供货货商联联系，，供货货商同同意提提前7天供货货，但但条件件是增增加费费用2100元。双双方就就此签签订了了补充充协议议。由由此，，业主主就此此费用用向承承包商商提出出索赔赔。事事件发发生后后，工工程师师向承承包商商发出出如下下索赔赔通知知：63反索赔赔案例

业主索索赔通通知致××承包商商：鉴于你你方进进度控控制不不力，，造成成进度度严重重落后后于进进度计计划。。依据据合同同条款款第8.6款，你你方已已经按按照××号工程程师指指令修修改了了进度度计划划，并并已得得到批批准。。但根根据此此条款款，此此次修修订的的计划划致使使业主主订货货的专专用设设备××提前7天进场场，多多支付付设备备货款款2100元。按按照合合同条条款8.6规定，，此费费应由由你方方承担担。因因此，，业主主索赔赔费2100元，从从本月月付款款证书书中扣扣回。。福业业主订订货补补充协协议。。工程师师：××××××年××月××日64反索赔赔

分析：：8.6条款规规定：：如果果在任任何时时候工工程进进度对对于在在竣工工时间间内完完工过过于迟迟缓，，和（（或））进度度已（（或将将）落落后于于根据据进度度计划划的规规定制制定的的现行行进度度计划划。除由于于竣工工时间间延长长中列列举的的某项项原因因造成成的结结果外外，工工程师师可指指示承承包商商根据据进度度计划划的规规定提提交一一份修修订的的进度度计划划，以以及说说明承承包商商为加加快进进度进进度并并在竣竣工时时间内内竣工工，建建议采采用的的修订订方法法的补补充报报告。。除非工工程师师另有有通知知，承承包商商应采采取这这些修修订方方法，，可能能需要要增加加工时时和（（或））承包包商人人员和和（或或）货货物的的数量量，承承包商商应自自行承承担风风险和和费用用。如如果这这些修修订方方法使使雇主主招致致附加加费用用，承承包商商应按按照雇雇主的的索赔赔要求求，连连同误误期损损害赔赔偿费费（如如果有有），，向雇雇主支支付这这些费费用。。从本例例看出出，依依据条条款8.6进行判判断时时，关关键在于修修订计计划的的原因因是否否为承承包商商造成成的实实际进进度拖拖后，，而不不管承承包商商是否否是按按照工工程师师建议议的修修订方方案进进行修修订的的。65反索赔赔工程合合同争争执的的解决决方式式

1.合同争争议的的概念念：合同争争议又又称合合同纠纠纷，，是指指合同同当事事人之之间对对合同同订立立、履履行等等相关关内容容及则则此产产生的的法律律后果果所产产生的的各种种纠纷纷怎样的的形式式称为合合同争争议？？66

2.合同争争议的的形式式：（1）凡是是合同同双方方当事事人对对合同同是否否成立立、合合同成成立的的时间间、合合同内内容的的解释释、合合同的的效力力、合合同的的履行行、违违约责责任，，以及及合同同的变变更、、中止止、转转让、、解除除、终终止等等发生生的争争议，，均应应包括括在合合同争争议之之内；；（2）合同同当事事人对对合同同订立立所产产生的的争议议主要要是对对合同同的成成立与与否所所产生生的意意见分分歧；；（3）当事事人对对履行行合同同的情情况产产生的的争议议，一一般是是指对对合同同是否否已经经履行行或者者是否否按合合同约约定履履行产产生的的分歧歧；（4）对合合同不不履行行或者者不完完全履履行的的后果果的争争议，，一般般是指指对没没有履履行或或者不不完全全履行行合同同的责责任由由哪一一方承承担或或者如如何承承担产产生的的分歧歧；（5）合同同签订订后，，当事事人之之间因因各种种客观观情况况或者者主观观原因因难免免要发发生合合同争争议。。67工程合合同争争执的的解决决方式式合同争争议解解决方方式和解调解仲裁诉讼

