《法考》试卷（二）第六次冲刺测试卷含答案和解析

PAGE页码45《法考》试卷（二）第六次冲刺测试卷含答案和解析二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲公司于2004年4月6日签发一张汇票给乙公司，到期日为2004年7月6日。乙公司于2004年5月6日向付款人提示承兑，被拒绝。乙公司遂将该汇票背书转让给丙公司。乙公司在此汇票上的背书属于什么性质?A、回头背书B、限制背书C、期后背书D、附条件背书【参考答案】：C【解析】：[详解]根据《票据法》第三十六条：“汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的，不得背书转让：背书转让的，背书人应当承担汇票责任。”此种背书为一种特殊的转让背书，称为“期后背书”。2、甲乙为好友，一日二人凑钱购买丙家传的古董花瓶，约定各付50％的价款，由此成立的债的关系属于哪种类型？A、法定之债B、种类之债C、单一之债D、按份之债【参考答案】：D【解析】：根据债的设定及其内容是否允许当事人以自由意思决定，债可以分为意定之债和法定之债。意定之债是指债的发生及其内容由当事人依其自由意思决定的债，合同之债是典型的意定之债；法定之债是指债的发生及其内容均由法律加以规定的债，不当得利之债、侵权行为之债、无因管理之债属于法定之债。因此本题中的债是意定之债，不是法定之债，A选项错误。根据债的标的物的属性可以将债分为特定之债和种类之债，以特定物为标的物的债称为特定之债；以种类物为标的物的债称为种类之债。本题中债的标的物是丙家传的古董花瓶，是特定物，因此本题中的债是特定之债，B选项错误。根据债的主体双方人数是单一的还是多数的，债可分为单一之债和多数人之债。单一之债是指债的双方主体即债权人和债务人都仅为一人的债，多数人之债是指债的双方主体均为两人以上或者其中一方主体为两人以上的债。本题中一方当事人为两人，因此是多数人之债，C选项错误。多数人之债，根据多数人一方各自享有的权利或承担的义务以及相互间的关系，可分为按份之债和连带之债。按份之债是指债的一方主体为多数，各自按照一定的份额享有权利或承担义务的债。连带之债是指债的主体一方为多数人，多数人一方当事人之间有连带关系的债，所谓连带关系，是指对于当事人中一人发生效力的事项对于其他当事人同样会发生效力。本题中甲乙约定了债务份额，因此是按份之债，D选项正确，当选。3、审判的时候怀孕的妇女依法不适用死刑。对这一规定的理解，下列哪一选项是错误的?A、关押期间人工流产的，属于审判的时候怀孕的妇女B、关押期间自然流产的，属于审判的时候怀孕的妇女C、不适用死刑，是指不适用死刑立即执行但可适用死缓D、不适用死荆，既包括不适用死刑立即执行。也包括不适用死缓【参考答案】：C【考点】死刑的适用【解析】本题考了两个知识点。一个是死刑的种类。死刑包括死刑立即执行和死刑缓期执行。因此，审判时怀孕的妇女和犯罪时不满l8周岁的人不得适用死刑，既包括不得适用死刑立即执行，也包括不得适用死刑缓期执行。另一个是对“审判时怀孕”的理解。根据最高人民法院研究室<关于如何理解“审判的时候怀孕的妇女不适用死刑”问题的电话答复》(1991年3月18日)，“审判的时候”，是指从羁押到执行的整个诉讼过程，而不是仅指法院审理阶段。审判的时候怀孕的妇女如果发生人工流产或自然流产的，仍视为孕妇。怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，依法不适用死刑。对案件起诉到人民法院以前，被告人在关押期间做人工流产(无论自愿还是被迫)的，应视为审判的时候怀孕的妇女，不能判处死刑。根据这个规定，选项A、B、D都是正确的，C则是错误的。4、一天夜晚，甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐，趺入修路挖的坑里（负责修路的施工单位对该坑未设置保护措施），造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担责任？A、只能由甲承担责任B、只能由施工单位承担责任C、甲和施工单位各自承担责任D、甲和施工单位承担连带责任【参考答案】：D【解析】：《民法通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”第125条规定：在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”甲开车逆行，施工单位未设置明显标志与采取安全措施，这两个因素共同导致乙受伤，甲和施工单位是共同侵权人。