法律职业资格考试试卷（二）考试试卷

PAGE页码49法律职业资格考试试卷（二）考试试卷二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲乘在路上行走的妇女乙不注意之际，将乙价值l2000元的项链一把抓走，然后逃跑。跑了50米之后，甲以为乙的项链根本不值钱，就转身回来，跑到乙跟前，打了乙两耳光，并说：“出来混，也不知道戴条好项链”，然后将项链扔给乙。对甲的行为。应当如何定性?A、抢夺罪(未遂)B、抢夺罪(中止)C、抢夺罪(既遂)D、D。抢劫罪(转化型抢劫)【参考答案】：C【考点】抢夺罪的既遂标准【解析】本题是比较简单的，行为人后来虽然因为认识错误而把项链又还回来了，但在此之前，其抢夺罪已经既遂了——他夺得项链后已经跑出去50米了!犯罪既遂后当然不能转化为未遂、中止等其他形态。这种行为当然也不构成抢劫罪，因为其并不是因为实施抢夺后要逃跑或者窝藏赃物等而打了该妇女两耳光的。2、张某因涉嫌放火罪被批准逮捕。公安机关在侦查过程中，发现张某另有抢劫罪的重大嫌疑，决定依照刑事诉讼法的规定重新计算羁押期限。关于重新计算羁押期限，下列哪一选项是正确的？A、报同级检察院批准B、报同级检察院备案C、报上一级公安机关批准D、报上一级公安机关备案【参考答案】：B3、甲向乙借款，约定以自己的皇冠车抵押与乙。双方为此签订了抵押合同，但在抵押登记时，登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款，乙欲行使抵押权。下列表达正确的是。A、乙只能对甲的皇冠车行使抵押权B、乙只能对甲的奥迪车行使抵押权C、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权，由乙决定D、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权．由甲决定【参考答案】：B【解析】：本题涉及抵押合同记载的抵押财产与登记机关登记的财产不一致时以什么为准的问题。依据《担保法解释》第61条之规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。4、甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，下列哪一选项是正确的?A、属于正当防卫B、属于紧急避险C、构成抢夺罪D、构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪【参考答案】：B【考点】正当防卫与紧急避险的区别【解析】甲为了逃命而抢夺他人摩托车、毁弃他人摩托车的行为都是紧急避险行为。这是为了保护一个较大的合法权益而不得已损害一个较小的合法权益的情形，由于其损害的是合法权益，因此构成紧急避险而不是正当防卫。由于其损害的合法权益小于保护的合法权益，因此不构成犯罪。【重点点拨】很多考生认为丙都摔骨折了，因此不能构成紧急避险，应该是犯罪。大家知道，一个行为是构成紧急避险还是犯罪，关键在于两个合法利益的权衡。那么骨折和死亡相比，总还是小的，因此应当承认本行为构成紧急避险，并且没有过当。其实，题目专门告诉考生，丙只是被摔成骨折，已经是在“暗示”，甚至“明示”大家这是紧急避险。大家要善于接受这样的“信息”。5、关于适用简易程序审理刑事案件，下列哪一选项是正确的？A、被告人可以不出庭B、可以由人民陪审员独任审判C、检察院可以派员出庭，也可以不派员出庭D、可以不受刑事诉讼法关于听取被告人最后陈述规定的限制【参考答案】：C6、付涛向银行贷款，请张广帮忙作保。付涛从银行贷款25万元，随后，付涛与张广签订一份抵押合同，付涛将其汽车抵押给担保人张广，约定如2001年10月15日，付涛到期不清偿贷款，张广依法行使抵押权。两人办理了汽车抵押登记。待付待偿还贷款临近时，经张广催促，付涛一直没有还贷。10月8日，张广持抵押合同将付涛作抵押的汽车开走寄放在当地交通大队院内。10月15日，付涛向银行清偿贷款18万元。尚欠7万元及利息。张广催告付涛还清欠款，否则拒绝返还汽车。张广的行为：A、符合法律规定，待付涛清偿完贷款，张广返还汽车B、符合法律规定，如付涛不能清偿，张广拍卖汽车还款C、不合法，张广应将汽车返还给付涛，赔偿因扣押汽车给付涛造成的损失D、不合法，但付涛不能清偿时，张广可以提前行使抵押权【参考答案】：C【解析】：抵押权的实现方式《担保法》第53条，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。依此，张广可以与付涛就抵押权如何实现达成协议，或者向人民法院提起诉讼，但不可以直接将抵押物扣押。故本题正确答案为C。本题主要考查的是抵押权的实现方式，体现了命题者的视角是比较独到的。此考点虽然无甚难度，但常可能被考生忽略，故此题对提醒大家在复习时要全面还是有重要意义的。7、甲与乙共谋盗窃汽车，甲将盗车所需的钥匙交给乙。但甲后来向乙表明放弃犯罪之意，让乙还回钥匙。乙对甲说：“你等几分钟，我用你的钥匙配制一把钥匙后再还给你”，甲要回了自己原来提供的钥匙。后乙利用自己配制的钥匙盗窃了汽车(价值5万元)。关于本案，下列哪一选项是正确的?A、甲的行为属于盗窃中止B、甲的行为属于盗窃预备C、甲的行为属于盗窃未遂D、甲与乙构成盗窃罪(既遂)的共犯【参考答案】：D【考点】共同犯罪的成立【解析】本题考点仍然是：共同犯罪中的共犯要构成中止，必须有效阻止整个共同犯罪的既遂；要脱离共犯，必须有效撤回自己曾经提供的帮助。本案中，甲虽然向乙表明了放弃犯罪之意，让乙还回钥匙。但当乙对甲说：“你等几分钟，我用你的钥匙配制一把钥匙后再还给你”时，甲并没有阻止。那么，甲仍然为乙的犯罪提供了帮助，因此构成共犯，且共同既遂。8、关于行政法规，下列哪一选项是正确的？A、行政法规可以设定行政拘留处罚B、行政法规对法律设定的行政许可作出具体规定时可以增设行政许可C、行政法规的决定程序依照国务院组织法的有关规定办理D、行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院法制办裁决【参考答案】：C9、甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲和银行通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担?（）A、丙企业不再承担保证责任，因为甲乙变更合同条款未得到丙的同意B、丙企业对10万元应承担保证责任，增加的5万元不承担保证责任C、丙企业应承担15万元的保证责任，因为丙对于甲和银行的通知未予答复，视为默认D、丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效【参考答案】：B【解析】：本题考保证责任与主债务的关系。《担保法》第24条：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”如按照该条，则答案为A。但是，《担保法解释》第30条对上条进行了变更：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”实务中应当按照《担保法解释》第30条来处理，即B正确。10、甲任邮政中心信函分拣组长期问，先后三次将各地退回信函数万封(约500公斤)，以每公斤O．4元的价格卖给废品收购站，所得款项占为已有。关于本寨，下列哪一选项是正确的?A、退回的信函不属于信件，甲的行为不成立侵犯通信自由罪B、退回的信函虽属予信件．，但甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，故不成立侵犯通信自由罪C、退回的信函处于邮政中心的管理过程中，属于公共财物，甲的行为成立贪污罪D、退回的信函被当作废品出卖也属于毁弃邮件，甲的行为成立私自毁弃邮件罪【参考答案】：D【考点】私自毁弃邮件、侵犯通信自由罪、贪污【解析】根据原邮电部的相关规定，退回的信函要退回原寄件入。只有原寄件人也找不到的，才可以不退回。对于这种无法退回的信件，也不能直接卖到废品收购站去，因为可能泄露寄件人或者收件人的隐私，应当做销毁处理。所以，退回的信函仍然属于信函。