《经济法律通论第六章·合同法》课件

【提要】当今社会，，以分工协协作为基础础，以开放放交流为特特点，小至至个人的衣衣食住行，，大到国家家的经济运运转，自给给自足已经经根本不能能，闭关锁锁国犹如自自取灭亡。。所以，现现代社会是是“合作社社会”，合合同的身影影无所不在在，无数的的合同支撑撑着我们的的日常经济济生活，合合同法的目目的在于调调整财产流流转和资源源配置，乃乃是市场经经济的核心心支柱之一一。第六章合合同法经济法律通通论2022//10/17目录录第一节概概述第二节合合同的订订立第三节格格式合同同第四节合合同履行行第五节违违约责任任2022//10/17第一节概概述2022//10/17一、定义及及法律特征征在西方，合合同往往具具有一种神神圣的色彩彩。基督教教以“约””为名，强强调上帝和和人类的三三次约：第一次是上上帝和挪亚亚立的约，，人类应向向上帝献祭祭，不吃带带血的畜肉肉，上帝则则不再发洪洪水。这次次约以天上上的彩虹为为信。第二二次是上帝帝和亚伯拉拉罕立的约约，这是上上帝和其““选民”（（选中的民民众）犹太太人的约，，犹太人应应该以割礼礼为这项约约的标志。。第三次是是上帝和摩摩西立的约约，作为上上帝眷顾其其选民的对对价，犹太太人应该以以他们的头头生子（后后改以金钱钱赎）及头头生的牲畜畜为献祭，，并严格遵遵循“十诫诫”。诺亚亚方方舟舟出埃埃及及记记2022//10//17大陆陆法法系系国国家家强强调调，，合同同的的本本质质是是““合合意意”，是是一一种种协协议议，，强强调调合合同同各各方方意意思思的的一一致致。。古古罗罗马马法法用用obligatio表示示合合同同，，意意思思就就是是““法法锁锁””。。古古罗罗马马法法对对于于债债的的定定义义是是：：““法法律律用用以以把把人人或或集集体体的的人人结结合合在在一一起起的的束束缚缚或或锁锁链链。。””《法国国民民法法典典》1101条规规定定，，合合同同是是一一人人或或数数人人承承担担给给付付某某物物，，做做或或不不做做某某件件事事的的合合意意。。（（Agreement）英美美法法关关于于合合同同的的传传统统定定义义是是：：合同同是是法法律律为为之之提提供供救救济济的的““诺诺言言”。美国国《合同同法法重重述述》第一一条条规规定定，，合合同同是是一一组组诺诺言言（（promise），，一旦旦被违违反，，法律律就会会给与与救济济。2022//10/17契约——在我国国古代代，““契””与““约””是是分开开用的的：“契，，刻也也。刻刻识其其数也也。””———《《释名名.释释书契契》“约，，缠束束也，，从系系，勺勺生。。”———《《说文文》“契””的原原义是是指刻刻在龟龟壳上上的合合约，，当事事人的的合意意只有有刻在在龟壳壳上市市在能能被视视作契契约。。为防防止毁毁约，，“契契”被被分为为两半半，双双方各各执一一半，，履行行约定定时以以半分分之契契合制制，这这一形形式就就表现现为““合同同”：：将两两块龟龟壳合合二为为一，，丝丝丝相同同。所所以，，契约约和合合同都都是表表示合合同成成立和和履行行的必必要形形式。。2022//10/17（一））合同同是一一种民民事法法律行行为的的一种种，合合同目目的在于““设立立、变变更、、终止止法律关关系”——区区别于于“生活中中的一一般性性承诺诺”；法律事实人的行行为自然事事实事件件状态态合法行为单方行行为多方行行为违法行行为合同民事法法律行行为婚姻行行为遗嘱行行为无因管管理行行为不当得得利行行为正当防防卫行行为紧急避避险行行为事实行为2022//10/17（二））合同同是““债””的的一种种，其其发生生的根根据在在于平等主主体之间，，自愿愿约定定某件件事的的协议议（合意之之债）。1、合同同本质质在于于市场场主体体之间间“交交换信信用”2、具有有“债债”的的一切切特征征：——相对于于“物物权”；3、合同同是““约定定请求求权””;——“平等等原则则（第第3条条）和和“意意思自自治原原则””（（第4条））；4、“民民事合合同”不涉及及公权权力;——不包括括“行政合合同””、““劳动动合同同”；；2022//10/17罗马法法学家家保罗罗：““债的的本质质不在在于我我们取取得某某物的的所有有权，，而在在于其其他人人必须须给我我们某某物或或者做做某件件事情情。””债权是是请求求权债权是是相对对权债权的的设立立具有有任意性债权具具有平平等性性（相容容性））债权具具有期期限性性物权是是支配配权物权是是对世世权物权的的法定定原则则物权的的排他他性和和优先效力力物权没没有期期限性性2022//10/17（三））《合同法法》目目的在在于调调整订订立、、履行行合同同中出出现的的各种种问题题，并并在一一方当当事人人违反反约定定的时时候，，通过过法定定或者者约定定的民民事补补偿对对信守守“约约定””的一一方予予以救救济。。合同同关系系反映映财产产流转转关系系，是是一种种产生生、变变化和和消灭灭的动动态过程。合同成立

“契”①订立合同Ⅰ.缔约过失责任信赖义务

