企业法律顾问的合同管理透析x

摘要合同管理是企业法律顾问工作的重点之一。相对而言，在众多的合同分类中，防范性合同与救济性合同之分，对于企业法律顾问的合同管理实务更具有意义。本文简要的分析了企业法律顾问应处理好进行这两类合同管理时可能遇到的几个关键关系，以期为企业管好合同，提高企业合同管理的水平与质量有所助益。关键词企业法律顾问合同管理预防性合同救济性合同企业法律顾问本既可包括身为企业雇员、担当法律顾问职责的工作人员，又包括依法在律师事务所执业、受托从事企业常年或专项法律顾问工作的社会律师,但进一步考察1997年国家经贸委《企业法律顾问管理办法》以及国务院国资委近年来发布的一系列规章，可以发现，企业法律顾问似乎专指企业内部法律顾问；其次，律师受聘从事企业法律顾问工作,并不对律师的身份有任何影响或产生一种新的律师种类。因此，本文就将所要探讨的问题一一企业内部法律顾问的合同管理径直表述为企业法律顾问的合同管理，应该不会造成管理主体上的误解。一、企业合同管理的主要内容与分类一合同管理一项重要的管理内容与管理方法和国外相似，我国企业法律顾问同样具有广泛的职能，可归纳为1决策参与;2合同管理;3公司设立和运行中的法律事务管理;4企业知识产权保护;5诉讼管理，即运用诉讼、仲裁、调解等手段解决已产生的涉及企业利益的争议，维护企业合法权益;6聘请社会律师为企业服务，并代表企业参与工作，行使联络、协助以及监督职责。合同管理无疑是上述工作中的一项重要内容,而此外的3至6项工作中，起草、审查、管理、监督合同不仅不可避免而且还是企业重要的管理手段或管理成果。因此，企业法律顾问的合同管理既是企业法律顾问本身的工作职责，还是贯穿于企业管理的每一个环节生产、销售、财务、人事、权利救济等的管理方法，在企业法律顾问工作中占据着十分重要的地位。二企业合同管理的主要分类及内容我国合同法学上对合同有各种理论分类,如有名合同与无名合同、要式合同与非要式合同、格式合同与非格式合同、诺成合同与实践合同等，这些分类在法学研究层面当然各具理论价值，但从企业实务层面来说，主要考虑将合同管理中所涉各种合同进行如下三类划分1业务合同、劳动合同及其他合同视企业所在行业或经营范围的差异，合同涉及本企业商品或服务正常生产与销售的，则为业务合同。劳动合同为本企业作为用人单位与劳动者签订的以劳动用工内容为核心的各种合同。除了上述两类合同以外，以本企业作为合同当事人的任何合同均可划入其他合同之列。最常见的其他合同有银行借款合同、保险合同、建设工程合同，以及运输合同、仓储合同等等,其范围十分广泛，难以也不必逐一罗列。2涉外合同与非涉外合同以本企业作为合同当事人的合同中，如果合同含有涉外因素，如对方当事人为境外主体、合同客体在境外,或者合同内容与境夕清关的，则为涉外合同。它们同样可以纳入上述涉外业务合同、涉外劳动合同及其他涉外合同三项分类当中。与涉外合同相对应，不含涉外因素的合同，无论是业务合同、劳务合同还是其他合同，均为非涉外合同。3防范性合同与救济性合同从订立合同的根本原因来看,企业的各种合同仅为两类，一类是为了便于事后有约可循、操作规范、减少或避免争议、防范合同风险而订立的，另一类则是争议已经发生、为解决争议而达成的各类协议。前者称之为防范性或规范性合同，后者则为救济性合同。二、企业法律顾问在防范性合同管理中的主要工作一完善合同管理制度与制定常用格式合同，发挥制度的作用与批发性管理的效率凡事预则立，不预则废。合同管理也应重在防范，即企业法律顾问应该担当防范企业法律风险的防火员,而不该只在风险已经产生后充当灭火员。不过，企业涉及的合同份数众多、种类复杂，法律顾问人手有限,往往又难以事事参与、件件过问、款款亲为、字字把关。为了解决这一管理效率上的矛盾，首先必须从完善合同管理制度与制定格式合同开始，为企业建立或完善合同管理规章制度，发挥制度的作用与批发性管理的效率。相关管理制度包括1交易对象审查制度。从合同相对主体究竟如何开始，弄清交易相对方的身份、状况、资信等基本信息，做到不谈、不订连交易对象基本状况都没有搞清楚的糊涂合同；2高水准格式合同使用制度。对于常用、非重大的书面业务合同，区别其性质与种类，由企业法律顾问会同外聘社会律师制定比较规范的合同格式，供业务、劳资管理等人员在工作中经常使用;3合同条款及法律讲解、培训制度。定期为业务、劳资管理人员讲解条款、研读法律,让他们在提高合同法律及风险意识的同时，能够真正理解有关条款的具体含义及利害关系，避免不知其所以然的机械套用;4合同签订前的最终把关制度;5已签合同的企业法律顾问留存备案制度;6履行过程中风险出现或极有可能出现时，对企业法律顾问的第一时间报告或通报制度。