甲作为邮政中心信函分拣组长，先后三次将各地退回信函数万封卖给废晶收购站的行为，侵犯了原寄件人对自己的信函拥有的退回的权利，属于毁弃邮件。故选顼D是正确的。注意毁弃并不是一定要直接扔到垃圾堆里，卖到废品收购站也算毁弃。甲将所得款项占为已有的行为不构成贪污罪。首先，信函不是邮局的公共财物；其次，这个数额也仅有200元，也不可能构成贪污罪。侵犯通信自由罪通常不是邮政工作人员犯的，而是收信人、寄信人的家长、亲属、同事等。这些人开拆邮件、毁弃邮件是为了偷看信件内容或者阻止特定的人通信，所以构成侵犯通信自由罪。甲的行为显然不构成本罪。【重点点拨】很多考生不知道退回的信函的性质。大家结合日常生活想想，如果我们的信被退回，邮局应当怎么做?能否直接扔掉?显然不能。它应当退还给我们。这就说明这种信函不是普通的财物，毁弃这种邮件的，应当按毁弃邮件罪定罪。11、甲因涉嫌盗窃罪被逮捕。经其辩护人申请，公安机关同意对甲取保候审。公安机关应当如何办理变更手续？A、报请原批准机关审批B、报请原批准机关备案C、自主决定并通知原批准机关D、要求原批准机关撤销逮捕决定【参考答案】：C12、保证期间，债权人许可债务人转让债务的，有关保证人的权利和义务的表述哪一项是正确的？A、保证人对未经其同意转让的债务，不承担保证责任B、可不征得保证人同意，由保证人在原保证范围内承担保证责任C、可不征得保证人同意，但需通知保证人，保证人在收到通知后继续承担保证责任D、保证人不能对受让人行使一般抗辩权【参考答案】：A【解析】：保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。13、在中外合资经营企业的注册资本中，外国合营者投资的下限应是下列哪一选项？A、25％B、30％C、45％D、5％【参考答案】：A【解析】：见《中外合资经营企业法》第4条。14、下列哪一种证据属于直接证据？A、韩某杀人案，证明被告人到过案发现场的证人证言B、马某盗窃案，被害人陈某关于犯罪给自己造成物质损害的陈述C、高某放火案，表明大火系因电器短路引起的录像D、吴某投毒案，证明被告人指纹与现场提取的指纹同一的鉴定结论【参考答案】：C15、人民法院作出判决，宣告某公民死亡，三天后该公民出现，在此种情况下，该公民或者利害关系人，可以采用选项所列的哪种程序和办法，撤销或改变原判决A、向原审人民法院提出申请，由人民法院适用宣告死亡案件审理程序作出新判决，撤销原判决B、向原审人民法院提出再审，人民法院适用再审程序作出新判决，撤销原判决C、向原审人民法院的上级人民法院提出上诉，由上级人民法院适用二审程序予以改判D、请求原审人民法院适用普通程序对案件进行审理，改变原判决【参考答案】：A【解析】：根据民事诉讼法169条规定，被宣告失踪、宣告死亡的公民重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当作出新判决，撤销原判决。16、甲与一女子有染，其妻乙生怨。某日，乙将毒药拌入菜中意图杀甲。因久等未归且又惧怕法律制裁，乙遂打消杀人恶念，将菜倒掉。关于乙的行为，下列哪一选项是正确的?A、犯罪预备B、犯罪预备阶段的犯罪中止C、犯罪未遂D、犯罪实行阶段的犯罪中止【参考答案】：B【考点】犯罪形态【解析】所谓犯罪形态，是指故意犯罪的形态。过失犯罪不可能有预备阶段和实施阶段，行为人也无犯罪目的，因此没有未完成形态。故意犯罪的形态是指在直接故意犯罪的过程中，由于受主客观原因的影响而使犯罪在未完成之前就终止了的几种形态。包括：预备形态、中止形态和未遂形态。对于犯罪的未完成形态，大家应当注意：(1)犯罪行为是否构成既遂的标准是客观标准而不是主观标准。即一个犯罪行为是否构成既遂，不是看它的犯罪结果是否达到了行为人的期望，而是看它的犯罪结果是否符合法律关于某罪的犯罪构成的规定。其典型是危害公共安全罪。《刑法》第116条规定：“破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。”《刑法》第l23条规定：“对飞行中的航空器上的人员使用暴力，危及飞行安全，尚未造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的。处五年以上有期徒刑。”可见，对这类犯罪，只要足以造成危险状态，该犯罪就是既遂，该危险到底有没有变成现实在所不问。(2)要确定犯罪形态，先要划分犯罪阶段。之所以强调这一点，是因为根据我国《刑法》的规定，直接故意犯罪分为两个阶段：预备阶段和实行阶段。根据《刑法》第22—24条之规定：“(第22条)为了犯罪。准备工具、制造条件的，是犯罪预备。(第23条)已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。(第24条)在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。”可以看到：犯罪预备形态只能发生在犯罪预备过程中；犯罪未遂形态只能发生在犯罪实行过程中。但是犯罪中止既可以发生在犯罪预备过程中，也可以发生在犯罪实行过程中，还可以发生在犯罪已经结束，危害结果尚未发生时。即三个阶段都可以成立中止；同时，在犯罪预备阶段因为意志以外的因素(如被举报)而使犯罪被迫停下来时，不成立犯罪未遂而成立犯罪预备。这是反复强调而考生易忘的内容。这部分内容理论性很强，同时法律规定还很细。考生必须既掌握理论知识又牢记法律的具体规定。(3)不同犯罪形态的处罚原则、依据不同。注意“可以”、“应当”、“从轻”、“减轻”、“免除”的不同规定。本案中，乙已经将毒药拌人菜中，因此不再是犯意表示，而是进入了犯罪预备阶段。但其将毒药拌人菜中的行为并不会对其丈夫的生命造成“现实、紧迫的危险”，因17、未成年人甲(15岁)独自一人在家，深夜乙闯入其居家，以暴力相威胁欲行抢劫，甲假装害怕，但积极作反抗准备，从炕头上抓起一把尖刀，转身猛刺乙胸腹部两下，致乙死亡。甲的行为属于：（）A、防卫过当B、正当防卫C、故意杀人D、故意伤害致死【参考答案】：B【考点】正当防卫【解析】本题中乙某入室抢劫，针对该行为，造成不法侵害人死亡的，不是防卫过当行为，另外。正当防卫的防卫主体不需要达到刑事责任年龄。18、人民法院受理中国公民甲诉某外国公民乙的案件中，发现我国民诉法的规定和我国与该国签订的双边司法协助条约规定发生冲突，人民法院应当A、适用我国民诉法的规定B、适用双边司法协助条约的规定C、请求最高人民法院作出决定D、适用我国民诉法或双边司法协助条约【参考答案】：B【解析】：涉外民诉的一般原则。民诉法238“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。”19、刘某向卫生局申请在小区设立个体诊所．卫生局受理申请。小区居民陈某等人提出，诊所的医疗废物会造成环境污染，要求卫生局不予批准。对此，下列哪一选项符合《行政许可法》规定?(2010年试卷二第43题)A、刘某既可以书面也可以口头申请设立个体诊所B、卫生局受理刘某申请后，应当向其出具加盖本机关专用印章和注明日期的书面凭证C、如陈某等人提出听证要求，卫生局同意并听证的，组织听证的费用应由陈某承担D、如卫生局拒绝刘某申请，原则上应作出书面决定，必要时口头告知即可【参考答案】：B【考点】行政许可的实施程序【解析】关于申请行政许可的形式，《行政许可法》第29条规定：“公民、法人或者其他组织从事特定活动，依法需要取得行政许可的，应当向行政机关提出申请。申请书需要采用格式文本的．行政机关应当向申请人提供行政许可申请书格式文本。申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。申请人可以委托代理人提出行政许可申请。但是，依法应当由申请人到行政机关办公场所提出行政许可申请的除外。行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。”可知，行政许可需要提交书面申请，不可以口头形式提出，选项A错误。关于行政许可的受理，《行政许可法》第32条第2款规定：“行政机关受理或者不予受理行政许可申请，应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。”故选项B符合法律规定，为应选项。