又，《民法通则》第130条规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。”D当选。需要注意的是，有的考生可能以甲和施工单位没有意思联络为由，认为他们不构成共同侵权人，应各自承担责任。这涉及到刑法共同犯罪与民法共同侵权的差别。我以为，刑法以惩罚故意为原则，共同犯罪只有共同故意犯罪一种形态，因此它需要当事人之间的意思联络；而民法责任的承担则以过失为原则，故共同侵权的构成无需当事人的意思联络。5、关于合理行政原则，下列哪一选项是正确的？A、遵循合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志B、合理行政原则属实质行政法治范畴C、合理行政原则是一项独立的原则，与合法行政原则无关D、行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一【参考答案】：B6、张某向王某借款1万元，约定年息为15％，并由李某提供了保证。现王某欲将该债权移转给宋某，在原保证合同对债权转移并无任何约定的情况下，下列哪一选项所述的内容是正确的？A、如果该债权发生移转，李某即免除了保证责任B、如果该债权发生移转，李某应在原保证担保的范围内继续承担保证责任C、该债权的移转必须得到李某的同意，李某才在原保证担保的范围内继续承担保证责任D、该债权发生移转并由王某通知了李某，李某即在原保证担保的范围内继续承担保证责任【参考答案】：B【解析】：保证责任《担保法》第22条：“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”本题属于直接考法条，较为简单。应注意李某是为债务人张某提供担保，债权人转让主债权不影响保证人李某的利益。7、地方各级人民法院、专门人民法院不负责下列哪些案件的再审立案？（）。A、本院作出的终审裁判，符合再审立案条件的B、上一级人民法院复查驳回或者再审改判，符合再审立案条件的C、上级人民法院指令再审的D、人民检察院依法提出抗诉的【参考答案】：B【解析】根据《最高人民法院关于规范人民法院再审立案的若干意见(试行)》第2条的规定：“地方各级人民法院、专门人民法院负责下列案件的再审立案：(一)本院作出的终审裁判，符合再审立案条件的；(二)下一级人民法院复查驳回或者再审改判，符合再审立案条件的；(三)上级人民法院指令再审的；(四)人民检察院依法提出抗诉的。”因此本题答案为B。8、甲、乙、丙三人签定合伙协议，决定以顺利火锅店为名对外从事经营活动。并对该火锅店进行了注册登记，甲、乙、丙三人与蓝天村签定一份肥羊购销合同，后因甲、乙、丙三人拒绝支付羊肉款，双方发生争议，蓝光村应以谁为被告向法院提起诉讼？A、甲、乙、丙三人为共同被告，并顺利火锅店的字号B、顺利火锅店为被告C、甲、乙、丙三人为共同被告D、甲、乙、丙H人与顺利火锅店为共同被告【参考答案】：A【解析】：见《民诉意见》第47条9、某市的人大常委会制定了一部地方性法规，规定公民如果要经营某种商品，不但要得到工商行政管理部门的许可，而且要得到文化和卫生行政管理部门的许可。但相应的法律、法规并没有类似规定。关于这一部地方性法规的说法正确的是?（）A、该地方性法规是违法的，因为地方性法规没有设定行政许可的权力B、该地方性法规是违法的，因为对于该行政许可事项，行政法规已经作出了规定C、该地方性法规是违法的，因为地方性法规对行政法规设定的行政许可作出的具体规定，增设了行政许可的条件D、该地方性法规是合法的【参考答案】：C【解析】根据《行政许可法》第l5、16条的规定，尚未制定法律、行政法规的事项，地方性法规可以设定行政许可。地方性法规可以在法律、行政法规设定的许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。故A、B项中的理由不成立。第l6条规定，法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。所以c项的说法是正确的。由上可知，D项显然不正确。