全国《法律职业资格考试》试卷二甄题精选第一次一周一练（附答案及解析）

PAGE页码43全国《法律职业资格考试》试卷二甄题精选第一次一周一练（附答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。经法庭审理，法院认定，某甲的行为属于刑法规定的“将代为保管的他人财物非法占为已有并拒不退还”的侵占行为。对于本案，检察院拒不撤回起诉时，法院的哪种处理方法是正确的？（）。A、裁定驳回起诉B、裁定终止审理C、迳行作出无罪判决D、以侵占罪作出有罪判决【参考答案】：B【解析】《高法解释》第178条规定，人民法院在审理中发现新的事实，可能影响定罪的，应当建议人民检察院补充或者变更起诉；人民检察院不同意的，人民法院应当就起诉指控的犯罪事实，依照该解释第176条的有关规定依法作出裁判。《高法解释》第176条规定：“人民法院应当根据案件的具体情形，分别作出裁判：……(二)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决；(三)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；(四)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足，指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；……”本题中法院认为被告人的行为可能构成刑法规定的侵占罪，所以不能直接作出无罪判决，故选项C错误。驳回起诉的裁定是在法庭受理起诉或起诉经过对程序性事项的审理之后认为不符合受理的条件时所使用的裁定，因为本题中法庭已经进入实体审理的阶段，所以不应当适用裁定驳回起诉。因此A项错误。本案中，法院经审理认为行为人的行为可能构成侵占罪，因为侵占罪属于告诉才处理，因此在法庭审理阶段，法院不能直接就侵占罪作出判决，而应当裁定终止审理。正确答案是B项，ACD错误。2、某甲在放假回家的途中，搭乘某公交公司的客车，结果在途中遇到交通事故。根据我国《合同法》，在运输过程中某甲伤亡的，下列说法错误的是：A、在无可抗辩事由时应由公交公司承担损害赔偿责任B、伤亡如果是因某甲自身健康原因造成的，公交公司不承担损害赔偿责任C、伤亡如果是因某甲自己的故意造成的，公交公司不承担损害赔偿责任D、若某甲属于免费乘坐，公交公司对其一律不承担损害赔偿责任【参考答案】：D【解析】：《合同法》第三百零二条：承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。选项D对于免票的乘客不适用。3、上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度的上半年结束之日起（）内，以及在每一会计年度结束之日起（）内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送中期报告和年度报告，并予公告：A、一个月三个月B、二个月四个月C、三个月六个月D、六个月十二个月【参考答案】：B【解析】：第六十五条上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度的上半年结束之日起二个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的中期报告，并予公告：第六十六条上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度结束之日起四个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的年度报告，并予公告4、甲在一豪宅院外将一个正在玩耍的男孩（3岁）骗走，意图勒索钱财，但孩子说不清自己家里的联系方式，无法进行勒索。甲怕时间长了被发现，于是将孩子带到异地以4000元卖掉。对甲应当如何处理？A、以绑架罪与拐卖儿童罪的牵连犯从一重处断B、以绑架罪一罪处罚C、以拐卖儿童罪一罪处罚D、以绑架罪与拐卖儿童罪并罚【参考答案】：D5、甲公司和乙公司于同一天分别以“雅奇”和“雅琪”向商标局提出商标注册申请，双方填报的使用商标的商品类别分别为洗衣粉和洗涤剂，但甲公司已于提出该注册申请之前使用“雅奇”商标近2年。对此，商标局应该如何处理?A、初步审定并公告甲公司的“雅奇”商标，驳回乙公司的商标注册申请B、初步审定并公告乙公司的“雅琪”商标，驳回甲公司的商标注册申请C、同时初步审定并公告这两个商标D、以上都不对【参考答案】：A【解析】：《商标法》第29条规定：两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。本案属于在类似商品上以近似的商标申请注册的情形，只能核准注册其中的一个，而驳回另一个申请。又因甲公司使用在先，故应核准甲公司的商标注册申请。6、钱某是某商业银行的工作人员，在工作中由于严重不负责任，造成大量外汇被骗购，致使国家利益遭受重大损失。钱某的行为构成何罪?（）A、滥用职权罪B、玩忽职守罪C、签订、履行合同失职被骗罪D、国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪【参考答案】：C【解析】《全国人民代表大会常务委员会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第7条规定，金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员严重不负责任，造成大量外汇被骗购或者逃汇，致使国家利益遭受重大损失的，依照《刑法》第167条(签定、履行合同失职被骗罪)的规定定罪处罚。因此，本题选择C。7、赵某与钱某是邻居，一日为琐事争吵以致互殴，公安机关进行了调解。双方对医疗费赔偿等达成了调解协议。事后，赵某履行了调解协议，而钱某没有履行。赵某请求公安机关强制执行调解协议。公安机关的下列哪一做法是正确的?（）A、不予执行，告知赵某向人民法院就该纠纷提起民事诉讼B、不予执行，告知赵某提起行政附带民事诉讼以撤销该调解协议并判决钱某赔偿医疗费C、不予执行，告知赵某提起行政诉讼以撤销该调解协议D、强制钱某履行该调解协议【参考答案】：A【解析】《治安管理处罚法》第9条。8、我国法院受理一起涉外离婚案件，在判断二者婚姻关系是否有效时，根据我国相关法律规定应适用婚姻缔结地甲国法，甲国法规定应适用当事人的国籍国乙国法，乙国法规定应适用当事人的住所地丙国法，那么最终，我国法院在判定二者婚姻关系是否有效时，应适用何国法？A、甲国B、乙国C、丙国D、中国【参考答案】：A【解析】：本题考查的是我国对反致的态度。我国《民通意见》第178条第2款规定：“人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。”这表明，我国在经冲突规范援引适用外国法时，只适用外国实体法，不适用外国冲突法。不适用外国冲突法则不可能出现反致的情况，即不管冲突法如何规定，都不看冲突法，只看实体法。所以本题中应适用婚姻缔结地甲国的相应实体法，A选项正确，BCD选项错误。本题的应选项为A。9、依据《海牙规则》的规定，下列有关承运人适航义务的表述中哪个是错误的？A、承运人应在整个航程中使船舶处于适航状态B、承运人应在开航前与开航时谨慎处理使船舶处于适航状态C、承运人应适当地配备船员、设备和船舶供应品D、承运人应使货舱、冷藏舱和该船其他运载货物的部位适宜并能安全地收受、运送和保管货物【参考答案】：A【解析】：本题考查国际海洋货物运输中承运人适航义务的知识。海牙规则只规定了承运人的适航义务是在开航前与开航时，而并非整个航程，因此选项Ａ表述错误。10、行政机关在行政合同中有哪些不同于民事合同的权利？（）A、不可预见的困难补偿权B、可以任意变更或者解除合同C、可以要求相对人承担违约责任D、对合同履行的监督、指挥权及相对人违约时的制裁权【参考答案】：D【解析】行政机关只有在出于公共利益需要的情况下才能单方变更或者解除合同，B项错误。C项在民事合同中也具有。A项是相对人的权利。因此，本题应选D。11、有关知识产权保护的国际公约中，《伯尔尼公约》保护的对象是什么？A、保护注册商标B、保护文学艺术作品C、保护录音制品D、保护表演者、唱片制作者和广播组织【参考答案】：B【解析】：《伯尔尼公约》的保护对象知识产权国际立法涉及的几个公约，清考生适当注意。