关于行政许可听证的费用承担，《行政许可法》第47条规定：“行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前。应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的，行政机关应当在二十日内组织听证。申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用。”由此可知，陈某不应该承担组织听证的费用，故选项C不符合规定。关于行政许可的决定，《行政许可法》第38条规定：“申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。”由此可知，行政机关不论是否准予行政许可，都应当作出书面决定，不能口头告知，故选项D不符合规定。20、甲公司于6月5日以传真方式向乙公司提出以2万元的价格求购一台机床，要求“立即回复，该函6月20日之前有效”．乙公司当日回复“收到传真”．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约．对此，下列哪一种说法是正确的?A、买卖合同于6月5日成立B、买卖合同于6月10日成立C、买卖合同于6月15日成立D、甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任【参考答案】：D【解析】：要约是指希望和他人订立合同的意思表示．甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，且包含了标的(机床)、数量(一台)、价金(2万元)等合同主要条款，内容具体确定，6月20日之前有效，表明了要约人受此意思表示的约束，符合《合同法》第14条的规定，这种行为可以构成要约．《合同法》第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示．”乙公司当日回复“收到传真”，只是对“收到传真”这一事实的承认，但并没有表示同意甲公司提出的要约，所以乙公司的回复不能视为一种承诺，合同在6月5日尚未成立，A选项错误．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．因此，6月15日签订合同前，除报价之外的合同其他主要条款尚未确定．此时，双方达成的只是一个初步协议，对双方无真正的约束力，合同也并未成立，B选项错误．乙公司在6月15日，甲公司前往签约的时候，要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，双方未达成合意，合同不成立，C选项错误．《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商：(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况：(三)有其他违背诚实信用原则的行为．”乙公司在6月15日甲公司前往签约的时候，要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，使甲公司遭受了信赖利益的损害，因此这种行为是一种违背诚实信用原则的行为，虽然合同末成立，甲公司不能要求乙公司承担违约责任，但乙公司依法应对甲公司承担缔约过失责任，D选项正确．21、下列关于仲裁过程中调解的说法中，不正确的是：。A、仲裁庭作出裁决前，可以先作调解B、调解书与裁决书具有同等法律效力C、调解书一经签收，即发生法律效力，这一点与民事诉讼中的调解书不同D、调解达成协议的，仲裁庭可以根据调解结果制作裁决书【参考答案】：C【解析】：考查仲裁中的调解。《仲裁法》第51条规定：仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。调解不成的，应当及时作出裁决。第52条第2款：调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。所以，与民事诉讼中的调解书一样，需双方当事人签收方发生法律效力。根据以上分析A、B、D项均符合法律规定。和民事诉讼中的调解相比较记忆。22、下列哪一案件应由公安机关直接受理立案侦查?(2009年试卷二第22题)A、林业局副局长王某违法发放林木采伐许可证案B、吴某破坏乡长选举案C、负有解救被拐卖儿童职责的李某利用职务阻碍解救案D、某地从事实验、保藏传染病菌种的钟某，违反国务院卫生行政部门的有关规定，造成传染病菌种扩散构成犯罪的案件【参考答案】：D【考点】专门机关的立案侦查【解析】根据《刑事诉讼法》第18条第2款的相关规定，贪污贿赂犯罪，国家机关工作人员的渎职罪，国家机关工作人员利用职权实施的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权的犯罪，由人民检察院立案侦查。选项A中的林业局副局长王某违法发放林木采伐许可证案的行为触犯了《刑法》第九章渎职罪中第407条规定的违法发放林木采伐许可证罪。王某系国家机关工作人员，他所实施的渎职犯罪应由人民检察院立案侦查。所以，选项A不当选。选项B中破坏乡长选举案的犯罪主体既可以由国家机关工作人员构成，也可以由一般主体构成，当吴某是国家机关工作人员时，该案应由人民检察院立案侦查。所以说“吴某破坏乡长选举案”并不理所当然地由公安机关直接受理立案侦查。选项B不当选。选项C中李某触犯《刑法》第九章渎职罪第46条第2款的规定，构成阻碍解救被拐卖、绑架妇女儿童罪。李某是负有解救被拐卖儿童职责的国家机关工作人员。他的行为构成渎职罪，应由人民检察院立案侦查，所以，选项C不当选。选项D中的行为触犯了《刑法》第六章妨害社会管理秩序罪第33条传染病菌种、毒种扩散罪。钟某主体上既不是国家机关安全人员，客观方面也没有渎职或者贪污贿赂等行为,所以，本案应由公安机关直接受理立案侦查，D项当选。[陷阱点拨]选项D极易与《刑法》第九章渎职罪第409条的传染病防治失职罪混淆。传染病防治失职罪的主体是国家机关工作人员，客观方面造成传染病传播或者流行，情节严重，属于渎职犯罪，由人民检察院立案侦查。而传染病菌种、毒种扩散罪的主体不要求为国家机关工作人员，客观方面造成传染病菌种、毒种扩散，后果严重，属于妨害社会管理秩序罪由公安机关立案侦查，请考生注意区分。23、某日甲驾车出游，途中见前面的车辆速度渐缓，遂与前车车距保持5米缓行，不想其后面的乙因超速行车，来不及刹车，撞向甲的车，导致甲的车也往前撞向丙的车，造成丙的车严重损坏。为此，甲特向律师咨询。如果你是律师，你将如何回答？A、甲的行为不构成侵权行为，其行为虽造成了丙的损害，但甲在主观上没有过错B、甲的行为构成侵权行为，因为是甲的车撞了丙的车而造成乙车严重损坏C、甲对丙进行赔偿后，可以向乙追偿D、丙的损失只能由甲赔偿，乙对此不承担责任，因为乙撞的是甲的车【参考答案】：A【解析】：根据《侵权责任法》第48条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”根据《道路交通安全法》第76条：“（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”可见，机动车之间发生交通事故的，采用过错责任的归责原则。甲无过错，因此不构成侵权行为。因此，A正确。B错误。C错误。D错误。24、甲厂业务员张某开除后，为报复甲厂，用盖有甲厂公章的空白合同书与乙厂订立一份购销合同。乙厂并不知情，并按时将货送至甲厂所在地。甲厂拒绝引起纠纷。下列说法中，正确的是。A、张某的行为为无权代理，合同无效B、张某的行为为表见代理，合同有效C、张某的行为为表见代理，合同无效D、张某的行为为委托代理，合同有效【参考答案】：B【解析】：本题涉及表见代理和狭义的无权代理问题．狭义的无权代理和表见代理均属于广义的无权代理，其区别是：表见代理是第三人有理由相信行为人享有代理权。无权代理中的第三人一般不能举证行为人享有代理权。本题中，乙厂能够举证张某享有代理权，因为张某持有盖有甲厂公章的空白合同书，且乙厂为善意，张某的行为构成表见代理，其所订立的合同有效。故本题选项为B。25、关于生效裁判申诉的审查处理。下列哪一选项是正确的?