“约”②履行合同合同生效合同义务合同消灭合同解除清偿抵消提存免除协议解除法定解除Ⅱ.违约责任合同终止2022//10/17（四））合同同与《《合同同法》》调整整的是是市场经经济条件下下的财产流流转关系，，婚姻姻、收收养、、监护护等有有关身份关关系的协议议，适适用其其他法法律的的规定定。【案例例】““借腹腹生子子”如如何何处理理：甲乙两两夫妻妻无子子，遂遂向丙丙要求求借腹腹生子子，先先付给给丙2万元元，并并承诺诺待子子诞生生后，，付2万元元劳务务费。。当丙丙生下下儿子子丁后后，丙丙改变变主意意，不不原意意将儿儿子丁丁交给给甲乙乙抚养养，同同时要要求甲甲乙支支付2万元元。甲甲乙将将丙告告上法法庭，，要求求取得得对丁丁的抚抚养权权。本案的的性质质如何何界定定？2022/10/171999年3月月15日日，《中中华人民民共和国国合同法法》颁布布实施，，结束了了我国三三足鼎立立的合同同法时代代，合同同法律实实现了统统一。新新《合同同法》条条文多达达428条，借借鉴了各各国先进进立法经经验，大大量引进进了《国国际商事事合同规规则》和和《联合合国国际际货物销销售合同同公约》》等国际际贸易的的惯例和和规则，，在我国国现有法法律当中中是罕见见的。有有利于维维护我国国市场交交易秩序序，保证证民事主主体的意意思自由由，促进进资源优优化配置置，提高高经济效效益。2022/10/17《民法通则则》也规定了了民事合合同，《民法通则则》与99年《合同法》规定不一一致的，，依照特特别法优优先适用用的规则则，优先先适用99年《合同法》。■合同法及及相配套套的条款款《合同法司司法解释释（一））》1999年12月29日施行；；《合同法司司法解释释（二））》2009年05月13日施行；；最高人民民法院印印发《关于当前前形势下下审理民民商事合合同纠纷纷案件若若干问题题的指导导意见》的通知法发〔2009〕40号2009年7月7日2022/10/17重点讲授授◆体现契契约自由由思想的的内容■体现了了契约合合理的原原则●体现保保护债权权人利益益的内容容★体现保保护交易易安全的的内容2022/10/17【提要】】合同订立立的过程程，就是是反复的的要约邀邀请，要要约和承承诺的过过程。99年《统一合同同法》首次引进进了“要要约”和“承诺诺”这一对国国际贸易易中通行行的游戏戏规则。。大家要要理解和和牢记，，要约和承承诺是关关于合同同订立过过程的纯纯粹技术术性规则则，依靠这一一规则我我们能够够对合同同订立中中各方的的行为定定性，从从而对合合同订立立与否作作出判断断。第二节合合同的的订立——要约、承承诺2022/10/17一、合同同成立和和合同订订立：合同成立合同生效“契”①订立合同同Ⅰ.缔约约过失责任任信赖义务合同同订订立立是指指当当事事人人按按照照要要约约和和承承诺诺的的程程序序对对合合同同内内容容（（必必要要条条款款））的的动动态态过程程。。合同同成成立立是指指当当事事人人通通过过要要约约和和承承诺诺的的方方式式对对合合同同内内容容达达成成合合意意（（静静态态客客观观状状态态））合同同生生效效是已已经经成成立立的的合合同同具具有有法法律律约约束束力力（（主主观观价价值值评评判判））2022//10//17（１１））订订约约主主体体必必须须存存在在双双方方或或多多方方当当事事人人。。（２２））订订立立合合同同应应当当经经过过一一定定程程序序或或者者方方式式。。（３３））订订立立合合同同必必须须经经过过当当事事人人协协商商一一致致。。（４４））合合同同订订立立的的结结果果是是在在合合同同当当事事人人之之间间建建立立合合同同关关系系。。通通过过订订立立合合同同这这种种行行为为，，就就在在合合同同当当事事人人之之间间确确立立了了合合同同权权利利、、义义务务关关系系，，即即设设立立、、变变更更或或者者终终止止债债权权债债务务的的关关系系。。■合合同同订订立立的的含含义义：：2022//10/17二、合同订订立的过程程：要约和和承诺【提要】在统一的合合同法制订订以前，我我国的民事事立法包括括三部合同同法以及有有关合同的的法律、行行政法规，，都没有有有关要约与与承诺制度度的规定。。《合同法》第13条明确规定定，当事人人订立合同同，采取要要约、承诺诺方式。这这是对订立立合同方式式的首次明明确规定。。2022//10/17法学家把合合同订立的的过程分为为三个阶段段：要约邀请、、要约和承承诺。（一）要约是指当事人人一方以订订立合同为为目的，向向另一方当当事人做出出的意思表表示。在国国际贸易法法中称为““发盘”（（Offer）。《合同法》》第14条条：要约是是希望和他他人订立合合同的意思思表示，要要约应当符符合下列规规定：1.内容容具体确定定；2.表表明经受受要约人承承诺，要约约人即受该该意思表示示约束。2022//10/172、要约邀请，也称为要约约引诱，是一方希希望他人向向自己发出出要约的意意思表示。。《合同法》第十五条要要约邀邀请是希望望他人向自自己发出要要约的意思思表示。寄寄送的价目表、拍拍卖公告、、招标公告告、招股说说明书、商商业广告等为要约邀邀请。商业广告的的内容符合合要约规定定的，视为为要约；2022//10/17要约要约邀请要约是指当事人一方以订立合同为目的，向另一方当事人做出的意思表示。