12、有关冲突规范的表述，错误的一项是A、冲突规范是国际私法特有的规范，是国际私法的中心和主要组成部分B、冲突规范的直接目的在于解决法律冲突，而不具体涉及某种涉外法律关系本身C、冲突规范的结构为范围、连结点和系属三个部分D、一个冲突规范有时不止一个系属【参考答案】：B【解析】：冲突规范也涉及某种涉外法律关系本身13、某县公安机关在对赵某盗窃一案进行侦查过程中，发现赵某的盗窃犯罪已经过了追诉时效。在这种情况下，公安机关应当如何处理?（）A、不予立案B、撤销案件C、中止诉讼D、侦查终结后移送检察院作不起诉决定【参考答案】：B【解析】参见《刑事诉讼法》第l5条。因为是在侦查过程中发现，因此应当撤销案件。14、甲向乙借款20万元，以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保，以1万元的音响设备作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任?A、7万元B、6万元C、5万元D、4万元【参考答案】：B【解析】：[参考答案]B[测试点]保证责任。【解析】：本题可以分为两个步骤来解答：第一，汽车遇车祸损毁前，丙应承担保证责任的数额。汽车遇车祸损毁前，甲物的担保总达16万元，故丙应承担保证责任的数额是4万元。第二，汽车遇车祸损毁后，丙应承担保证责任的数额。根据《最高人民法院关于适用{中华人民共和国担保法)若干问题的解释》第38条的规定，同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。汽车遇车祸损毁后，保险赔偿金3万元应当作为代位物成为甲物的担保，此时甲物的担保总达14万元，故丙应承担保证责任的数额是6万元。故选项B正确。15、庭审过程中，被告人赵某指出，公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人，并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷二第34题)A、法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回B、法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定C、李某应否回避需提交法院院长决定D、李某应否回避需提交检察院检察长决定【参考答案】：D【考点】回避的决定权【解析】我国的回避制度不仅适用于审判人员、检察人员和侦查人员，而且适用于书记员、鉴定人、翻译人员等。《刑事诉讼法》第28条和第29条对回避的理由作了明确的规定：(1)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；(2)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；(3)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人或者诉讼代理人的；(4)违反规定会见当事人及其委托的人或接受请客送礼的；(5)在本诉讼阶段以前曾参与办理本案的；(6)与本案当事人有其他关系，可能影响案件公正处理的。《刑诉解释》第29条规定，不属于《刑事诉讼法》第28条、第29条所列情形的回避申请，由法庭当庭驳回，并不得申请复议。本案中李某曾在侦查阶段担任鉴定人，属于法定回避情形，因此法庭不能以不属于法定回避情形为由当庭驳回，选项A错误。《刑诉解释》第30条规定。当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的，人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长或者检察委员会决定。又根据《高检规则》第3条的规定，本规则关于回避的规定，适用于书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人。书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人的回避由检察长决定。本案中，李某是公诉人(人民检察院)的书记员，根据这些规定。人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长决定李某是否应当回避，选项D正确，选项BC不符合法律规定，是错误的。[陷阱点拨]本题的陷阱在于：被告人当庭对书记员提出回避要求，且符合法定的回避情形，考生很容易认为选项B正确，即法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定。仔细读题，我们不难发现本案中被要求回避的是公诉人的书记员，根据法律规定。法庭不能当庭作出回避决定。而是应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长决定。16、甲借款给乙1万元，由丙作为保证人。丙与乙之间签订保证合同，未通知甲。后乙与甲协商变更借款数额为5万元，到期乙无力偿还该借款，为此发生纠纷。下面说法中正确的是哪一项？A、丙应承担5万元的保证债务B、丙应承担1万元的保证债务C、丙不应承担该保证债务D、丙承担5万元保证债务后有权向乙追偿【参考答案】：B【解析】：根据《担保法解释》第30条，“保证期间，债权人与债务人就主合同数量、价款、币种、利率等内容作出了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务，保证人对加重的部分不承担保证责任。”本题中，债权人甲与债务人乙协商变更借款的数量，加重债务人的债务，保证人丙对加重的部分不承担保证责任，但仍须对原债务承当保证责任，故B项正确，ACD错误。17、根据《民事诉讼法》规定，下列哪一案件法院不应当受理？A、2000年3月甲诉至法院要求解除与妻子乙的婚姻关系，法院审理后判决不准离婚。同年6月乙向法院起诉离婚B、甲与乙因合同履行发生纠纷，甲要求法院确认合同中的仲裁条款无效C、甲12岁时与邻居乙（当时13岁）玩耍，被乙不慎刺伤左眼，导致失明。当时由于两家关系甚好，邹家未提出赔偿要求。15年后，乙成了远近闻名的企业家，甲却因身有残疾生活窘迫，甲以乙伤害了其眼睛为由起诉至法院要求乙赔偿其经济损失D、甲以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系，法院判决维持了收养关系，3个月后甲又以相同的理由向法院起诉【参考答案】：D【解析】：本题涉及不予受理的问题。本题A选项中因原告并非原案件中的原告，故不属《民事诉讼法》第117条之限制，人民法院应予受理：本题B选项不存在不予受理的理由；本题C选项虽然原告的诉讼时效己过，但其丧失的仅为实体意义上的诉权，而非程序意义上的诉权，人民法院应予受理；本题D选项符合《民事诉讼法》第117条之诉权限制。故本题选项为D。18、根据我国刑法规定，下列选项中的情形实行数罪并罚的是：（）A、将妇女强奸后又逼迫其卖淫的B、收受他人贿赂后枉法裁判的C、刑讯逼供致人重伤、死亡的D、以暴力、威胁方法抗拒缉私的【参考答案】：D19、A地土地承包经营权人甲，于乙承包经营的土地B地上设定通行地役权，并进行登记，后甲将A地承包经营权转让给丙。请问以下哪个选项说法是正确的?A、在办理相关登记前，甲乙之间关于地役权的约定无效B、在办理相关登记前，甲乙之间关于地役权的约定有效，且能对抗第三人C、甲转让土地承包经营权之后，仍可享有地役权D、甲转让土地承包经营权后，地役权只能由丙享有【参考答案】：D【解析】：《物权法》第158条规定：“地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人”，据此规定，在办理登记前，当事人的约定有效，地役权设立但不具有对抗效力，AB选项错误。《物权法》第164条规定：“地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。”根据地役权的从属性和此规定，地役权从属于需役地的所有权，不得与需役地分离，当事人让与需役地所有权，其地役权随同所有权发生转移，C选项错误，D选项正确。20、王某因犯盗窃罪被甲市A区人民法院判处有期徒刑6年，现关押在乙市B区，其住于丙市C区的妻子李某以感情破裂为由，向法院请求离婚。此案应由人民法院管辖。A、甲市A区B、乙市B区C、丙市C区D、以上各区【参考答案】：C【解析】：考查地域管辖问题。