(2009年试卷二第37题)A、赵某强奸案的申诉，由上级法院转交下级法院审查处理，不立申诉卷B、二审法院将不服本院裁判的刘某抢劫案的申诉交一审法院审查，一审法院审查后直接作出处理C、李某对最高法院核准死刑的案件的申诉，最高法院可以直接处理，也可以交原审法院审查,交原审法院审查的，原审法院应当写出审查报告，提出处理意见，逐级报最高法院审定D、高某受贿案的申诉，经两级法院处理后不服又申诉，法院不再受理【参考答案】：C【考点】申诉的审查处理【解析】选项A涉及是否应当立申诉卷的问题，根据《刑诉解释》第299条规定：原审人民法院审查处理的申诉、上级人民法院直接处理的申诉和转交下级人民法院审查处理的申诉，应当立申诉卷。可见，选项A错误。选项B涉及第一审人民法院审查申诉后是否可以直接作出处理的问题。根据《刑诉解释》第300条规定：第二审人民法院对不服本院维持第一审人民法院裁判的申诉，可以交由第一审人民法院审查。第一审人民法院审查后，应当写出审查报告，提出处理意见，报第二审人民法院审定。因此，“一审法院审查后直接作出处理”的做法错误，选项B不应当选。选项C涉及对最高人民法院核准死刑的案件的申诉的处理。根据《刑诉解释》第301条规定：对最高人民法院核准死刑的案件或者授权高级人民法院核准死刑案件的申诉，可以由原核准的人民法院直接处理。也可以交由原审人民法院审查。原审人民法院应当写出审查报告，提出处理意见，逐级上报原核准的人民法院审定。因此，选项C正确。选项D涉及申诉经两级法院驳回后的后果。根据《刑诉解释》第303条规定：申诉人对驳回申诉不服的，可以向上一级人民法院申诉。上一级人民法院经审查认为申诉不符合刑事诉讼法第二百零四条规定的，应当予以驳回。经两级人民法院处理后又提出申诉的，如果没有新的充分理由，人民法院可以不再受理。所以，经两级人民法院处理后又提出申诉的，在一定条件下，人民法院可以受理。选项D过于绝对，不应当选。26、公安机关勘验杀人现场时，提取了插在被害人胸部上的一把匕首。从证据分类的角度看，该匕首属于下列哪种分类？A、原始证据、直接证据B、传来证据、间接证据C、实物证据、直接证据D、原始证据、间接证据【参考答案】：D27、甲公司委托乙公司加工机器零件，约定2003年10月30日由乙公司送货上门。同年10月10日乙公司所在地发生洪水，乙公司未将灾情之事通知甲公司。同年10月底，甲公司要求乙公司交货，乙公司未交货。12月29日，乙公司送货时，说明了迟延交付的原因是因不可抗力。甲公司因乙公司交货迟延，已在市场高价购买了同类产品代替，市场价和合同差价10万元。有关该案的正确表述是哪一项？A、乙公司因不可抗力而迟延交货，可以免责B、乙公司迟延交货后发生不可抗力，因此造成损失应负赔偿之责C、乙公司未履行通知义务，应负赔偿责任D、甲公司拒收货物应承担违约责任【参考答案】：C【解析】：见《合同法》第一百一十八条当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。应该选C28、甲承租乙的房屋后，伪造身份证与房产证交与中介公司，中介公司不知有假，为其售房给不知情的丙，甲获款300万元。关于本案，下列哪一选项是错误的?A、甲的行为触犯了伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪，同时是诈骗罪的教唆犯B、甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯C、伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之问具有牵连关系D、由于存在牵连关系，对甲的行为应以诈骗罪从重处罚【参考答案】：A【考点】伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪、教唆犯、正犯【解析】甲伪造身份证与房产证，显然构成伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪。甲使用假证件出卖别人的房子，显然构成诈骗罪。本题真正的考点是甲是诈骗罪的教唆犯还是正犯。首先，甲不是教唆犯。因为，教唆犯是教唆他人，使他人产生犯意。他人接受教唆后，在犯罪时对自己在犯罪是明知的。甲并没有教唆中介公司去帮他诈骗丙，中介公司也并不知道甲的身份证、房产证都是假的，其并无帮助甲诈骗的故意。中介公司也被甲欺骗了。其次，甲也不是间接正犯。间接正犯是将别人作为犯罪工具，自己不参与犯罪的实行的人。在房屋买卖中，甲作为卖方，丙作为买方，双方直接建立合同关系。中介公司只是起一个中介作用，所以本案中甲是直接实行了诈骗行为的，他是正犯。故，选项A错误，选项B正确。甲为了进行诈骗伪造了身份证件和房产证，所以其伪造行为和诈骗行为之间具有牵连犯关系，选项C、D正确。【重点点拨】本案真正疑难的地方是对共同犯罪的考查。考生要分清教唆犯和正犯的区别。教唆犯是教唆者，正犯是实行者。本案中甲并未教唆中介公司，所以不能构成教唆犯。甲实行的是诈骗行为，他向中介公司谎称自己有房，委托其出售的行为就是诈骗的实行行为，所以他是正犯。29、某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置？A、适用我国刑法追究其刑事责任B、通过外交途径解决C、适用该外国刑法追究其刑事责任D、直接驱逐出境【参考答案】：A30、下列选项中体现合同关系相对性的是：A、租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力B、债务人无偿处分其财产使债权人的债权受到侵害，债权人可请求人民法院撤销债务人的处分行为C、债务人向债权人交付标的物被第三人毁坏时，债权人追究第三人的侵权责任D、当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任【参考答案】：D【解析】：合同相对性是指合同主要在特定合同当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同义务，合同债权也主要受《合同法》的保护。据此，正确答案为D。A项在理论上称为“买卖不能击破租赁”，实际上是赋予租赁权对抗第三人的物权效力。因此，这种债权物化的情形属于合同相对性理论的例外，不可选。B项体现的是《合同法》对撤销权的规定，债权人可以依据合同请求撤销债务人与第三人的行为，也属于合同相对性理论的突破和例外规定，不可选。C项中，涉及一个第三人侵害债权问题，虽然在学理上尚存在争议，但其是对合同相对性的典型突破，故也不选。本题很好地总结了合同相对性的几种例外，鉴于司法考试较偏重于理论考查的先例，希望考生多加注意。31、《证券法》关于发行人应当采用承销团方式发售证券的规定中，下列哪项是错误的？A、适用于向不特定对象公开发行的证券B、发行证券的票面总值必须超过人民币一亿元C、由主承销和参与承销的证券公司组成D、承销团代销、包销期最长不得超过九十日【参考答案】：B【解析】：第三十二条向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币五千万元的，应当由承销团承销。承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。第三十三条证券的代销、包销期限最长不得超过九十日。证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。32、下列行为中，那些属于对当事人的权利义务产生实际影响的行为?（）A、行政处罚通知书B、劳动监察指令书C、工伤保险待遇核定书D、驳回申诉决定书【参考答案】：C【解析】A、B属于阶段性行为，D属于重复处理行为，都不对当事人的权利义务产生实际影响，均不能提起行政诉讼。33、甲一日下班回家发现家中电器均被烧坏，经查证发现，是因为供电部门工作失误，将工业用电输入民用线路，致使电压过高，电器烧毁。另经查实甲因长期拖欠电费已被供电部门中止供电。甲现在是私自接搭线路。下列说法正确的是。A、供电部门未按国家规定供电质量标准供电，应向甲承担违约损害赔偿责任B、供电部门与甲各有过错，双方应共负责任C、供电台同巴中止，但供电部门仍应承担侵权责任D、供电合同已中止，供电部门不承担赔偿责任【参考答案】：D【解析】：本题考查供用电合同的中止。