要约邀请，也称为要约引诱，是一方希望他人向自己发出要约的意思表示。1.要约的内容必须具体确定，写明合同的必要条款，表明自己订立合同的目的。1.可以不具备合同的必要条款。2.必须表明一旦受要约人承诺（接受要约），要约人即受自己所发出的要约表示的拘束。换言之，要约人在发出要约后不得随意单方消灭要约，否则应承担相应责任。2.要约邀请只产生对方向其发出要约的可能，对方发出要约的，尚须要要约邀请人承诺才成立合同。要约邀请对行为人不产生任何拘束力。

3.要约应当以明确的方式向受要约人发出。同左2022/10/172003年６月月１日最最高人民民法院关关于《审审理商品品房买卖卖合同纠纠纷案件件适用法法律若干干问题的的解释》》第三条条：商品房的的销售广广告和宣宣传资料料为要约邀请请，但是出出卖人就就①商商品房开开发规划划范围内内的房屋屋及相关关设施所所作的说明和允允诺具体体确定，②并对对商品房房买卖合合同的订订立以及及房屋价价格的确确定有重大影响响的，应当当视为要要约。该该说明和和允诺即即使未载载入商品品房买卖卖合同，，亦应当当视为合合同内容容，当事事人违反反的，应应当承担担违约责责任。■“说说明”和“允诺诺”：美观；；质量；；使用功功能；环环境；■“重重大影响响”：买方与与上户口口；■商商业性的的吹嘘：：“理想想居所”；“置业业首选”；“升值值潜力””2022/10/17春熙路上上某商店店裙子标价价800元。（邀请要要约）顾客：这这个裙子子多少钱钱？（同上））老板娘：：妹子，，你愿意意出多少少钱？（同上））顾客：180块，行不不行？（要约））老板娘：：哪有这这样的价价，我进进（货））都进不到，700块块，不买买算了。。（反要约约）………………顾客走几几步。老板娘：：回来，，回来，，今天还还没开张张呢你开个价价，给个个面子开开个张。。（邀请要要约）顾客：到到底多少少钱卖？？说卖价价！（邀请要要约）老板娘：：最少600块，跳楼楼价。（要约））顾客：最最多200。（反要约约）…………………老板娘：：380，少一分分都不卖卖了，杀杀头价（要约））顾客：行，成交交。（承诺））2022/10/17（二）要约约生效：要要约产生法法律效力。。1、要约生效效的时间：：《合同法》第16条，要约到达受要约人时时生效。要约生效的的时间是要要约开始对对要约人产产生拘束力力的时间。。可以撤回要约可以撤销要约要约发出要约到达要约生效承诺发出2022//10/17（1）发信主义VS到达主义；（2）到达主主义的“到达”：要约只要送送达到受要要约人通常常的地址、、住所或者者能够控制制的地方（（如信箱等等）即为送送达。受要要约人是否否看到，在在所不论；；（3）16条第二款，，采用数据据电文形式式订立合同同，收件人人指定特定定系统接收收数据电文文的，该数数据电文进进人该特定定系统的时时间，视为为到达时间间；未指定定特定系统统的，该数数据电文进进入收件人人的任何系系统的首次次时间，视视为到达时时间。2022//10/172.要约约生效的法法律后果包包括两个方方面：（1）要约人要受受到自己所所发出的要要约的约束束；（2））承诺人获获得了承诺诺的权利，不是义务务。■《合同法》第第289条条，从事公公共运输的的承运人不不得拒绝旅旅客、托运运人通常、、合理的运运输要求。。〖案例〗吴老太不慎慎从三楼摔摔下，血流流不止。其其儿子赵某某跑至楼下下找出租车车。赵某即即招手拦下下一辆出租租车。但出出租车司机机看见浑身身是血的吴吴老太，怕怕弄脏了车车，不让吴吴老太上车车，还欲开开走，赵某某拦在车前前不让开。。僵持多时时，有辆出出租车过来来问清情况况后，立即即把赵某及及他母亲载载往医院。。吴老太最最终抢救无无效死亡，，经医院检检查诊断为为颅脑外伤伤，如及时时抢救，或或许还有希希望。赵某某把出租车车司机告上上了法院，，要求其赔赔偿损失。。2022//10/173、要约的的撤回和撤撤消可以撤回要约可以撤销要约要约发出要约到达要约生效承诺发出《合同法》第17条：：

要约可可以撤回。撤回要约约的通知应应当在要约到达受受要约人之之前或者与要约同时到到达受要约约人。第18条：：要约可以以撤销。撤销要约约的通知应应当在受要要约人发出承诺通知之前到到达受要约约人。2022//10/17《合同法》》第19条又规定，，有下列情情形之一的的，要约不不得撤销：：（一）要要约人确定定了承诺期限或者以其他他形式明示要约不不可撤销；（二）受受要约人有有理由认为为要约是不不可撤销的的，并已经经为履行合合同作了准准备工作；；①1997年年6月15日，A公司向B公司发出一一份订单，，并要求B公司在1997年7月10日之前前答复，②1997年年7月初，，该种货物物的国际市市场价格大大幅度下跌跌，A公司通知B公司：“前前次订单中中所列货物物价格作废废，如你公公司愿意降降价20%%，则要约约有效期延延长至7月月20日。。”③B公司收到通通知后，立立即于7月月3日回信信表示不同同意降价，，同时对前前一订单表表示接受；；2022//10/17（一）拒绝绝要约的通通知到达要要约人；（二）要约约人依法撤撤销要约；；（三）承诺诺期限届满满，受要约约人未作出出承诺；（四）受要要约人对要要约的内容容作出实质性变更。