《民事诉讼法》第23条规定：下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖：原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：……（4）对被监禁的人提起的诉讼。原告居住于丙市C区，因此选C项。甲市A区为被告被宣判地，B区为被告被监禁地均不正确。对被监禁的人由被告所在地法院管辖不合适，情况特殊，由原告住所地法院管辖21、2001年5月李某被某县公安局刑事拘留，后某县检察院以证据不足退回该局补充侦查，2002年11月李某被取保候审。2004年，县公安局撤销案件。次年3月，李某提出国家赔偿申请。县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书。李某以赔偿数额过低为由，于2006年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请，二者均作出维持决定。对李某被限制人身自由的赔偿金，应按照下列哪个年度的国家职工日平均工资计算？（）。A、2002年度B、2003年度C、2004年度D、2005年度【参考答案】：C22、甲向乙于5月1日发出一要约，后反悔欲撤回，遂于5月3日发出撤回通知。要约于5月5日至乙处，但因乙外出，未能拆阅。撤回通知则于5月6日到达乙处，乙于5月7日返回家中。则此要约：A、有效，因为要约已先于撤回通知到达乙B、有效，因为要约发出后不得任意撤回C、无效，因为撤回通知和要约同时到达乙D、无效，因为要约已被撤销【参考答案】：D【解析】：要约的撤回需撤回通知先于要约到达或者与要约同时到达才发生效力，要约的撤销需撤销通知在承诺人作出承诺之前达到即发生效力。本题中，甲的要约于5月5日到达乙处，其撤回通知于5月6日到达乙处，但乙于5月7日才返回家中，该撤回通知发生要约撤销的效力，故要约无效，只有D选项正确，ABC选项错误。23、根据我国《民事诉讼法》的规定，下列哪一法院对因共同海损而提起的诉讼无管辖权？A、船舶最先到达地的人民法院B、被告所在地的人民法院C、共同海损理算地的人民法院D、航程终止地人民法院【参考答案】：B【解析】：共同海报案件的管辖《民事诉讼法》第33条：“因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。”A、C、D项所列法院对共同海损案均有管辖权，只有B项符合题目要求。24、甲乙两家曾因宅基地纠纷诉至法院，尽管有法院生效裁判，但甲乙两家关于宅基地的争议未得到根本解决。一日，甲、乙因各自车辆谁先过桥引发争执继而扭打，甲拿起车上的柴刀砍中乙颈部，乙当场死亡。对此，下列哪一选项是不需要用证据证明的免证事实？（）A、甲的身份状况B、甲用柴刀砍乙颈部的时间、地点、手段、后果C、甲用柴刀砍乙颈部时精神失常D、法院就甲乙两家宅基地纠纷所作出的裁判事项【参考答案】：D25、根据仲裁法，下列说法错误的是：A、申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请B、仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集C、回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭终结前提出D、因回避而重新选定仲裁员后，当事人双方可以协商决定已进行的仲裁程序是否重新进行【参考答案】：D【解析】：《仲裁法》第42条第1款规定：“申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。”依据上述法条规定，A选项正确，不应当选。《仲裁法》第43条规定：“当事人应当对自己的主张提供证据。仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集。”所以，B选项符合法条规定，是正确的，B选项不应当选。《仲裁法》第35条规定：“当事人提出回避申请，应当说明理由，在首次开庭前提出。回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭终结前提出。”C选项说法符合法律规定，C选项正确，不应当选。《仲裁法》第37条第2款规定：“因回避而重新选定或者指定仲裁员后，当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定；仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。”因回避因回避而重新选定或者指定仲裁员后，已进行的仲裁程序是否重新进行不是由当事人协商确定的，所以，D选项错误，应当选。26、公安机关勘验杀人现场时，提取了插在被害人胸部上的一把匕首。从证据分类的角度看，该匕首属于下列哪种分类?(2007年试卷二第24题)A、原始证据、直接证据B、传来证据、间接证据C、实物证据、直接证据D、原始证据、闻接证据【参考答案】：D【考点】刑事证据的分类【解析】本题考查的是原始证据与传来证据、直接证据与间接证据、言词证据与实物证据的区别及它们相互之间的关系。根据证据材料的来源的不同，可以将证据分为原始证据和传来证据。本案中的匕首取自于被害人的胸部，直接来源于此案件，因此是原始证据。选项B认为此匕首是传来证据是错误的。根据证据与案件主要事实的证明关系的不同，可以将证据划分为直接证据和间接证据。本案中虽然匕首插在死者胸部上，但不能就此判断死者是自杀还是他杀，还必须结合其他证据及现场的情况，需要经过推理才能够证明此案件的事实情况，因此匕首是间接证据。选项AC认为匕首是直接证据也是错误的。根据证据事实的表现形式，可以将证据划分为言词证据和实物证据。凡是通过人的陈述，即以言词作为表现形式的证据，是言词证据。包括证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解、鉴定结论。凡是以物品的性质或外部形态、存在状况以及其内容表现证据价值的证据(包括书面文件)，都是实物证据。证据种类中的书证、物证、勘验、检查笔录均属此列。本案中的匕首符合实物证据的特征是实物证据。从以上分析我们可以得出：此匕首是原始证据，同时也是间接证据，选项D的说法正确。此外，根据证据的证明作用是肯定还是否定犯罪嫌疑人、被告人实施了犯罪行为，可以把证据分为有罪证据和元罪证据。凡是可以肯定犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪行为以及可以证明犯罪行为情节轻重的证据，是有罪证据。凡是可以证明犯罪事实不存在，或否定犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪行为的证据，是无罪证据。27、在下列哪种情况下，证券交易所可以采取技术性停牌的措施?A、发现法人以个人名义买卖股票时B、不可抗力的突发性事件发生时C、为维护正常的交易秩序D、因突发性事件而影响证券交易正常进行时【参考答案】：D【解析】：《证券法》第114条规定：“因突发性事件而影响证券交易的正常进行时，证券交易所可以采取技术性停牌的措施：因不可抗力的突发性事件或者为维护证券交易的正常秩序，证券交易所可以决定临时停市．证券交易所采取技术性停牌或者决定临时停市，必须及时报告国务院证券监督管理机构．”由此可知，D选项符合法律规定，正确，ABC选项错误．28、某法院对甲乙之间的租赁合同纠纷案件作出了判决，当事人在上诉期内均未上诉。后该法院发现判决书将支付房租数额10000元误写成了1000元。法院对此应当如何处理A、作出补正错误的裁定书并送达双方当事人B、通知收回判决书，重新制作判决书C、由院长提交审判委员会讨论决定再审D、裁定撤销判决书，重新制作【参考答案】：A【解析】：补正判决书中的笔误适用裁定。民诉法第一百四十条，裁定适用以下范围：――（七）补正判决书中的笔误――。民诉意见第166条，民诉讼法第一百四十条第一款第（七）项中的笔误是指法律文书误写、误算，诉讼费用漏写、误算和其他笔误。29、某市中级人民法院对汪某(23岁)被控强奸一案进行了公开审理，判处汪某死刑立即执行。汪某认为量刑过重，提出上诉。二审法院的哪种做法是正确的?