根据合同法182条，本案例中，供电合同已中止，甲与供电部门没有合同关系，故甲不能要求供电部门承担违约责任。又甲私搭电线不在供电部门合理预见范围之内，供电部门主观上无过失。亦不应承担侵权责任。34、关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（）。A、将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，属于缩小解释B、将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”，属于当然解释C、对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释D、将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡，属于类推解释【参考答案】：C35、下列抵押中，无效的是：A、甲、乙按份共有一台机器，甲将其享有的份额为丙设定抵押B、甲乙共同共有一间房屋，甲欲将该房屋抵押给丙，乙知道后未置可否，甲丙遂办理抵押登记C、某乡镇企业将其对一块空地的土地使用权抵押给另一企业D、某医院因欠某药品厂一笔药款，遂以该医院的一辆小轿车提供抵押【参考答案】：C【解析】：《担保法解释》第54条规定：“按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。”因此，AB选项中的抵押均有效，不当选。我国《物权法》第183条规定：“乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押”，因此C选项单独以土地使用权抵押的，该抵押无效，C选项当选。《担保法解释》第53条规定：“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。”D选项医院的小轿车属于公益设施以外的财产，抵押有效。36、居住在甲市的吴某与居住在乙市的王某在丁市签订了一份协议，吴某将一幅名人字画以10万元的价格卖给王某并约定双方在丙市一手交钱一手交货，后吴某翻悔并电告王某自己已将字画卖给他人。王若想追究吴的违约责任，应向何地法院起诉？A、甲市法院B、乙市法院C、丙市法院D、丁市法院【参考答案】：A【解析】：在买卖合同纠纷中，被告住所地拥有绝对的管辖权。容易混淆的是c，根据《民诉意见》f18“因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。”。该题系“约定优先的不适用”，也是直接考的法条。37、甲持刀将乙逼入山中，让乙通知其母送钱赎人。乙担心其母心脏病发作，遂谎称开车撞人，需付五万元治疗费，其母信以为真。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？（）A、非法拘禁罪B、绑架罪C、抢劫罪D、诈骗罪【参考答案】：B38、某信用证受益人张某，向指定行甲银行提示单据，根据UCP600号的规定，甲银行决定该提示是否相符的合理期限是：A、不超过收单之日起第5个工作日B、不超过收单之日起第7个工作日C、不超过收单翌日起第5个工作日D、不超过收单翌日起第7个工作日【参考答案】：C【解析】：UCP500号规定开证行、保兑行、指定行在收到单据后的处理时间为“合理时间，不超过收单翌日起第7个工作日”，UCP600号中将之改为“最多为收单翌日起第5个工作日”。故C选项正确，ABD选项错误。本题的应选项为C。39、当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，在下列哪一情况下，法院对其主张可予以支持A、对方当事人认可B、本人陈述前后没有矛盾C、陈述人具有较高的诚信度D、陈述人具有完全的民事行为能力【参考答案】：A【解析】：质证过程中认可的效力。民诉证据若干规定第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。此题也是直接考法条的，如果不记得法条依靠对认可的基本理论知识也能轻易推出正确答案。40、关于假释，下列选项不正确的有：（）A、对犯罪分子决定假释时，应当考虑其假释后对所居住社区的影响B、对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释C、被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释D、对假释的犯罪分子，在假释考验期限内，依法实行社区矫正【参考答案】：C二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列权利中，属于物权的是：()A、李某对自己所有的房屋享有的权利B、刘某对自己的承包地享有的权利C、张某对与王某签订合同享有的请求王某支付价款的权利D、谢某对自己出资设立的公司享有的权利【参考答案】：A,B【解析】：本题涉及对物权概念的理解问题。AB项均属于直接支配物，并排除他人干涉的权利。c项属于请求他人给付的权利，不为物权。D项属于因出资财产而转化的权利，属于股权，不为物权。3、关于《服务贸易总协定》（GATS）的下列说法中错误的有A、GATS的宗旨是在透明度和逐步自由化的前提下，建立一个有关服务贸易原则和规定的多边框架B、GATS规定的成员义务分为一般性义务和具体承诺的义务两种，这些义务运用于GATS成员的所有服务部门C、GATS的一般义务和原则包括最惠国待遇、透明度、公平竞争D、一国可以为保护本国可能用竭的自然资源或传统文化而采取有违一般义务和原则的【参考答案】：B,C,D【解析】：B项错在具体承诺的义务（包括市场准入、国民待遇、逐步自由化）近适用于经过双边或多边谈判之后承诺开放的服务部门，C项错在市场准入不属于一般性义务，而属具体承诺的义务。D项错在GATS的一般例外中不包括D项内容，该内容属《货物贸易总协定》第20条规定的例外。A项的说法符合GATS的宗旨和原则，推动货物贸易以外的服务贸易自由化和各国有关服务贸易政策法规的透明化是发达国家在乌拉圭回合上所努力追求的目标。有了GATS这个多边框架，发达国家等于建立了一个谈判的基础平台，在这个平台上，发达国家可以通过持续谈判不断推动服务贸易自由化。4、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中规定了证据交换制度。下列关于证据交换制度的表述，正确的是A、开庭审理前，当事人必须交换证据B、对于证据较多或者复杂疑难的案件，人民法院应当依职权组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据C、证据交换的时间可以由当事人协商一致确定，无需人民法院认可D、证据交换通常不超过两次，特殊情形除外【参考答案】：B,D【解析】：考点证据交换制度根据《民事诉讼证据的若干规定》第37条，经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据。人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。第三十八条交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。人民法院组织当事人交换证据的，交换证据之日举证期限届满。当事人申请延期举证经人民法院准许的，证据交换日相应顺延。另，根据第40条，当事人收到对方交换的证据后提出反驳并提出新证据的，人民法院应当通知当事人在指定的时间进行交换。证据交换一般不超过两次。但重大、疑难和案情特别复杂的案件，人民法院认为确有必要再次进行证据交换的除外。5、某甲系某山区县农民。一日夜晚，一头牛犊闯入某甲家院内，并径直到院中牲口食槽内吃草。某甲第二天早晨发现后将牛犊喂养起来。过了一个月不见有人来寻，便将牛牵往20公里外的外县某牲口集市出卖，得款700元。当某甲与买主到集市管理部门办理纳税手续时，被失主发现。某甲开始时谎称该牛为自己所有，后经失主提出证据，不得不承认是自己拾的。买主见牛犊并非某甲所有，遂不愿购买，某甲将款退还给买主，但仍不肯将牛犊返还失主。