二对于重大、复杂的业务合同，企业法律顾问必须从各个环节真正参与其中，必要时与单位外聘的常年或专项法律顾问律师协同管理标的较大、法务复杂、事关企业重大利益的合同，从一开始洽谈时就应该有企业法律顾问的全程参与，以便在交易对象、交易标的、结算方式、品质保证、合同担保、争议解决方式、诉讼管辖乃至于适用法律、合同文本等方面从严把关在合同签订、履行、协商等各个环节为企业争取进了能多的合法权益。考虑到专业知识、执业经验等方面可能存在的局限，可会同单位外聘的常年或专项法律顾问律师进行合同协同管理，以真正帮助企业避免法律风险，维护企业最大的合法权益。三注意合同签订、履行、协商、联络等环节证据的留存与收集工作对于与合同相关的票据、文书、往来业务资料认真收集，妥善保管；对于未能顺利履行、可能发生纠纷的合同，相关往来文书必须由企业法律顾问起草与经企业法律顾问修改发出，避免业务人员因不谙法律而可能造成的被动局面；同时,又为其后的救济性合同管理留下证据、打好基础。三、企业法律顾问在救济性合同管理中的主要工作由于现实世界及企业运作环境的复杂性，再周密的防范性合同管理措施也不可能绝对不出意外，从而诉讼风险的控制或诉讼管理在所难免。这就需要企业法律顾问做好救济性合同管理工作。一出现纠纷后，进行协商、调解解决问题可能性的判断，并与业务人员一道，做好纠纷解决工作合同履行过程完全顺顺利利、当事人之间毫无不同意见可能只是一种理想状态。利益的不同与冲突使得合同履行过程中及履行后的不同看法、争议并不少见。如果争议不可避免，且争议明显具备法律性质，则企业法律顾问就不能置身事外,而应根据争议的具体情况,如争议产生的原因、涉及企业利益的大小、对方态度与要求等等进行综合判断,看是否具备协商、调解解决问题的可能性;并与业务人员一道,订好解决纠纷的各类具体协议并参与、监督这种救济性协议或合同的实际履行情况，实现妥善解决纠纷的合同管理目标。二诉讼、仲裁难免时，应积极准备并及时进入司法或准司法程序如果不具备协商或调解的可能，或者协商、调解以无效果，以及发现严重危害本企业合法权益的事件,如侵犯本企业知识产权包括商标权、专利权、专有技术等与商业秘密，挪用、侵占企业财产，商业贿赂，不正当竞争等,则应积极收集、准备证据材料，向企业权力决策层书面建议进入诉讼、仲裁等司法或准司法程序。三选对、用好律师鉴于社会律师在诉讼方面相对广泛的业务范围如刑事诉讼领域与相对丰富的水平与经验,企业法律顾问不可能、也没有必要将企业一切法律事务包揽在身,而应在社会律师的选择、配合、监督方面，代表本企业做好相应的工作,如根据案件性质选择有经验的律师并签好委托代理合同这本身也就是一项合同管理工作;会同社会律师一同做好案件代理;在案件代理过程中共同参与共同代理、认真旁听、提供及留存证据、诉讼文书，以便及时了解案情进展，确保代理律师最大限度地维护本企业合法权益。四、企业法律顾问合同管理中应处理好的几个关系任何一种管理都离不开人际关系的协调，企业法律顾问的合同管理也不例外。特别是因自身具企业员工身份、难免受到企业科层制带来的种种负面制约时，如何处理好一些关键关系，就成为影响合同管理质量的重要因素。一与权力决策层之间的关系相对于企业权力决策层而言，企业法律顾问，即便居企业总法律顾问之位，也永远是副手，且难免参谋咨询色彩，在对法律负责的独立性与对上司负责的依附性之间，永远存在着矛盾。特别是企业权利决策层人员存在专业局限、唯我独尊作风甚至私心杂念时，企业法律顾问人员要真正为企业领导人在法律方面当好参谋和助手，做到法务工作到位不越位，认真完成《企业法律顾问管理办法》所规定的对企业违反法律、法规的行为，提出纠正意见和建议、促进企业依法经营管理和依法维护自身合法权益的法定职责,还真不是一件很容易的事情。为了真正对企业负责、对法律负责，企业法律顾问人员在进行合同管理时，应当恪守职业道德，在认真吃透法律、真正理清企业利害关系的基础上,不放弃起码应当具备的独立性要求，对在合同条款的合法性上据法力争，在合同条款的有利性上耐性建议与解释，争取得到权利决策层人员的理解与支持。二与业务部门等内部人员之间的关系企业良好的合同管理制度是处理好企业法律顾问与业务等部门关系的基础，而这种关系的理顺,反过来又会促进企业的合同管理工作。因此，企业法律顾问对合同管理制度的制定与完善，既是合同管理制度本身的要求，也是处理好与其他部门人员关系的首要保证。为了避免业务人员因自身业务优势而容易产生的对法律顾问的偏见，企业法律顾问