（）A、应当公开开庭审理B、可以不开庭审理C、应当裁定撤销原判、发回重审D、应当提审【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第191条规定，第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：(1)违反本法有关公开审判的规定的；(2)违反回避制度的；(3)剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；(4)审判组织的组成不合法的；(5)其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。本题中，强奸案件属于有关个人隐私的案件，应该不公开审理，但是一审法院却公开审理了该案，违反了法定程序，二审法院应该根据第191条的规定裁定撤销原判、发回原审人民法院重审。因此，本题正确答案是C．30、下列不属于国际常设仲裁机构的是：A、设在巴黎的国际商会仲裁院B、根据《关于解决国家与他国国民之间投资争端的公约》成立的解决投资争端国际中心C、在英国设立的伦敦国际仲裁院D、美洲国家间商事仲裁委员会【参考答案】：C【解析】：常设仲裁机构是指依据国际公约或一国国内法成立的，有固定名称、地址、人员及办事机构设置、组织章程、行政管理制度及程序规则，解决国际民商事争议的仲裁机构。常设仲裁机构分为国际性常设仲裁机构、国内的常设仲裁机构和行业性的常设仲裁机构三种。国际商会仲裁院成立于1923年，属于国际商会的一部分。国际商会仲裁院属于国际常设仲裁机构，故A选项不符合题意。解决投资争端国际中心是依《关于解决国家与他国国民之间投资争端的公约》而设定的国际常设性仲裁机构，故B选项不符合题意。伦敦国际仲裁院是国内的常设仲裁机构而非国际常设仲裁机构，故C选项符合题意。美洲国家间商事仲裁委员会不是国内的常设仲裁机构也不是行业性的常设仲裁机构，而是依公约设定的国际的常设仲裁机构，故D选项不符合题意。31、甲、乙二人经法院调解达成离婚协议。调解书送达给甲签收后，甲就调解书中有关财产问题反悔，他只能向法院A、另行起诉B、上诉C、申请再审D、要求重新调解【参考答案】：C【解析】：根据民事诉讼法第89条的规定，调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。依法理，这种效力表现在，当事人既不能以同一事实和理由再行起诉，对调解书也不得上诉。因此，甲只能向法院申请再审。32、侦查人员在杀人案件现场收集到一封信和一组数字，信的内容与案件无关，但根据通信对方的姓名和地址找到了犯罪分子。字条的内容也与案件无关，但根据笔迹鉴定找到了字条的书写叭，从而发现了犯罪分子。对于本案中的信件和字条属于何种证据种类?（）A、信件是物证，字条是物证B、信件是物证，字条是书证C、信件是书证，字条是物证D、信件是书证，字条是书证【参考答案】：C【解析】物证，是指以其外部特征、存在场所和物质属性证明案件事实的实物和痕迹。书证，是指以文字、符号、图画等记载的内容和表达的思想来证明案件事实的书面文件和其他物品。33、根据我国民事诉讼法及有关司法解释的规定，下列做法正确的是？A、某甲与某乙借款纠纷一案，某基层人民法院经过审理后，于2008年3月判决某甲向某乙返还借款5万，双方均未提出上诉。2008年9月，某乙向该市中级人民法院申请再审，市中级人民法院决定再审，并适用第一审程序进行再审B、章三与王五土地使用权纠纷一案，某基层人民法院经过审理后判决驳回章三的诉讼请求，章三不服提出上诉，该市中级人民法院判决驳回上诉、维持原判决后，章三向省高级人民法院申请再审，省高级人民法院决定再审后指令基层人民法院再审C、食品公司与某商场产品质量纠纷一案，经某基层人民法院与市中级人民法院两审终审后，省高级人民法院在再审过程中，发现基层法院、市中级人民法院在审理过程中，因违反法定程序，影响了正确判决，故裁定撤销基层人民法院与市中级人民法院的判决，发回基层人民法院重审D、马丁与路德侵权纠纷一案，经某基层人民法院与市中级人民法院两审终审后，马丁不服生效判决，向省高级法院申请再审【参考答案】：D【解析】：根据《审判监督解释》第27条，“上一级人民法院经审查认为申请再审事由成立的，一般由本院提审。最高人民法院、高级人民法院也可以指定与原审人民法院同级的其他人民法院再审，或者指令原审人民法院再审。”和《民事诉讼法》第186条“……上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。”的规定，结合本案来看，市中级人民法院经应该提审，并适用二审程序。故，A项说法是错误的。考生一定要结合《审判监督解释》第27条来理解《民事诉讼法》第186条。《民事诉讼法》第181条第2款的规定：……因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。因此，B选项指令基层法院再审是错误的，应该由中级人民法院以上的人民法院再审。《民诉意见》第210条规定：“人民法院提审或按照第二审程序再审的案件，在审理中发现原一、二审判决违反法定程序的，可分别情况处理：……（2）具有本意见第181条规定的违反法定程序的情况，可能影响案件正确判决、裁定的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。”因此，C选项中发回重审的，不能由基层人民法院重审，而只能由原审人民法院即中级人民法院重审。因此，C选项错误。《民事诉讼法》第178条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。”所以，D选项正确。34、1992年4月，黄小武诉黄亮给付赡养费一案由D市C区人民法院作出判决，确定黄亮每月给黄小武赡养费80元。1998年8月，黄小武又到D市C区人民法院递交起诉状，要求每月的赡养费增加到240元。对于黄小武的这一行为，D市C区人民法院应当如何处理？A、按通常的起诉行为看待，作为新案处理B、按申请再审处理C、根据一事不再理原则，裁定不予受理D、不予立案，并告知黄小武此事只能由他们双方自己协商解决【参考答案】：A【解析】：与生效判决有关的新的诉讼要求的处理《民诉意见》第152条：“赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。”A项符合法律规定，为正确答案。35、关于过失犯的论述，下列哪一选项是错误的？A、只有实际发生危害结果时，才成立过失犯B、认识到可能发生危害结果，但结果的发生违背行为人意志的，成立过失犯C、过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。这里的“法律”不限于刑事法律D、过失犯的刑事责任一般轻于与之对应的故意犯的刑事责任【参考答案】：C36、在国际海上货物运输保险中，保险人承保何种险方可赔偿被保险货物在运输途中由于遭受自然灾害所造成的单独海损?A、只有承保～切险”才可能B、只有承保～切险”或“水渍险”才可能C、只有承保附加险才可能D、只要承保～切险”、“水渍险’或“平安险”郡有可能【参考答案】：B【解析】：海洋货物运输保险的主要险别有三种，即平安险、水渍险和一切险．平安险的英文意思为“单独海损不赔”．单独海损指货物由于意外造成的部分损失．对被保险货物在运输途中由于遭受自然灾害所造成的单独海损，不是平安险的责任范围，但水渍险和一切险赔偿这种损失．附加险是投保人在投保主要险别时，为补偿因主要险别范围以外可能发生的某些危险造成的损失所附加的保险．故B选项正确，ACD选项错误．37、王某把自己的自行车卖给了丁某。但就王某在该车上所另装的车灯之归属，双方出现争执。则该车灯属于谁所有A、归王某所有B、归丁某所有C、由二人共同共有D、归丁某所有，但应给王某适当补偿【参考答案】：B【解析】：最高人民法院《民通意见》第87条规定：有附属物的财产，附属物随财产所有权的转移而转移。但当事人另有约定又不违法的，按约定处理。因此，如无特别约定该车灯应该属于丁某所有。38、徐某因犯故意伤害罪。于2007年11月21日被法院判处有期徒刑1年，缓期2年执行。在缓刑考验期限内，徐某伙同他人无故殴打学生傅某。致傅某轻微伤。当地公安局于2008年4月3日决定对徐某行政拘留15日，并予当日开始执行该行政拘留决定。行政拘留结束后，法院撤销对徐某的缓刑。决定收监执行。关于本案。下列哪一选项是正确的?A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期B、徐某被行政拘留的15天不应当折抵刑期C、应当将1年有期徒刑与15天的拘留按照限制加重原则实行并罚D、15天的行政拘留应当被1年有期徒刑吸收【参考答案】：B【考点】行政拘留能否折抵刑期【解析】首先，行政拘整积刑罚性质不同，不能互相折抵。