经集市管理部门调解无效，失主向人民法院起诉返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗，而且已经喂养一月，即使返还，失主也应赔偿自己的损失。下列选项中正确的是：A、某甲的行为开始时属于拾得遗失物，应按不当得利处理B、其后某甲拒不返还牛犊，应作为侵权行为处理C、某甲必须返还牛犊D、某甲不得要求补偿全部饲养费用和付出的劳务【参考答案】：A,B,C,D【解析】：不当得利《民法通则》第92条规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。《民通意见》第94条规定，拾得物灭失、毁损，拾得人没有故意的，不承担民事责任。抬得人格拾得物据为己有，拒不返还而引起诉讼的，按照侵权之诉处理。依上述两个法条可知A、B、C、D项的表述都是正确的。本题主要考查的是不当得利制度，以及不当得利转化为侵权的情形，有一定的难度。对不当得利的考查主要集中在对其效力的考查上。这也是司法考试的重点所在．要求考生将该理论全面掌握。（1）不当得利的基本类型（这是不当得利理论的难点）①民事法律行为不成立、无效及被撤销所产生的不当得利。②履行不存在的债务所引起的不当得利。③因合同解除产生的不当得利。④基于受益人、受害人或第三人行为而产生的不当得利。⑤基于事件而产生的不当得利。重点注意第①、②种类型，许多考生对此很陌生。（2）不当得利的效力（这是不当得利理论的核心，也是司法考试重点）不当得利的效力，依受益人主观心态为恶意或善意而有重大不同：①受益人为善意的，返还义务以现存利益为限，对已不存在的利益不负返还责任。②受益人为恶意的，返还范围应是取得利益时的数额，对已不存在的利益的返还义务并不免除。③受益人先为善意，后为恶意的，返还范围以恶意开始之时存在的利益为准。6、以下关系中，一方享有优先购买权的为哪些选项？A、甲、乙共同购买一台电视，乙要将其共有的份额转让，甲享有优先购买权B、甲承租乙的一套混凝土搅拌设备，现在乙准备将该套设备出售，承租人甲享有优先购买权C、甲乙等人开办一家合伙企业，经合伙人一致同意向外转让股份，其他合伙人享有优先购买权D、甲乙丙三人出资开办一家股份有限公司，乙出让其股份时，甲享有优先购买权【参考答案】：A,C【解析】：《物权法》第101条规定：“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。”A选项中，甲作为按份共有人，在同等条件下享有优先购买权，当选。《合同法》第230条规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。”承租人的优先购买权的适用范围仅限于承租房屋的承租人，而B选项中承租混凝土搅拌设备是不适用优先购买权的，B选项不当选。根据《合伙企业法》第23条规定，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外”，故C选项当选。依《公司法》第72、73条规定可知，有限公司某一股东转让出资份额时，其他股东在同等条件下有优先于第三人的购买权，但股份有限公司股东无优先购买权。依证券法的规定，上市股份公司的股票交易，实行集中竞价规则，价格优先、时间优先。实际上，股份公司股东转让股份，完全自由，不受优先购买权的限制。有限公司及合伙企业存在优先购买权，这是由其封闭性、人合性决定的，而股份公司强调公开性、资合性，自不存在优先购买权的基础，故D选项不当选，本题应选AC。7、关于无独立请求权第三人，下列哪些说法是错误的？A、无独立请求权第三人在诉讼中有自己独立的诉讼地位B、无独立请求权第三人有权提出管辖异议C、一审判决没有判决无独立请求权第三人承担民事责任的，无独立请求权的第三人不可以作为上诉人或被上诉人D、无独立请求权第三人有权申请参加诉讼和参加案件的调解活动，与案件原、被告达成调解协议【参考答案】B,C8、下列证据是“新的证据”或可视为“新的证据”的有：A、当事人在诉讼之前就持有，但在一审诉讼过程中一直没有向人民法院提供，到再审程序时，当事人才向人民法院出示的证据B、当事人在一审举证期限届满后才发现的证据C、当事人在二审中向人民法院提供的在一审庭审结束后才发现的证据D、当事人经人民法院准许延期举证，但因客观原因未能在准许的期限内提供，且不审理它可能导致裁判明显不公的证据【参考答案】：B,C,D【解析】：《审判监督程序若解释》第10条规定，申请再审人提交下列证据之一的，人民法院可以认定为民事诉讼法第一百七十九条第一款第（一）项规定的“新的证据”：（一）原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发现的证据；（二）原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或在规定的期限内不能提供的证据；（三）原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论的证据。当事人在原审中提供的主要证据，原审未予质证、认证，但足以推翻原判决、裁定的，应当视为新的证据。因此，A选项中的情形不属于再审中的新证据，A选项错误。《证据规定》第41条规定：“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”，是指以下情形：（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据；（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”BC选项的情形都符合法律规定的新证据的情形，因此，BC选项正确。《证据规定》第43条第2款规定：“当事人经人民法院准许延期举证，但因客观原因未能在准许的期限内提供，且不审理该证据可能导致裁判明显不公的，其提供的证据可视为新的证据。”因此，D选项正确。9、某股份公司将其所有财产向甲保险公司投保火灾保险。甲保险公司将该项保险业务的20%以再保险的方式转由乙保险公司承保。在保险期间内，该股份公司仓库因遭雷击而发生火灾，造成损失53万元。根据这些情况，选项所作的表述中哪些是错误的?（）A、该股份有限公司仅向甲保险公司履行出险的通知B、股份公司无权向乙保险公司要求支付赔偿金C、如果乙保险公司对其承保的20%的保险业务拒绝承担保险责任，甲保险公司可以只向股份公司承担80%的保险责任D、如果股份公司未能从甲保险公司获得全部赔偿，仍有权就不足部分向乙保险公司要求赔偿【参考答案】C,D【解析】再保险合同是相对于原保险合同而言的，再保险合同以原保险合同的存在为前提，再保险合同承保的责任范围与责任期间与原保险合同完全一致，但再保险合同却是一个独立的保险合同。这就意味着，原保险的被保险人不得向再保险接受人提出赔偿的请求；同样地，原保险合同并不因为再保险合同的存在其独立性受到影响，原保险的保险人(即再保险的分出人)也不得以再保险的接受人未履行再保险责任为由，拒绝履行或者迟延履行其原保险责任。据此，选项A、B是正确的，选项C、D是错误的。解答本题的依据是《保险法》第28、29条。《保险法》第28条规定，保险人将其承担的保险业务，以分保形式部分转移给其他保险人的，为再保险。应再保险接受人的要求，再保险分出人应当将其自负责任及原保险的有关情况书面告知再保险接受人。第29条规定：“再保险接受人不得向原保险的投保人要求支付保险费。原保险的被保险人或者受益人不得向再保险接受入提出赔偿或者给付保险金的请求。再保险分出人不得以再保险接受人未履行再保险责任为由，拒绝履行或者迟延履行其原保险责任。”10、张某、王某共同出资设立了甲普通合伙企业，经过一年的经营，甲企业的财产累积达到10万元。甲企业与乙企业签订了货物购买合同，由于甲企业违约，需向乙企业赔偿15万元，以下说法正确的是：()A、乙企业可以直接要求张某用个人财产偿还15万元债务B、甲企业应先用企业财产偿还债务，不足的5万元部分，张某和王某应承担连带责任C、张某向乙企业清偿后，有权向王某追偿D、如果张某与王某约定，王某不承担企业亏损，张某向乙企业清偿后，无权向王某追偿【参考答案】：B,C【解析】：《合伙企业法》第38条、第39条规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。根据该条规定，B选项正确。