683.合同争争议的的解决决方式式：工程合合同争争执的的解决决方式式

693.1和解——指争议议的合合同当当事人人，依依据有有关的的法律律规定定和合合同约约定，，在互互谅互互让的的基础础上，，进过过谈判判和切切磋，，自愿愿对争争议事事项达达成协协议，，从而而解决决合同同争议议的一一种方方法。。——特点：：在于无无须第第三方方的介介入，，简便便易行行，能能及时时解决决争议议，并并有利利于双双方的的协作作和合合同的的继续续履行行。但但由于于和解解必须须以双双方自自愿为为前提提，因因此，，当双双方分分歧严严重，，及一一方或或双方方不愿愿协商商解决决争议议时，，和解解方式式往往往受到到局限限。和和解应应以合合法、、自愿愿和平平等为为原则则。工程合合同争争执的的解决决方式式

703.2调解——指争议议当事事人在在第三三方的的主持持下，，通过过其劝劝说引引导，，在互互谅互互让的的基础础上自自愿达达成协协议，，以解解决合合同争争议的的一种种方式式。调调解也也是以以公平平合理理、自自愿等等为原原则。。——特点：可以不伤和和气，使双双方当事人人互相谅解解，有利于于促进合作作。但这种种方式受当当事人自愿愿的局限，，如果当事事人不愿调调解，或调调解不成时时，则应及及时采取仲仲裁或诉讼讼以最终解解决合同的的争议。工程合同争争执的解决决方式

71在实践中，，依调解人人的不同，，合同的调调解有民间间调解、仲仲裁机构调调解和法庭庭调解三种种。调解民间调解民间调解民间调解工程合同争争执的解决决方式

72（1）民间调解解民间调解是是当事人临临时任选的的社会组织织或个人作作为调解人人对合同争争议进行调调解。（2）仲裁机构构调解仲裁机构调调解是当事事人将其争争议提交仲仲裁机构后后，经双方方当事人同同意，将调调解纳入仲仲裁程序中中，由仲裁裁庭主持进进行，仲裁裁庭调解成成功，制成成调解书，，双方签字字后生效，，只有调解解不成才进进行仲裁。。（3）法庭调解解法庭调解是是由法院支支持进行的的调解。工程合同争争执的解决决方式

733.3仲裁—指发生争议议的双方当当事人，根根据其在争争议发生前前或争议发发生后所达达成的协议议，自愿将将该争议提提交中立的的第三者进进行裁判的的争议解决决制度和方方式。—特点：仲裁具有自自愿性、专专业性、灵灵活性、保保密性、快快捷性、经经济性和独独立性。仲裁实行一一裁终局制制。任何一一方当事人人不得因不不满裁决而而要求复议议，不得向向法院起诉诉，也不得得向其他任任何机构提提出变更仲仲裁裁决的的请求。工程合同争争执的解决决方式

74—仲裁庭审理理案件的形形式有两种种：不开庭审理理，这种审审理一般是是经当事人人申请，或或由仲裁庭庭征得双方方当事人同同意，只依依据书面文文件进行审审理并做出出裁决；开庭审理，，这种审理理按照仲裁裁规则的规规定，采取取不公开审审理，如果果双立事人人要求公开开进行审理理时，由仲仲裁庭做出出决定。—当事人对于于仲裁裁决决书，应依依照其中所所规定的时时间自动履履行，裁决决书未规定定期限的，，应立即履履行。一方方当事人不不履行的，，另一方当当事可以根根据中国法法律的规定定，向中国国法院申请请执行，或或根据有关关国际公约约、或中国国缔结或参参加的其它它国际条约约的规定办办理。工程合同争争执的解决决方式

753.4诉讼—指当人民法法院在当事事人和其他他诉讼参与与人参加下下，审理和和解决民事事案件的活活动以及在在这种活动动中产生的的各种民生生关系的总总和。在诉诉讼过程中中，法院始始终居于主主导地位，，代表国家家行使