其次，本题中的行政拘留是对徐某故意伤害致人轻微伤的行政处罚，与原来所犯之罪无关，因此也不能被原来判处的有期徒刑吸收。所以选项B正确，其他错误。39、下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？A、地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决B、不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决C、地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销D、凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销【参考答案】：C40、甲委托乙为其购买木材，乙为此花去了一定的时间和精力，现甲不想要这批木材，于是电话告诉乙取消委托，乙不同意。下列哪些论述是正确的？A、甲无权单方取消委托，否则应赔偿乙的损失B、甲可以单方取消委托，但必须以书面形式进行C、甲可以单方取消委托，但需承担乙受到的损失D、甲可以单方取消委托，但仍需按合同约定支付乙报酬【参考答案】：C【解析】：本题涉及委托合同的解除问题。依据《合同法》第410条规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于当事人的事由外，应当赔偿损失。故本题选项为C。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、《民事诉讼法》第70条规定的“证人确有困难不能出庭”，是指有下列哪些情形？（）。A、年迈体弱或者行动不便无法出庭的B、特殊岗位确实无法离开的C、路途特别遥远，交通不便难以出庭的D、因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭【参考答案】A,B,C,D【解析】《民事诉讼法》第70条规定，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。证人确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以提交书面证言。不能正确表达意志的人，不能作证。《民诉证据规定》第56条规定：“《民事诉讼法》第七十条规定的证人确有困难不能出庭；是指有下列情形：(一)年迈体弱或者行动不便无法出庭的：(二)特殊岗位确实无法离开的；(三)路途特别遥远，交通不便难以出庭的；(四)因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的；(五)其他无法出庭的特殊情况。前款情形，经人民法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。”3、小张取得一张四通有限公司开出的可背书转让汇票，该票据承兑行是上海长宁区工商银行。小张到青岛出差时不慎将该汇票丢失，立即向法院申请公示催告。法院经审查后发出催告，公告期为70天。到第80天，仍无人申报权利，该法院于是判决除去原票据上的权利，终结公示催告程序。关于本案的说法正确的是：（）A、小张应当向上海长宁区人民法院申请公示催告B、本案公示催告的期间超过了《民事诉讼法》规定的60日，因此期间违法C、本案中小张应在催告期间届满后1个月内向上海长宁区人民法院申请除权判决D、本案中法院不等当事人申请，自行作出除权判决的做法是错误的【参考答案】A,C,D【解析】ACD。公示催告程序的管辖法院是票据支付地的基层人民法院，因此A选项正确。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于60日，因此B选项错误。利害关系人应当在公示催告期间向人民法院申报，没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请作出判决，宣告票据无效，因此C、D两选项正确。4、宏达股份公司注册资本为l000万元。公司现有法定公积金400万元，任意公积金200万元，资本公积金100万元。现该公司拟以公积金300万元转为公司资本。下列几种方案中符合公司法规定的是?（）A、将法定公积金300万元转为公司资本B、将法定公积金200万元、任意公积金l00万元转为公司资本C、将法定公积金150万元、任意公积金l50万元转为公司资本D、将法定公积金100万元、任意公积金200万元转为公司资本【参考答案】C,D【解析】《公司法》第l69条规定：公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。5、陈某经工商行政管理部门核准登记，以自己的名义领取营业执照，开了一家“新兴书店”。其妻有固定工作，并未参加书店日常经营管理，但偶尔到书店帮帮忙。其父母也不时过来帮忙。但陈某开书店所赚的钱都由陈某夫妻两人共享，父母并未要他的钱。后新兴书店因经营不善倒闭，尚欠债权人5万元钱。则下列说法中不正确的有哪些？A、5万元债务仅应以陈某个人财产偿还B、由于新兴书店已倒闭，故债权人不能再请求陈某还钱C、5万元债务应以陈某夫妻共同财产偿还D、债权人也可以向陈某父母请求偿还债务【参考答案】：A,B,D【解析】：本题中陈某是个体工商户，对个体工商户经营不善造成的亏损，一般按照谁经营谁承担风险的原则处理。陈某妻子并未参与经营，但经营书店的营利供他们夫妇共同使用，已转化为夫妻共同财产。根据《民通意见》43条规定：“在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或者承包经营的，其收入为夫妻共有财产，债务亦应以夫妻共有财产清偿。”故本题中，5万元的债务应由陈某及其妻子以夫妻共同财产偿还，AB选项错误，当选；C选项正确，不当选。《民通意见》第42条规定：“以公民个人名义申请登记的个体工商户和个人承包的农村承包经营户，用家庭共有财产投资，或者收益的主要部分供家庭成员享用的，其债务应以家庭共有财产清偿。”陈某父母并未参加经营，只是代理陈某打点业务，相当于以陈某名义实施民事行为，且他们并未获得陈某经营书店的营利，因此，陈某夫妇对债务不承担责任，D选项错误，当选。6、因下列哪些民事纠纷引发的争议，其诉讼时效为1年：A、拖欠房屋租金；B、寄存物被毁损；C、没有经过声明出售质量不合格的商品造成他人人身损害的；D、拖欠承揽劳务费用；【参考答案】：A,B【解析】：解题要点：掌握《民法通则》第136条的规定。特别要注意的是，选项C中的行为属于产品责任的问题，根据《产品质量法》第45条的规定，其诉讼时效为2年。7、下列各项财产中，哪项财产在夫妻共同生活较长时间后仍是个人财产？A、军人的伤亡保险金、伤残补助金B、军人的医药生活补助费C、复员军人的复员费D、婚前的个人财产，由双方长期共同使用的【参考答案】：A,B,D【解析】：本题考察共有财产的转化问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第十三条：军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费属于个人财产。第十四条：人民法院审理离婚案件，涉及分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的，以夫妻婚姻关系存续年限乘以年平均值，所得数额为夫妻共同财产。因此AB对，C错。根据中华人民共和国婚姻法第十八条：有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第十九条：婚姻法第十八条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。因此D正确.8、钱系某私营企业老板。1997年6月5日晨7点30分对招手停下来的出租车司机王某说：“我欲去某宾馆签约，必须8点半以前赶到，否则我将损失10万元’。司机王某说：“时间没问题，你放心吧！”后因王绕道加油耽误了时间又遇上班高峰期堵车，上午9点钟才将钱送到指定地点。钱签约未成而向王某起诉要求赔偿10万元。经查，王某为个体司机，钱某签约不成，造成利润损失10万元属实。本案中下列哪些表述是错误的？A、钱某的10万元损失是直接损失，王某应赔偿B、钱某的10万元损失是预期的间接损失，王某应赔偿C、王某应按其过错的程度分担钱某的10万元损失D、王某因自己的过错造成对方损失，应退还乘车费，但不承担赔偿责任【参考答案】：A,C,D【解析】：本题考违约责任的范围。