10、关于共犯，下列哪一选项是正确的?A、为他人组织卖淫提供帮助的，以组织卖淫罪的帮助犯论处B、以出卖为目的，为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖的妇女的，以拐卖妇女罪的帮助犯论处C、应走私罪犯的要求，为其提供资金、账号的，以走私罪的共犯论处D、为他人偷越国(边)境提供伪造的护照的，以偷越国(边)境罪的共犯论处【参考答案】：C【考点】共同犯罪的定罪【解析】法律明确将共同犯罪规定为两个不同罪名的，不再认定为共同犯罪。选项A、D都属于这种情况。选项A、D都属于共同犯罪行为，但法律将帮助行为规定为单独罪名，就要按单独罪名定罪，不再认定为共同犯罪。选项A成立协助组织卖淫罪(《刑法》第358条)；选项D成立提供伪造的出入境证件罪(《刑法》第320条)。考生对选项B异议比较多。很多人认为这种行为当然是帮助犯，应当按拐卖妇女罪的帮助犯定罪。这是把帮助犯的概念弄错了。帮助犯只能是实行犯以外的人。帮助犯是按共犯的分工进行分类时的概念。按照分工，共犯可以分为教唆犯、组织犯、实行犯、帮助犯。只有实行犯是直接实施《刑法》分则规定的犯罪行为的人，其他人都是对实行犯进行帮助的，自己并不进行《刑法》分则规定的禁止性行为。而根据《刑法》第240条的规定，拐卖妇女罪的行为是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。因此，选项B构成拐卖妇女罪，但并不是帮助犯，而是正犯。选项C是《刑法》分则第l56条韵明确规定。这种行为确实构成共犯。这个考点还可以扩大，那就是只要明知他人要进行犯罪仍提供帮助的，都构成共犯。但是，法律另有规定的除外。本题争议的地方在于这种行为有无可能构成洗钱罪。题目没有显示提供者是在对方已经完成犯罪后，为掩饰、隐瞒其非法所得而进行的这种行为，因此只能按常态来理解：明知对方要走私，还提供帮助，构成走私罪共犯。《刑法》第156条I与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、账号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。《刑法>第240条第2款：拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。《刑法：》第320条：为他人提供伪造、变造的护照、签证等出入境证件，或者出售护照、签证等出入境证件的，处5年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处5年以上有期徒刑，并处罚金。《刑法》第358条第3款：为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处5年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处5年以上l0年以下有期徒刑，并处罚金。11、发明或者实用新型专利保护的范围以下列哪项所述的内容为准？A、图片或照片B、侵权行为人侵权C、要求专利管理机关处理的申请书D、该项专利的权利请求书【参考答案】：D【解析】：见《专利法》第56条第1款。该条款规定：“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。”12、关于故意的认识内容，下列哪一选项是正确的？A、甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，但不知此时的个人财物应以公共财产论而窃回。甲缺乏成立盗窃罪所必须的对客观事实的认识，故不成立盗窃罪B、乙以非法占有财物的目的窃取军人的手提包时，明知手提包内可能有枪支仍然窃取，该手提包中果然有一支手枪。乙没有非法占有枪支的目的，故不成立盗窃枪支罪C、成立猥亵儿童罪，要求行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁的儿童D、成立贩卖毒品罪，不仅要求行为人认识到自己贩卖的是毒品，而且要求行为人认识到所贩卖的毒品种类【参考答案】：C13、甲将其所有的房屋出租给乙，双方口头约定租金为每年5万元，乙可以一直承租该房屋，直至乙去世。房屋出租后的第二年，乙为了经营酒店，经甲同意，对该房屋进行了装修，共花费6万元。