4.要约的失效效指已经生效要约丧失法法律效力。。《合同法》》第20条条有下列情形形之一的，，要约失效效：可以撤回要约可以撤销要约要约发出要约到达要约生效拒绝或改变变要约2022//10/17（三）承诺诺:《合合同法》第第21条承承诺是受受要约人同同意要约的的意思表示示。如果承诺对对要约做出出了实质性变更更，则表明受受要约方拒拒绝要约，，同时构成成反要约。1、承诺的构构成要件：：（1）承诺必须由由受要要约约人人做出出。。（2）承诺诺的的内内容容必必须须与与要要约约的的内内容容完完全全一一致致。。英美美法法叫叫做做“镜像像规规则则”，即即要要约约和和承承诺诺必必须须象象物物体体和和它它在在镜镜子子中中的的影影像像一一样样，，虽虽然然方方向向相相反反，，但但内内容容完完全全一一致致。。“最最后后一一枪枪规规则则””（lastshot））2022//10//17《合合同同法法》》第第30条条：：有有关关合合同同标的、数量量、质量量、价款款或或者者报报酬酬、履行行期期限限、履行行地地点点和和方方式式、违约约责责任任和解决决争争议议方方法法等的的变变更更，，是是对对要要约约内内容容的的实实质质性性变变更更。。第31条条：：承承诺诺对对要要约约的的内内容容作作出出非实实质质性性变变更更的，，该该承承诺诺有有效效，，合合同同的的内内容容以以承承诺诺的的内内容容为为准准。。除非非要要约约人人及及时时表表示示反反对对或或者者要要约约表表明明承承诺诺不不得得对对要要约约的的内内容容作作出出任任何何变变更更。。■何谓谓““实实质质性性变变更更””：：2022//10/17（3）承诺的的期限限：承承诺期期限届届满，，受要要约人人未作作出承承诺，，要约约失效效。第23条：：承诺诺应当当在要要约确确定的的期限限内到到达要要约人人。要要约没没有确确定承承诺期期限的的，承承诺应应当依依照下下列规规定到到达：：1..对对话方方式———即即时承承诺，，2..非对对话方方式———合理期期限内到达达。■“承诺诺”迟到的处理理《合同法法》第28条条受受要约约人超超过承承诺期期限发发出承承诺的的，除除要约约人及及时通通知受受要约约人该该承诺诺有效效的以以外，，为新要约约。合理理期期限限承诺期限选择承诺或者拒绝要约到达要约生效新要约2022//10/174.承诺达达到的的时间间到达主主义。5.承承诺诺可不不可以以撤回？可不可可以撤销？发出承承诺要约到到达要约生生效合同成成立承诺到到达承诺““迟延”：第29条，，受要要约人人在承承诺期期限内内发出出承诺诺，按按照通通常情情形能能够及及时到到达要要约人人，但但因其其他原原因承承诺到到达要要约人人时超超过承承诺期期限的的，除除要约约人及及时通通知受受要约约人因因承诺诺超过过期限限不接接受该该承诺诺的以以外，，该承承诺有有效。。1.前提是是要约约人““沉默默”；2.邮邮局局作为为“传传达人人”不不承担担责任任。2022//10/17合同订订立阶阶段图图示：：合同成立合同生效①订立合同同Ⅰ.缔约约过失责任任信赖义务可以撤回要要约要约发出承诺发出承诺到达可以撤回承诺合同成立可以撤销要约要约到达要约生效《合同法》》详细规定定要约和承承诺制度的的目的在于于“确定一个合合同是否已已经成立”，当事人人是否应当当受到合同同条款的约约束？2022//10/17【案例】①1997年6月15日，A公司向B公司发出一一份订单，，并要求B公司在1997年7月10日日之前答复复，②1997年年7月初，，该种货物物的国际市市场价格大大幅度下跌跌，A公司通知B公司：“前前次订单中中所列货物物价格作废废，如你公公司愿意降降价20%%，则要约约有效期延延长至7月月20日。。”③B公司收到通通知后，立立即于7月月3日回信信表示不同同意降价，，同时对前前一订单表表示接受，，④正常情况下下，此信可可以在7月月8日到达达，但由于于邮局工人人罢工，A公司于7月月15日才才接到回信信，⑤立即答复：：“第一次次的订单已已经撤销，，接受无效效。”⑥B公司坚持第第一次的订订单不能撤撤销，⑦A公司又于7月20日日回复认为为B公司的承诺诺已经逾期期，合同没没有成立。。使用“要约约”和“承诺”规则判断合合同成立与与否？2022//10/17【案例】①甲方给乙方方寄送价目目表，要卖卖给乙方A牌沐浴器，，价格每台台500元。②乙方发电子子邮件给甲甲，称：““如果价格格能降10%，则购买200台，卖方自自电子邮件件送到之日日起10天内送货。。”③甲方回邮件件称：“同同意降价10%，但现本公公司只有存存货100台，另100台20天后送到。。”④乙方未答复复。⑤甲方当天派派业务员李李某押车将将100台送至乙方方，乙方验验收，按每每台400元付款。李李某告诉乙乙方，另外外100台可在15天内送到。。乙方拒绝绝。⑥甲方认为乙乙方撕毁合合同，遂派派李某押车车将另外100台送至乙方方，乙方拒拒收。⑦李某即将沐沐浴器存入入丙方（仓仓储公司））的仓库。。入夜，天天降罕见大大雨，沐浴浴器全部毁毁损。甲方方起诉至法法院。2022/10/17三、合同同形式《合同法》第10条：“当当事人订订立合同同，有书书面形式式、口头头形式和和其他形形式。””