《合同法》第113条第1款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”损害赔偿范围的确定本题的焦点在于王某是否应该赔偿钱某10万元的损失。依据第113条的规定，尽管该损失为间接损失，但是由于钱某已经事先告知王某，因此属于王某可预见的范围，应该赔偿。另外，由于通说认为违约责任是严格责任，因此一般不考虑违约人的主观过错，所以C项的说法不正确。9、根据我国《合同法》的规定，在运输过程中发生旅客伤亡的，应如何确定赔偿责任？A、应由承运人承担损害赔偿责任B、伤亡如果是因旅客自身健康原因造成的，承运人不承担损害赔偿责任C、承运人如能证明伤亡是旅客自己的故意、重大过失造成的，则不承担损害赔偿责任D、承运人对无票旅客一律不承担损害赔偿责任【参考答案】：A,B,C【解析】：本题考客运合同责任的承担。《合同法》第302条规定：“（第1款）承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。（第2款）前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。”10、专利法所称的执行本单位的任务所完成的职务发明创造是指A、在本职工作中作出的发明创造B、履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造C、退职、退休后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造D、调动工作后2年之内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造【参考答案】：A,B,C【解析】：根据专利法实施细则第11条的规定，职务发明创造是指：（1）在本职工作中作出的发明创造；（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；（3）退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。11、甲、乙、丙3人共有一辆拖拉机，农闲时往往有几个月搁置不用。乙、丙均想将拖拉机卖掉。甲外出之时，乙、丙二人就协商将拖拉机卖给了丁，卖得价款为甲留下一份，其他由乙、丙各自取走。甲回来后获悉此事，认为乙、丙未经自己同意无权出卖拖拉机。乙、丙认为应该少数服从多数。对此，下列说法正确的有：()A、乙、丙的行为侵犯了甲的所有权B、乙、丙的行为侵犯了甲的优先购买权C、c．如果丁取得拖拉机并非善意，则甲可以主张该买卖无效D、若丁善意取得拖拉机的所有权，则乙、丙应赔偿给甲造成的损失【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题涉及部分共有人处分共有物的法律后果问题。按份共有人对于共有物的处分应当达成一致意见，不能由某一共有人或部分共有人擅自为之，如果共有人对处分共有物不能达成一致意志，可以按占份额2／3以上共有人的意思处理，但也不能损害其他共有人的利益，否则，少数共有人可以要求其承担民事责任。本题中，乙、丙未征求甲的意见，擅自处分共有物，侵害了甲的份额所有权；同时，因未征求甲的意见，使甲的优先购买权也受到侵害。但是，如果受让人基于善意，可因善意取得制度而取得该物的所有权，故本题答案为ABCD项。12、关于对妨害民事诉讼行为采取强制措施时，下列说法中不正确的有哪些?()A、拘传被告时必须要采用拘传票，拘传票应当由审理案件的审判长签发B、对有关人员采取拘留的，须经法院院长批准作出拘留决定书，由司法警察负责执行和看管C、上级人民法院复议时认为强制措施不当的，在紧急情况下可以通过口头通知下级人民法院先撤销或变更拘留和罚款的决定D、人民法院对同一妨害民事诉讼的行为采取的罚款和拘留可以合并适用，可以单独适用，也可以连续适用【参考答案】：A,B,D【解析】：【考点】对妨害民事诉讼行为采取强制措施的程序性规定参照《民事诉讼法》第105条的规定，拘传应当由院长批准，拘传票也就应当是院长签发，所以A项错误，符合题意。根据《民事诉讼法意见》第114条的规定，拘留应当由司法警察送交当地公安机关看管，而不是司法警察看管，所以B项错误，符合题意。根据《民事诉讼法意见》第122条的规定，上级人民法院复议时认为强制措施不当，应当制作决定书，情况紧急的，可以在口头通知后3日内发出决定书，所以c项正确。根据《民事诉讼法意见》第119条的规定，对同一妨碍民事诉讼行为的罚款、拘留不得连续适用，所以D项错误，符合题意。所以，本题答案为A、B、D项。13、下列关于仲裁与诉讼的表述哪些是正确的?A、仲裁庭行使仲裁权的基础是当事人的协议授权；而法院行使审判权的基础是国家权力B、仲裁不实行级别管辖与地域管辖，而诉讼则实行级别管辖与地域管辖C、仲裁当事人对仲裁庭的组成有选择权，而诉讼当事人则无权选择D、仲裁属于社会救济制度，而诉讼则属于公力救济制度【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《仲裁法》第4条规定：“当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。”仲裁庭行使权力是基于仲裁协议，即当事人授权。诉讼基于国家公权力，所以，A选项正确。《仲裁法》第6条第2款规定：“仲裁不实行级别管辖和地域管辖。”仲裁没有管辖的限制，基于当事人的选择，诉讼则实行级别和地域管辖。所以，B选项正确。《仲裁法》第31条规定：“当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第3名仲裁员是首席仲裁员。当事人约定由一名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。”仲裁当事人对于仲裁庭的拥有选择权。诉讼当事人则没有此项权利。所以，C选项正确。从纠纷解决的性质上分，仲裁属于社会性救济，诉讼属于公力救济，所以，D选项正确。14、下列关于借款合同的命题正确的是：A、借款的利息可以预先在本金中扣除B、自然人之间的借款合同，借款的利息可以由当事人自由约定，但不得违反国家有关限制借款利率的规定C、自然人之间的借款合同是实践合同D、金融机构与他人之间的借款合同是诺成合同【参考答案】：B,C,D【解析】：根据《合同法》第200条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，A选项错误。《合同法》第211条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定，B选项正确。《合同法》第210条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。金融机构与他人之间的借款合同由于法律未规定为实践合同，故为诺成合同，CD选项说法正确。15、甲、乙、丙三人成立一合伙企业，总资本10万元，成立时甲投入一台机器，价值2万元，现金2万元。经营3年后，该合伙企业对外欠债11万元。现甲提出退伙，那么：A、退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算B、甲对退伙前已经发生的合伙企业债务与乙、丙承担连带责任C、甲必须在半年内与乙、丙结算完毕D、甲无须承担债务，也不能要回自己的出资【参考答案】：A,B【解析】：《合伙企业法》第51条规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。故A选项符合法律规定，当选。法律并未规定结算期限，C选项说法错误，不当选。|学\法\网|第53条规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。故甲对退伙前已经发生的合伙企业债务与乙、丙承担连带责任，B选项当选，D选项错误，不当选。16、甲帮邻居乙修建新房时，不慎从脚手架上跌落，腰椎骨被摔断。需要做手术，医院让甲预交3000元保证金，甲无力支付，乙替甲支付了1000元，其余拒绝支付。甲遂诉至法院并申请让乙先行支付2000元，法院复查后裁定先予执行。