《合伙企业法》第39条规定，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。根据以上两条的规定可知，A选项不正确。《合伙企业法》第40条规定，合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。根据该条规定，C选项正确。《合伙企业法》第33条第2，款规定，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损,由此可知，合伙协议中约定某合伙人不承担亏损的，视为没有约定，合伙人按照第33条第1款的规定分担亏损，所以D选项不正确。11、下列哪些仲裁协议为无效或失效?（）A、甲、乙两公司签订合同，并约定了仲裁条款。后合同双方又签订补充协议，约定“如原合同或补充协议履行发生争议，双方协商解决或向法院起诉解决”B、双方当事人在合同中约定：“因本合同履行发生的争议，双方当事人既可向南京仲裁委员会申请仲裁，也可向南京市鼓楼区法院起诉”C、甲、乙两公司在双方合同纠纷的诉讼中对法官均不满意，双方商量先撤诉后仲裁。甲公司向法院提出了撤诉申请，法院裁定准许撤诉。此后甲、乙两公司签订了仲裁协议，约定将该合同纠纷提交某仲裁委员会仲裁D、丙、丁两公司签订的合同中规定了内容齐全的仲裁条款，但该合同内容违反法律禁止性规定【参考答案】A,B【解析】AB。此题考查仲裁协议的无效。A、B两项都违背了仲裁法或裁或审的原则，因此是无效的。12、根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，下列说法正确的是：A、劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立B、仲裁庭裁决劳动争议案件的期限自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起最长不超过六十日C、裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见由首席仲裁员决定是否记入笔录D、因追索劳动报酬而发生的劳动争议，其仲裁裁决为终局裁决【参考答案】：A,B,D【解析】：《劳动争议调解仲裁法》第17条规定，劳动争议仲裁委员会按照统筹规划、合理布局和适应实际需要的原则设立。省、自治区人民政府可以决定在市、县设立；直辖市人民政府可以决定在区、县设立。直辖市、设区的市也可以设立一个或者若干个劳动争议仲裁委员会。劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立。可见，A选项正确，当选。|学/法/网|第43条第1款规定，仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。可见，B选项正确，当选。第45条规定，裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见应当记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。故C选项中“由首席仲裁员决定是否记入笔录”的说法错误，不当选。|学\法\网|第47条规定，下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。可见，D选项正确，当选。13、非产权人在使用他人的财产上增添附属物，财产所有人同意增添，并就财产返还时附属物如何处理有约定的，按约定办理，而没有约定又协商不成的又应如何处理呢？A、能够拆除的，可以责令拆除B、不能拆除的，也可以折价归财产所有人C、造成财产所有人损失的，应当负赔偿责任D、造成财产所有人损失的，可免除赔偿责任【参考答案】：A,B,C【解析】：添附的处理本题考查的就是司法解释关于添附的规定，要求考生了解。《民通意见》第86条规定：非产权人在使用他人的财产上增添附属物，财产所有人同意增添，并就财产返还时附属物如何处理有约定的，按约定办理，没有约定又协商不成，能够拆除的，可以责令拆除；不能拆除的，也可以折价归财产所有人，造成财产所有人损失的，应当负赔偿责任。《民法通则》并无关于添附的规定，仅见于《民通意见》第86条。但《合同法》第223条也有相似规定：“承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物。承租人未经出租人同意，对租赁物进行改善或者增设地物的，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失。”不难看出，本条与《民通意见》第86条的原理一致。14、根据我国民法通则的规定，下列哪些情形依过错推定原则承担责任？A、高度危险作业致人损害B、地面施工致人损害C、建筑物致人损害D、饲养动物致人损害【参考答案】：B,C【解析】：本题考查过错推定原则的适用范围。过错推定是指一旦行为人的行为致人损害就推定其主观上有过错，除非其能证明自己没有过错，否则就应承担民事责任的原则。适用过错推定，在于使受害人处于有利的诉讼地位。民法通则第123条规定，“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。”据此，只要发生高度危险作业致人损害，无论致害人有无过错，均应承担责任，只是能够证明受害人故意的才可免除责任，故A项适用无过错责任原则。民法通则第125条规定，“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”据此，B项适用过错推定原则。民法通则第126条规定，“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”据此，C项亦适用过错推定原则。民法通则第127条规定，“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”据此，只要饲养的动物致人损害，无论饲养人或者管理人有无过错，均应承担责任；只不过能够证明受害人过错或者第三人造成的，不承担损害赔偿责任。故D项适用无过错责任原则。15、我国《著作权法》不适用于下列哪些选项？A、法院判决书B、《与贸易有关的知识产权协定》的官方中文译文C、《伯尔尼公约》成员国国民的未发表且未经我国有关部门审批的境外影视作品D、奥运会开幕式火炬点燃仪式的创意【参考答案】A,B,D16、出资证明书是确认股东出资的凭证，应当载明下列事项：A、公司名称B、公司成立日期C、公司注册资本D、股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章【参考答案】：A,B,C,D,E【解析】：出资证明书应当载明：(1)公司名称；(2）公司成立日期；(3）公司注册资本；(4)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；(5）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。17、上市公司出现下列哪些情况应暂停其股票上市交易?（）A、公司股本总额为2亿元，公开发行的股份为股本总额的20%B、公司上年度亏损，但在会计报表上虚假记载为盈利C、有重大违法行为D、最近3年连续亏损【参考答案】A,B,C,D【解析】《证券法》第50条、55条。18、某医院在一优生优育的图片展览中，展出了某一性病患者的照片，并在说明中用推断性的语言表述该患者系性生活不检点所致。虽然患者眼部被遮，也未署名，但有些观众仍能辨认出该患者是谁。患者得知这一情况后精神压力过大，悬梁自尽。为此患者余属向法院提起诉讼，状告该医院。现问，医院这一行为侵害了患者哪些权利？A、生命权B、肖像权C、名誉权D、隐私权【参考答案】：C,D【解析】：人格权中各项权能的特征生命权是自然人以其性命维持和安全利益为内容的人格权，该案中受害人由于加害人的侵权行为而精神压力过大，悬梁自尽，但他的死与加害人的加害行为并不构成直接因果关系，故应排除A选项。依《民法通则》第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”某医院展出患者照片虽未经患者本人同意，但非以营利为目的，不构成侵害肖像权，故应排除B选项。