“法律、、行政法法规规定定采用书书面形式式的，应应当采用用书面形形式。当当事人约约定采用用书面形形式的，，应当采采用书面面形式。。”2022/10/17四、关于于合同效效力状态态的规定定（一）无无效合同同无效效合合同同是是指指虽虽经经当当事事人人协协商商成成立立，，但但因因不不符符合合法法律律要要求求、、严严重重欠欠缺缺合合同同有有效效要要件件而而法法律律不不予予承承认认和和保保护护的的合合同同。。“自自始始无无效效，当当然然无无效效；；确定定无无效效，永永久久无无效效”2022//10//17根据据《合同同法法》第52、47、54条及及《合同同法法司司法法解解释释（（一一））》第4条，，第第5条，，《民通通意意见见》第6条的的规规定定，，具具体体无无效效合合同同有有：：■有下下列列情情形形之之一一的的，，合合同同无无效效（第第52条）①一一方方以以欺诈诈、、胁胁迫迫的手手段段订订立立合合同同，，损害害国国家家利利益益；②恶恶意意串串通通，，损损害害国国家家、、集集体体或或者者第第三三人人利利益益；；③以以合合法法形形式式掩掩盖盖非非法法目目的的；；④损损害害社社会会公公共共利利益益；；⑤违违反反法律律、、行行政政法法规规的强制制性性规规定定。■合同同中中的的下下列列免免责责条条款款无无效效（第第54条）———格式式条条款款（一一））造造成成对对方方人人身身伤伤害害的的；；（二二））因因故故意意或或者者重重大大过过失失造造成成对对方方财财产产损损失失的的。。2022//10//17（二二））可可变变更更、、可可撤撤销销的的合合同同可撤撤销销的的合合同同，，是是指指虽虽经经当当事事人人协协商商成成立立，，但但由由于于当当事事人人的的意意思思表表示示并并非非真真意意，，经经向向法法院院或或仲仲裁裁机机关关请请求求可可以以消消灭灭其其效效力力的的合合同同。。合合同同被被撤撤销销后后自自始始没没有有法法律律约约束束力力。。合合同同被被撤撤销销的的，，不不影影响响合合同同中中独独立立存存在在的的有有关关解解决决争争议议方方法法的的条条款款的的效效力力。。意思思表示示不真真实实意思思表表示示不自自由由意思思表表示示错误误欺诈诈胁迫迫乘人人之之危危故意意：：以以合合法法形形式式掩掩盖盖非非法法目目的的过失失：：重重大大误误解解；；不涉涉及及国国家家利利益益2022//10//17（三三））效效力力待待定定的的合合同同效力力待待定定的的合合同同，，是是指指合合同同成成立立之之后后，，其其有有效效还还是是无无效效处处于于不不确确定定状状态态，，尚尚待待享享有有形形成成权权的的第第三三人人同同意意（（追追认认））或或拒拒绝绝的的意意思思表表示示来来确确定定其其效效力力的的合合同同。。限制制民民事事行行为为能能力力人人订订立立的的与与其其年年龄龄、、智智力力、、精精神状状况况不不相相适适应应的的合合同同；；【第47条】无权权代代理理订订立立的的合合同同；；【第51条】无处处分分权权人人订订立立的的合合同同；；【第48条】自己己代代理理和和双双方方代代理理订订立立的的合合同同。。2022//10/171、效力力待定定合同同的特特征合同已已经成成立；；“待定定”：：合同同效力力既非非完全全有效效，也也非完完全无无效，而而是处处于一一种不不确定定的中中间状状态；；效力待待订合合同是是否发发生效效力有有待于于其他他行为为或事事实的的发生生，但但它本本身并并没有有违反反强行行法和和供需需两素素，法法律对对其不不进行行国家家干预预，而而是把把选择择合同同是否否有效效的权权力赋赋予当当事人人。2022/10/172、效力待待定合同同的处理理（1）47条：限制制行为人人+监护制度度“追认认”限制民事事行为能能力人签签订的合合同同法定代理理人追认有效纯获利益益年龄、智智力、精精神状态态相适应应有效法定代理理人拒绝无效仅限于““明示””方式善意相对对人撤销销无效一个月相对人人催告告法定代代理人未未作表表示2022//10/17■限制民民事行行为能能力人人签订订合同同各方方权利利：追认权权：——①①““形成权权”：已经经追认认，立立即生生②追认形形式限限于明明示；；催告权权：——①①告知+明示；；②催告权权本身身不能能改变实实体法法律关关系，并并非形形成权权；撤销权权：——①①形成权权——””追认之之前””；②善意相相对人人+明示方方式法定代代理人人相对人人拒绝权权：①明示、、默示示、推推定《司法解解释（（二））》第11条，追认的的意思思表示示自到达相对人人时生生效，，合同同自订订立时时起生生效。。一个月月2022//10/17（2）48条：无无权代代理+代理制制度““追认认”限制民民事行行为能能力人人签订订的合合同同被代理理人追认有效被代理理人拒绝无效“明示示”+”推定””方式式善意相相对人人撤销相对人人催告告+被代理理人未未作表表示无效一个月月《司法解解释（（二））》第11条，无权代代理人人以被被代理理人的的名义义订立立合同同，被代理理人已已经开开始履履行合合同义义务的的，视为为对合合同的的追认认。