则以下说法正确的是：A、法院可以责令甲提供担保，甲不提供担保，驳回申请B、若乙不服，应向上一级法院申请复议而不是本法院，并且复议期间，不停止裁定的执行C、若法院受理乙的复议申请，认定原裁定正确，则应裁定驳回乙的申请D、若法院受理乙的复议申请，认定原裁定错误则既可作出新的裁定变更或者撤销原裁定【参考答案】：A,D【解析】：依据《民事诉讼法》第98条第2款规定：“人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。”可知A选项表述正确。依据《民事诉讼法》第99条规定：“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”此处的申请复议应向做出裁定的本法院申请，而不是上一级人民法院，故B选项错误。依据《民诉意见》第110条规定：“对当事人不服财产保全、先予执行裁定提出的复议申请，人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请；裁定不当的，作出新的裁定变更或者撤销原裁定。”可知C选项应当是通知而不是裁定，错误，D选项正确。故本题答案为AD。17、甲将自己的自行车卖与乙，价格为300元并于当日交付，但是乙并末付款，二人约定：自行车的所有权于乙价款付清之日起转移，而且乙在受让自行车后一年内不得转让该车，否则需赔偿甲300元，但是三个月后，乙将自行车卖与了知情的丙并交付，甲要求乙赔偿，对于此案，下列说法正确的是：A、乙自甲向其交付自行车时享有对该自行车的所有权B、丙自乙向其交付自行车时享有对该自行车的所有权C、甲有权要求乙支付其赔偿款300元赔偿金D、丙非善意，不能取得自行车的所有权【参考答案】：C,D【解析】：《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人．”故A选项错误，乙应当自其支付完价款之日享有自行车的所有权．《物权法》第23条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外．”但是本题中根据甲乙之间的约定，乙末付款，则所有权就末转移，所以乙是无权处分人，而丙又非是善意，所以丙不能依善意取得制度取得自行车的所有权，B选项错误，D选项正确．甲乙之间关于自行车转让和赔偿所订立的合同成立且有效，因此乙需就其违约行为承担相应的赔偿责任，C选项正确．18、下列行为构成赌博罪的是？（）A、甲某在自己家里聚众赌博，提供赌具，从中抽头渔利B、乙某下岗后天天无所事事，以赌博为常业，将家中积蓄挥霍一空C、某街道办事处工作人员丙某负责管理街道社区活动中心，丙某将棋牌室提供给该社区的居民打牌娱乐使用，并收取少量的管理费D、丁某在互联网上开设了一个赌博网站，接受大量网上投注【参考答案】A,B【解析】赌博罪是以营利为目的聚众赌博或者以赌博为业的行为。不以营利为目的，进行带有少量财物输赢的娱乐活动，以及提供棋牌室等娱乐场所只收取正常的场所管理费和服务费的经营行为等，不以赌博论处。D项的情形构成开设赌场罪。19、中外合作经营企业的外国合作者在合作期限内先行回收投资的法定条件是：（）A、双方约定在合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有B、税前回收投资的，应由财政税务机关依法审查批准C、外国合作者税前先行回收投资的，无须经财政税务机关审查同意，直接报审批机关审批D、外国合作者须在合作企业的亏损弥补后，才能先行回收投资【参考答案】A,B,D【解析】根据《中外合作经营企业法》第21条的规定，中外合作经营企业的合营双方可以约定外国合作者在合作期限内先行回收投资，若作出这样的约定，则须同时约定合作期满时合作企业的全部固定资产应无偿归中国合作者所有；如果是约定税前回收投资的，应由财税机关审查批准。20、甲、乙共同完成一项空调变频装置的发明创造，现甲、乙二人就该项发明的专利申请权的归属及行使产生了纠纷，下列判断中正确的有：（）A、如果甲不同意申请专利，乙不能独自申请B、如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利C、如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请D、如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利【参考答案】A,B,D【解析】依据《合同法》第340条，合作开发的当事人一方不同意申请专利另一方不得申请，一方放弃共有的专利申请权的另一方可单独申请，放弃的一方可以免费实施。一方转让共有专利申请权的，另一方以同等条件优先受让。21、根据《企业破产法》，债务人的下列行为，哪些说法是正确的？（）。A、人民法院受理破产申请前一年内，无偿转让财产的，无效B、人民法院受理破产申请前一年内，对原来没有财产担保的债务提供财产担保的，无效C、债务人为逃避债务而隐匿、转移财产的，无效D、虚构债务或者承认不真实的债务的，无效【参考答案】C,D【考点】破产债权；破产清偿【解析】《企业破产法》第31条规定，人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的；(二)以明显不合理的价格进行交易的；(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的；(四)对未到期的债务提前清偿的；(五)放弃债权的。故A、B两项错误。第33条规定，涉及债务人财产的下列行为无效：(一)为逃避债务而隐匿、转移财产的；(二)虚构债务或者承认不真实的债务的。故本题正确答案为CD22、适用公示催告程序审理案件，其审判组织形式包括哪些？（）。A、应当组成合议庭进行审理B、判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理C、应当由审判员一人独自审理D、可以由审判员一人独自审理【参考答案】B,D【解析】《民诉意见》第234条规定：“适用公示催告程序审理案件，可由审判员一人独任审理；判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。”故BD正确。23、侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。请求损害赔偿是（）A、债权请求权B、物权请求权C、债权请求权与物权请求权的竞合D、是相对法律关系的效力【参考答案】A,D【解析】请求损害赔偿一般被认为是债法上的救济措施。赋予物权人损害赔偿请求权可以使物权人的物权利益因受损害而依物权保护方式无法得到保护时得到保护。权利人请求损害赔偿对应的义务主体是特定人，是相对法律关系的效力。故正确答案为AD。24、下列有关商标权人的权利，说法正确的是：（）A、大华热水器厂对其热水器注册了“洋洒”商标，其有权在核定使用的商品上使用该商标，并禁止他人在同一种或类似商品上使用相同或近似的商标B、大明企业经大华热水器厂的许可，有权在类似商品上使用其“洋洒”商标C、若大华热水器厂的注册商标于2005年9月到期，其可在2006年3月之前提出续展申请D、大华热水器厂转让其注册商标的，受让人自合同签订之日起享有商标专用权【参考答案】A,C【考点】专用权；禁止权；标示权；许可权；转让权；续展权【解析】《商标法》第37条：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。第38条：注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。故C正确。第39条：转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。故D错误。商标注册人只能许可他人在同一商品上使用该注册商标，但有权禁止他人在类似商品上使用相同或近似商标。故A正确，B错误。25、下列应当属于中级人民法院管辖的案件有：（）A、美国人波特等20人在我国对我国某公司提起的合同违约之诉，案件的标的额为1万元，且案情简单B、周某对某出版社提起的著作权许可合同纠纷案件，受诉法院所属高级人民法院没有对此类案件的管辖作出规定C、张某对于其和王某的仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的^^D、乙公司以甲公司的名称注册为域名，甲公司因而对乙公司提起诉讼的【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。26、下列关于个人独资企业的说法哪些是正确的?（）。