《民通意见》第140条规定，以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。因而C、D选项正确。19、A公司为一见票即付汇票的出票人，B公司为收款人，c公司为付款人，B公司持该汇票向D银行申请贴现。D银行同意其申请后，B公司将该汇票背书转让给D银行。D银行向c公司提示付款时，c公’司拒付。D银行向A公司追索时，A公司以B公司所交货物严重违反合同规定为由进行抗辩。则下列说法不正确的是：（）A、A公司的抗辩不能成立，应无条件向D银行付款B、D银行不能直接向A公司追索，而应当先向B公司追索，再由B公司向A公司追索C、对于D银行的追索，A公司和B公司应当承担连带责任D、A公司如果向D银行付款，可以再向B公司追索【参考答案】B,D【解析】根据《票据法》第13条的规定，票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由，对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。本题中，票据债务人A公司不得以其与持票人D银行的前手B公司之间的抗辩事由来进行抗辩，故A项正确。根据第61条的规定，汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索权：(1)汇票被拒绝承兑的；(2)承兑人或者付款人死亡、逃匿的；(3)承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。另根据第68条的规定，汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。持票人对汇票债务人中的一人或者数人已经进行追索的，对其他汇票债务人仍可以行使追索权。被追索人清偿债务后，与持票人享有同一权利。故选项B错误，选项B正确。第69条规定：“持票人为出票人的，对其前手无追索权。持票人为背书人的，对其后手无追索权。”如果A公司向D银行付款，则其不可以再向B公司追索。因为被追索的票据债务人付款后，只能向其前手再追索，而不能向其后手再追索；而且A公司是出票人，在追索时承担最终的付款责任，故D选项错误。20、下列哪些情形不构成无因管理：A、下大雪清扫路面，避免行人跌伤；B、路遇受伤者，主动送至医院治疗，并支付车费；C、将自己的牛误认为他人的牛而进行饲养；D、旅客运输合同中，司乘人员代管旅客物品【参考答案】：A,C,D【解析】：解题要点：选项A中当事人的行为没有明确的相对人，因此无法构成无因管理；选项C中的行为不符合“客观为他人管理事务”的条件；选项D中司乘人员代管物品属于合同项下的义务。21、根据《民事诉讼法》的相关规定，下列说法哪些是不正确的?（）A、在某学校课间活动时，魏小鹏(10岁)将王小强(9岁)的双眼划伤，致使王小强的右眼失明、左眼视力下降。王小强的父亲王强要求魏家赔偿王小强的医疗费、伤残费共计5万元，如果魏家拒绝赔偿，王小强可以以原告身份到法院去起诉B、张某在某杂志上发表了一篇纪实文学《村官》，以某村已辞世的村委会主任王某的事情为原型，小说描写了大量的王某滥用职权的行为，并且小说结尾是王某因陪吃陪喝酒精中毒而死。王某的弟弟非常不满，要求王某的妻子将张某告上法庭，但王妻不同意，此时王某的弟弟可以自己去法院提起诉讼C、李老汉有子三人李明、李刚、李强，其去世后，因遗产继承问题，李明、李刚发生纠纷，诉至法院。法院受理本案后，通知李强应诉，但李强根本不表态，则李强不具有原告资格D、牛某是A市的建材经销商，因资金周转困难，便从A市杨某处借了50万元人民币，购买了一批建材，并销售给了B市的齐某，约定价款为60万元人民币，但齐某收货后并未按约定付款，牛某也未按期催要。后牛杨之间的借款还款期到，杨某要求牛某还钱，牛某说因为齐某没有支付货款，所以无力偿还。杨某此时可以作为原告直接起诉齐某【参考答案】B,C【解析】BC。B选项错误在于，对于侵犯已死亡自然人的名誉提起的诉讼是有顺序的，前一顺序不提起后一顺序不能提起，所以王某的弟弟没有原告资格。C选项错误在于，继承诉讼中，继承人不表态，仍应将其加入诉讼中来，作为原告。《合同法》第73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。杨某与牛某、牛某与齐某的债务都已到期，所以杨某根据《合同法》中规定的债权人的代位权，可以以原告身份起诉齐某，要求其还款，D选项正确。22、某房地产开发公司要开发一个大型住宅项目，于是就该项目的勘察、设计、施工对外分别签订了相应的建设工程承包合同。则以下哪些说法是正确的?A、该公司不得将应当由一个承包人完成的建设丁程肢解成若干部分发包给几个承包人B、与该公司签订承包合同的勘察、设计、施工承包人将自己承包的部分工作分包给第三人完成的，可以不经过该公司同意C、分包人完成的工作成果不符合要求的，应由承包人对发包人承担责任D、分包人不得将其承包的工程再分包【参考答案】：A,D【解析】：[参考答案]AD[测试点]建筑工程承包以及分包合同订立的有关要求。【解析】：《合同法》第272条第1款规定：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。”故A正确。该条第2款规定：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。”故BC均不正确。该条第3款规定：“禁止分包单位将其承包的工程再分包。”故D正确。23、张某为避免合作矛盾与问题，不想与人合伙或合股办企业，欲自己单干。朋友对此提出以下建议，其中哪些建议是正确的?（）A、可选择开办独资企业，也可选择开办一人有限公司B、如选择开办一人公司，那么注册资本不能少于10万元C、如选择开办独资企业，则必须自己进行经营管理D、可同时设立一家一人公司和一家独资企业【参考答案】A,B,D【解析】《公司法》第58条规定：“本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。”《个人独资企业法》第2条规定，本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。故A选项的说法正确。《公司法》第59条规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。故B选项的说法正确。《个人独资企业法》第l9条第l款规定，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。故C选项的说法错误。D选项中的限制仅仅是针对一人有限责任公司的，并不包括个人独资企业，故D选项的说法并不违背法律的规定。D选项正确。24、合同对标的物交付的时间、地点等约定不明确的，在下面哪些情况下标的物毁损、灭失的风险由买受人承担？A、标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后B、出卖人按约定将标的物置于交付地点，实受人违反约定没有收取的C、因买受人的原因致使标的物不能按约定的期限交付的D、因标的物质量不符合要求，致使实受人拒绝接受的【参考答案】：A,B,C【解析】：见《合同法》第143-148条。25、根据我国《公司法》，下列关于公司债券的说法正确的是：（）A、发行公司债券采取核准制B、可以发行记名公司债券，也可以发行无记名公司债券C、只要符合条件，任何公司均可发行可转换为股票的公司债券D、可转换为股票的公司债券的持有人对是否转换为股票享有选择权【参考答案】A,B,D【解析】《公司法》第155条明确规定发行公司债券采核准制，所以A选项正确。根据《公司法》第157条的规定可知，B选项正确。根据《公司法》第162条的规定，只有上市公司可以发行可转换为股票的公司债券，其他公司不可以发行，所以c选项不正确。根据《公司法》第l63条的规定，D选项正确。26、委托合同与委托授权的关系是A、委托授权在先，委托合同在后B、委托合同是委托授权的基础C、委托合同是双方法律行为，委托授权是单方法律行为D、委托合同在前，委托授权在后【参考答案】：B,C,D【解析】：委托合同是委托授权的基础，委