表见代理2022//10/17（3）第51条：无权处处分合同+善意取得物物权无权处分人人签订的合合同同物主追认合同有效物主拒绝第三人取得得物权事后无权处处分人取得得处分权善意取得合同效力待定合同无效物主取得物权第51条与善意取取得制度的的关系如何何？处理的的办法是““割裂”这这两个问题题，当被问问及合同效力时，答“效力待定”；当被问及及所有权归属属时，按善意意取得制度度作答。2022//10/17第三讲契契约合理理原则一、《合同法》第53条的规定二、格式条条款三、关于违违约金的规规定四、可预见见性原则2022//10/17一、《合同法》第53条“合同中的的下列免责责条款无效效：（一）造成成对方人身身伤害的；；（二）因故故意或者重重大过失造造成对方财财产损失的的。”2022//10/17二、格式合合同（标准合同同TakeorLeave），格式合同（（条款）是是指由一方方当事人为为了反复适适用而预先先制定的、、并由不特特定的第三三人所接受受的、在订订立合同时时不能于对对方协商的的合同（条条款）。《合同法》》第39条条第2款，，格式合同同时当事人人为了重复复使用而预预先拟定，，并在订立立合同时位位与对方协协商的条款款。【特征】1.广泛持续性性：格式合同同针对不特特定的主体体反复适用用；2.事先确定性性：格式合同同是由一方方预先制定定的；3.不可协商性性：经济地位位的不平等等决定接受受一方的弱弱势。区别于“示范合同同”：根据法规和和管理而确确定的具有有示范作用用的文件，，比如建设设部颁发的的房屋买卖卖“示范合合同”。2022//10//17定式式合合同同占占目目前前实实践践中中合合同同总总数数的的99%%以以上上，，很很少少有有人人能能记记起起他他们们最最后后一一次次签签订订非非定定式式合合同同是是什什么么时时候候？？2022//10//17格式式合合同同是是一一把把双双刃刃剑剑，，即即可可以以节节约约社社会会的的““交交易易成成本本””，，又又有有可可能能造造成成““垄垄断断性性伤伤害害””。。法法律律对对此此的的态态度度是是““矫矫枉枉””但但不不““过过正正””，，承承认认格格式式合合同同存存在在的的合合理理性性，，同同时时对对其其进进行行限限制制，，以以保保护护普普通通消消费费者者。。1..格格式式合合同同的的功能能：①①减减少少交交易易成成本本；；②②预预估估生生产产成成本本；；③③法法律律认认可可当当事事人人创创造造““合合同同种种类类””2.格式式合同的流弊：①一方方减轻或者者免除自己己的责任；；②限制或或者剥夺对对方的权利利；③赋予予自己随时时解除合同同的权利；；

《合同法》》从三个方方面对“格格式合同””进行了限限制：2022//10/171、格式合合同的提供供者有“提示和说说明”的义务。《合同法》第39条：：采用格式式条款订立立合同的，，提供格式式条款的一一方应当遵遵循公平原原则确定当当事人之间间的权利和和义务，并并采取：①合理的方式式提请对方注意免除或者限限制其责任任的条款；②按照对方的的要求，对对该条款予予以说明。《中华人民共共和国合同同法》若干问题的的解释（二二）第六条提提供格式条条款的一方方对格式条条款中①免除或者者限制其责责任的内容容，在②合同订立立时采用③足以引起起对方注意意的文字、符符号、字体体等特别标标识，并按按照对方的的要求对该该格式条款款予以说明明的，人民民法院应当当认定符合合合同法第第39条所称“采取合理的的方式”。提供供格式条款款一方对已已尽合理提提示及说明明义务承担担④举证责任任。2022//10/17你可去自由由地在合约约中免责，，只要措辞辞上清楚无无疑，不会会给合同另另一方有任任何误解之之处。——丹宁主功能手指指保险严重恶性肿肿瘤指以不可控控制的恶性性细胞生长长和扩散以以及组织浸浸润为特征征，经组织织病理学检检验确定符符合国际卫卫生组织公公布的“国国际疾病和和死因分类类”标准归归属于恶性性肿瘤之疾疾病。2022//10/17违反提提示和和说明明义务务的法法律后后果第九条条提提供格格式条条款的的一方方当事事人违违反合合同法法第三三十九九条第第一款款关于于提示示和说说明义义务的的规定定，导导致对对方没没有注注意免免除或或者限限制其其责任任的条条款，，对方方当事事人申申请撤撤销该该格式式条款款的，，人民民法院院应当当支持持。最高人人民法法院关关于适适用《中华人人民共共和国国合同同法》若干问问题的的解释释（二二）法法释〔2009〕5号2022/10/172.无无效的格格式合同同（条款款）第40条条、第53条：：合同中中的下列列免责条条款无效效：（一）造造成对方方人身伤害害的；（二）因因故意或或者重大大过失造造成对方方财产损失失；（三）提提供格式式条款一一方免除除其责任任、加重重对方责责任、排排除对方方主要权权利的；；■“工伤概概不负责责”；■“货物出出门，概概不退换换”；■“如遇胶胶卷损坏坏丢失，，只按同同类同量量胶卷价价值赔偿偿”；2022/10/17违反提示示和说明明义务+40条的法律律后果最高人民民法院关关于适用用《中华人民民共和国国合同法法》若干问题题的解释释（二））法释〔2009〕5号第十条提提供格格式条款款的一方方当事人人违反合合同法第第39条第一款款的规定定，并具具有合同同法第40条规定的的情形之之一的，，人民法法院应当当认定该该格式条条款无效效。