A、个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所B、个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任C、个人独资企业不设工会D、个人独资企业不能设分支机构【参考答案】A,B【考点】个人独资企业住所、分支机构，投资人责任范围【解析】根据《个人独资企业法》第2条，本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。B对。第3条规定，个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所。A对。第6条规定，个人独资企业应当依法招用职工。职工的合法权益受法律保护。个人独资企业职工依法建立工会，工会依法开展活动。c的表述错误。第14条规定，个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。D错。本题选AB项27、持票人行使追索权时，下列哪些选项可以被追索？（）。A、被拒绝付款的汇票金额B、汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照人民银行规定的利率计算的利息C、发出通知的费用D、聘请律师的咨询费【参考答案】A,B,C【考点】票据追索权【解析】《票据法》第70条第1款规定，持票人行使追索权，可以请求被追索人支付下列金额和费用：(一)被拒绝付款的汇票金额；(二)汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的利率计算的利息；(三)取得有关拒绝证明和发出通知书的费用。所以，选ABC28、A县与BCDE四县相邻，营业地在A县的环宇公司与营业地在B县的泰隆公司在C县签定了一份标的额为5万元的买卖合同。合同约定：交货地点为环宇公司在C县的仓库；发生纠纷的解决方式为在D县仲裁委员会仲裁，或到A县或者E县人民法院起诉。该买卖合同在履行过程中发生了争议，在此情况下，环宇公司依法可以通过下列哪些方式解决纠纷？（）。A、向D县仲裁委员会申请仲裁B、向8县人民法院起诉C、向C县人民法院起诉D、向A县或者E县人民法院起诉【参考答案】B,C【解析】《仲裁法》第10条规定，仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民法院所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，但不能在县设立，故A项错误。约定的法院不明所以合同中的约定是无效的，故D项错误。购销合同由合同履行地(交货地)，被告住所地法院管辖，所以由BC法院管辖。29、在下列民事纠纷中，哪些应按相邻关系处理？（）A、甲在乙的房屋后挖地窖，造成乙的房屋基地下沉，墙体裂缝，引起纠纷B、甲村为了取水浇地，在乙、丙、丁村的土地上修建水井引起纠纷C、甲新建的房屋滴水滴在乙的房屋上，引起纠纷D、甲村在河流上修建拦河坝，使乙村用水量骤减，引起纠纷【参考答案】A,C,D【考点】几种主要的相邻关系【解析】只要掌握了相邻关系理论，此题即可迎刃而解。另外，《物权法》第86条规定，不动产权利人应当为相邻权利人用水、排水提供必要的便利。对自然流水的利用，应当在不动产的相邻权利人之间合理分配。对自然流水的排放。应当尊重自然流向；《物权法》第87条规定。不动产权利人对相邻权利人因通行等必须利用其土地的，应当提供必要的便利；《物权法》第88条规定，不动产权利人因建造、修缮建筑物以及铺设电线、电缆、水管、暖气和燃气管线等必须利用相邻土地、建筑物的，该土地、建筑物的权利人应当提供必要的便利。根据《物权法》第86，87，88条的规定，可分别选A、C、D。关于B项所述事实，属于地役权的问题。地役权与相邻权不同，是指一方为实现自己土地的利益而使用他人土地的权利。可见，B不能入选。综上，正确答案为ACD。30、根据相关法律法规及司法解释的规定，注册商标许可使用合同的被许可人实施的下列哪些行为构成商标侵权行为？（）A、未经许可人同意，修改了该商标的图形B、未经许可人同意，将该商标扩大使用到不同类的商品上C、未经许可人同意，没有在使用该注册商标的商品上标明许可人的名称D、在商标许可合同期限届满后，未经许可人同意，继续使用该商标【参考答案】A,B,D【考点】商标侵权行为的种类【解析】关于商标侵权行为，《商标法》、《实施条例》以及《最高院关于审理商标侵权民事案件适用法律若干问题的解释》均有规定。根据《商标法》第52条、《商标法实施条例》第50条，该题中AD项属于《商标法》第52条规定的未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的情况。B项属于未经允许使用他人注册商标的行为，构成商标侵权。C项没有法律规定，不应当认为是侵权。三、不定向选择题1、如果刘某所在地的省人民政府认为该项技术成果能够带来重大社会效益，想在本省推广，应当通过何种程序？（）A、报国务院批准B、报省人大常委会批准C、被指定实施的单位无需支付使用费D、被指定实施的单位需支付使用费【参考答案】：A,D【解析】：【解析】《专利法》第14条规定：“国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。中国集体所有制单位和个人的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义，需要推广应用的，参照前款规定办理。”AD正确。2、甲曾任M煤矿科技处工程师，专门负责坑道消烟除尘研究工作。1998年10月退休。2000年5月甲利用过去工作中积累的资料，研究出“消烟除尘空气净化器”，经在某铜矿坑道中试验使用，效果极佳。2002年2月甲将净化器以个人名义向中国专利局提出专利申请，同时经甲同意，铜矿在其指导下制造了15台净化器，在一些基层单位试用，并准备进一步组织生产。2002年12月9日，甲的专利获批准并公告。M煤矿得知消息后，向专利局提出撤销甲专利权的请求。根据上述情况，请回答:假如本案中，M煤矿和铜矿提出宣告甲专利权无效的申请经专利复审委员会审查后作出无效的宣告，甲对此宣告不服，那么甲该怎么做？A、自收到通知之日起1个月内向人民法院起诉B、自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉C、自收到通知之日起1个月内向专利复审委员会申请复议D、自收到通知之日起3个月内向专利复审委员会申请复议【参考答案】：B【解析】：《专利法》第46条。3、下列有关行政诉讼最长保护期的说法正确的有（）A、行政机关作出具体行政行为时未告知当事人诉权和起诉期限的，当事人的最长保护期从具体行政行为作出之日起不超过2年B、行政机关作出具体行政行为时未告知当事人诉权和起诉期限的，当事人的最长保护期从当事人知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起不超过2年C、当事人不知道行政机关作出的具体行政行为内容，当事人的最长保护期限从当事人知道或应当知道具体行政行为内容之日起不超过5年D、当事人不知道行政机关作出的具体行政行为内容，当事人的最长保护期限从具体行政行为作出之日起不超过5年，但涉及不动产的具体行政行为从作出之日起不超过20年【参考答案】：B,D【解析】《行诉解释》第41条规定：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”据此，A错B对。第42条规定：“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。”据此，当事人不知道行政行为内容的，其最长保护期从具体行政行为作出之日起不超过5年，但涉及不动产的具体行政行为从作出之日起不超过20年。因此，C错D对。4、某甲自有房屋1间，1995年5月1日甲与乙签订了一份为期3年的房屋租赁合同，由乙承租该房。同年8月6日，丙向甲提出愿意购买该房屋，甲即将出卖该房的情况告知了乙。至11月7日，乙没有任何答复。甲与丙协商以5万元的价格将该房卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，丙支付了全部房款。但在双方尚未办理房产变更登记前，甲遇丁，丁愿以6万元买下该房。甲遂与丁又签订了一份房屋买卖合同，且双方第二天即办理了房产变更登记手续。不久，丁向银行贷款，以该房设定抵押。就本案