违反39条“提示示和说明明”义务务《解释》第九条：：可撤销合合同第40条三种情况况《解释》第九条：：无效合同同2022/10/173.格格式合合同的解解释【案例】一家洗衣衣店的洗洗衣单明明确写着着：“顾顾客与本本店所洗洗的衣物物，如有有毁损，，本店以以三倍偿偿还。””一顾客客以其价价值3000元元的毛大大衣被损损坏为由由提起索索赔时，，商家援援引该定定式条款款赔偿三三倍洗衣衣费———300元。《合同法法》第41条对对格式式条款的的理解发发生争议议的，应应当按照照通常理解解予以解释释。对格式条条款有两两种以上上解释的的，应当当作出不利于提提供格式式条款一一方的解解释。《保险法》第三十条条规定：：“对于于保险合合同的条条款，保保险人与与投保人人、被保保险人或或者受益益人有争争议时，，人民法法院或者者仲裁机机关应当当作有利利于被保保险人与与受益人人的解释释。”2022/10/17【例】如何理解解“最终终解释权权”《办法》规定，零零售商促促销活动动的广告告和其他他宣传，，其内容容应当真真实、合合法、清清晰、易易懂，不不得使用用含糊、、易引起起误解的的语言、、文字、、图片或或影像。。不得以保保留最终终解释权权为由，，损害消消费者的的合法权权益。2006年9月15日，商务务部、发发展改革革委、公公安部、、税务总总局、工工商总局局等五部部门日前前联合颁颁布了《零售商促促销行为为管理办办法》。2022/10/17三、违约金违约金是是指，当当事人事先约定定的、在一一方违约约时应当当向对方方支付的的一定数数额的金金钱。《合同法法》第114条条：当事事人可以以约定一一方违约约时应当当根据违违约情况况向对方方支付一一定数额额的违约约金，也也可以约约定因违违约产生生的损失失赔偿额额的计算算方法。。1、违约金的的本质和和作用：①预定性：是一种种事前的的估计的的损害赔赔偿金，，目的是是为了免免除事后后计算所所时赔偿偿数额的的麻烦和和举证的的困难。。②补偿性：：违约金（（合同））不能成成为牟利利的手段段！2022//10/173、违约金和损损害赔偿金金的关系：对违约金的的国家干预预2、约定违约约金是一种种合同关系系，是当事事人通过约约定预先确确定，在违违约后生效效的独立于于履行行为为之外的给给付条款——违约金是否否属于合同同法第98条“合同中结算算和清理条条款”？●合同解解除是否影影响违约金金条款的适适用？《合同法》》第114条：……①约定的的违约金低于造成的损失失的，当事事人可以请请求人民法法院或者仲仲裁机构予以增加；②约定定的违约金金过分高于造成的损失失的，当事事人可以请请求人民法法院或者仲仲裁机构予予以适当减少。当事人就就迟延履行行约定违约约金的，违违约方支付付违约金后后，还应当当履行债务务。2022//10/17（1）调整违约约金的方式式最高人民法法院关于适适用《中华人民共共和国合同同法》若干问题的的解释（二二）法释〔2009〕5号第二十七条条当事人人通过反诉或者抗辩的方式，请请求人民法法院依照合合同法第一一百一十四四条第二款款的规定调调整违约金金的，人民民法院应予予支持。山西嘉和泰泰房地产开开发有限公公司与太原原重型机械械（集团））有限公司司土地使用用权转让合合同纠纷案案（最高人民民法院公报报2008年第3期）根据《合同法》第114条的规定，，对于当事事人在合同同中约定的的违约金数数额，只有在当事事人请求调调整、且合同约约定的违约约金数额确确实低于或或者过分高高于违约行行为给当事事人造成的的损失时，，人民法院院才能进行行调整。2022//10/17（2）增加“过过低”违约约金的方式式最高人民法法院关于适适用《中华人民共共和国合同同法》若干问题的的解释（二二）法释〔2009〕5号第二十八条条当事人人依照合同同法第114条第二款的的规定，请请求人民法法院增加违违约金的，，①增加后后的违约金金数额以不不超过实际际损失额为为限。②增加违违约金以后后，当事人人又请求对对方赔偿损损失的，人人民法院不不予支持。在约定过低低的情况下下，彻底贯贯彻违约金金的“补偿偿性”；讨论：认定定违约金““过低”的举证责任任分配？合同能否约约定“本违违约为双方方最终约定定，任何一一方不得向法院请求求增加？””2022//10/17（2）降低“过过高”违约约金的方式式①违约金金的“惩罚性”不不能过高的的理由最高人民法法院（2004）民二终字字第125号判决“青青岛市光明明总公司与与青岛啤酒酒股份有限限公司啤酒酒买卖合同同纠纷”民民事判决书书：“合同同法第114条等规定已已经确定违违约金制度度系以赔偿偿非违约方方的损失为为主要功能能，而不是是旨在严厉厉惩罚违约约方；违约约金在我国国合同法中中主要体现现为一种民民事责任形形式，因此此，不能将将违约金条条款完全留留待当事人人约定，尤其是对数数额过高的的违约金条条款，更是是如此。如如果任由当当事人约定定过高的违违约金惬意意意思自治治为由予以以支持，在在有些情况况下，无异异于鼓励当当事人通过过不正当的的方式取得得暴利，也也可能促使使一方为取取得高额违违约金若故故意引诱对对方违约。。有鉴于此此，法院可可以对不合合理的违约约金数额进进行调整，，以维护民民法的公平平和诚实信信用原则，，并使违约约方从高额额且不合理理的违约金金责任的束束缚中解脱脱出来。”2022/10/17最高人民民法院关关于适用用《中华人民民共和国国合同法法》若干问题题的解释释（二））法释〔2009〕5号②认定定违约金的（（惩罚性性）“过高”的的标准第29条当事事人主张张约定的的违约金金过高请请求予以以适当减减少的，，人民法法院应当当以实际损失失为基础础，兼顾合合同的履履行情况况、当事事人的过过错程度度以及预预期利益益等综合合因素，，根据公公平原则则和诚实实信用原原则予以以衡量，，并作出出裁决。。当事人约约定的违违约金超超过造成成损失的的百分之三三十的，一般般可以认认定为合合同法第第114条第二款款规定的的“过分分高于造造成的损损失”。。③适当当调低的的标准？？2022/10/17《合同法》第113条，当事事人一方方不履行行合同义义务或者者履行合合同义务务不符合合约定，，给对方方造成损损失的，，损失赔赔偿额应应当①相当当于因违违约所造造成的损损失，包括合同履行行后可以以获得的的利益，②但不得超超过违反反合同一一方订立立合同时时预见到到或者应应当预见见到的因因违反合合同可能能造成的的损失。经营者对对消费者者提供商商品或者者服务有有欺诈行行为的，，依照《消费者权权益保护护法》的规定承承担损害害赔偿责责任。四、损害害赔偿金金损害（Damage）赔偿的的实质在在于，法法律强制制违约方方支付给给合同相相对方一一定数量量的金钱钱，以弥弥补违约约方的违违约行为为给对方方造成的的损失。。2022/10/17（一）分分类：根根据赔偿偿数额是是否超过过损失额额，损害害赔偿金金包括补偿性损损害赔偿偿金和惩罚性损损害赔偿偿金。损害害赔偿金补偿性损损害赔偿偿金（合同法法一般规规定）惩罚性损损害赔偿偿金《消费者权权益保护护法》第49条《商品房买买卖合同同解释》第8条，第9条直接损失失间接损失失2022/10/17■惩罚性损损害赔偿偿金:卢德呃姆姆VS米弗林保保险公司司案1985年，卢卢德呃姆姆太太在在米弗林林国际保保险公司司为他的的儿子山山姆投了了家庭健健康保险险，并一一直按时时缴纳保保险费。。1989年，，山姆得得了白血血病，需需要移植植骨髓，，手术要要花15万元。。米弗林林国际保保险公司司以种种种荒唐的的理由，，拒付医医疗费用用，以至至贻误了了山姆的的治疗时时机。山山姆死后后，卢德德呃姆太太太委托托德林克克尔·波波特律师师提起诉诉讼。双双方主要要的争执执点：1.山山姆本来来是有救救的；2.保保险公司司违反了了保险合合同；3.关关于惩罚罚性赔偿偿金的问问题。米米弗林国国际保险险公司愿愿意赔20万美美元。它它的律师师告诉陪陪审团：：卢德呃呃姆太太太月收入入为746美元元，20万美元元对他来来说是一一个很大大的数字字。针对对这一点点，德林林克克尔尔··波波特特说说了了一一段段后后来来成成为为美美国国法法律律认认可可惩惩罚罚性性赔赔偿偿金金的的经经典典法法庭庭陈陈述述。陪审审团团最最后后认认定定保保险险公公司司应应当当赔赔偿偿1500万万美美元元。。2022//10/172.合同法法上的的损害害赔偿偿——补偿性性损害害赔偿偿在我国国，惩惩罚性性赔偿偿仅限限于《消费者者权益益保护护法》。合同同法上上的““损害害赔偿偿”仅限于于“违违约方方因不不履行行或者者不完完全履履行合合同义义务而而给对对方造造成损损失””，依依法应应承担担损害害赔偿偿责任任,也就叫叫“填填平原原则””，民民法上上有句句谚语语：““损害不不等于于中彩彩”。受受到多多大的的损害害，就就受到到多大大的补补偿，，但是是受害害的事事实不不能成成为赚赚钱的的工具具。损害赔赔偿的的补偿偿性，，是指指在乙乙方违违约后后，为为保护护受害害人的的利益益，通通过金金钱赔赔偿是是他们们得到到合同同履行行而能能取得得的利利益即即保护护受害害人的的履行行利益益。2022//10/171.完全赔赔偿原原则：因违约约方的的违约约行为为使受受害人人遭受受的全全部损损失都都应当当由违违约方方负赔赔偿责责任，，包括括直接损损失和间接损损失。。113条：““（损损害赔赔偿额额）相当于于因违违约所所造成成的损损失，，包括括合同同履行后后可以以获得得的利利益”。甲丙乙1元1.2元乙应该该赚到到的利利润（（直接接损失失）乙订立立合同同以及及履行行合同同中产产生的的费用用乙对丙丙付出出的违违约金金（间间接损损失））（二））法定定损害害赔偿偿金的的计算算原则则2022//10/172.可预见见原则则：【案例】因为飞飞机误误点，，某装装饰有有限公公司吴吴总经经理虽虽马不不停蹄蹄地赶赶到兰兰州大大学工工程投投标现现场，，但还还是晚晚了半半个多多小时时。按按招标标文件件规定定，招招标单单位宣宣布将将其标标书作作为废废标处处理。。耗时时近四四个月月，花花费各各项费费用八八万余余元的的标书书变成成一堆堆废纸纸。吴吴总找找到航航空公公司，，索赔赔直接接经济济损失失百万万元。。1.“如果果不是是航班班