一天晚上，一失控的汽车撞到该房屋，致使其临街的玻璃墙毁损，肇事司机驾车逃逸，乙要求甲维修，甲拒绝，乙便自行花费1万元予以维修。现甲乙发生纠纷，均欲解除合同，但就如何解除意见不一。乙对玻璃墙的维修及其费用应如何处理？A、由甲承担维修费用B、由乙承担维修费用C、由甲乙分担维修费用D、由甲承担大部分维修费用，乙承担小部分维修费用【参考答案】：A【考点】出租人的维修义务【解析】《合同法》第216条规定：“出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。”第221条规定：“承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。”A正确。［解析］参见《合同法》第216条、第221条。14、刑事案件的法庭辩论阶段大概分为以下五个部分：①公诉人发表公诉词；②被告人自行辩护；③辩护人发表辩护词；④被害人及其诉讼代理人发言；⑤控辩双方相互辩论。那么这五个部分发生的相互顺序是怎样的？（）。A、①②③④⑤B、①③②④⑤C、①④③②⑤D、①④②③⑤【参考答案】：D【解析】《高法解释》第161条规定：“法庭辩论应当在审判长的主持下，按照下列顺序进行：(一)公诉人发言；(二)被害人及其诉讼代理人发言；(三)被告人自行辩护；(四)辩护人辩护；(五)控辨双方进行辩论。由此可见，D的排序是正确的。15、某服装厂与某纺织厂签订了一份购销合同，约定纺织厂向服装厂供给纯毛衣料100万米，按纺织厂提供的样品交货，纺织厂交货经服装厂验收后，服装厂即将衣料加工成衣服销售。后购买衣服的消费者反映衣料的质量有问题。经过检验，纺织厂提供的样品是含有8％涤纶的衣料，纺织厂亦是按该样品向服装厂交货的。本案的性质应如何认定？A、重大误解B、民事欺诈C、违约行为D、侵权行为【参考答案】：A【解析】：评析：本题考有瑕疵法律行为的判断。若正面选择觉得模糊，使用排除法。D首先被排除，合同当事人双方之间就合同发生的纠纷一般不考虑侵权问题。根据题干所提供的信息，难以认定纺织厂具有欺诈的故意，排除B。《合同法》第168条后段规定：“出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。”因此认定纺织厂违约亦牵强，排除C。于是剩下A。《民通意见》第71条规定：“行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。”可适用本案。注意：此题存在争议,另外一种解释为应认定为违约行为,答案为C，理由如下:依照《合同法》第168条、第169条规定，凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可对样品质量予以说明，出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同，买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物质量仍然应当符合同种物的质量标准，如果不符合通常标准的，出卖人应负瑕疵担保责任。瑕疵担保责任是违反合同法定义务的责任，合同法定义务构成合同义务的部分，因此，违反法定义务构成违约责任。结合本题分析，出卖人交付的纯毛衣料与双方约定的标准不一致，但仅仅是含有8%的涤纶，对合同目的的实现影响不大，而且服装厂已将布料加工成衣服，故本案的处理，以纺织厂承担违约责任为宜，解除合同或者撤销合同均不符合经济合理原则。16、关于行政法规，下列哪一选项是正确的？A、行政法规可以设定行政拘留处罚B、行政法规对法律设定的行政许可作出具体规定时可以增设行政许可C、行政法规的决定程序依照国务院组织法的有关规定办理D、行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院法制办裁决【参考答案】：C17、李某为其子投保了以死亡为给付保险金条件的人身保险，期限5年，保费已一次缴清。两年后其子因抢劫罪被判处死刑并已执行。李某要求保险公司履行赔付义务。对此，保险公司应如何处理？A、依照合同规定给付保险金B、根据李某已付保费，按照保单的现金价值予以退还C、可以不承担给付保险金的义务，也不返还保险费D、可以解除合同，但应全额返还保险费【参考答案】：B【解析】：人身保险的除外责任主要规定在《保险法》的第65条至67条，主要来源于被保险人的非正常死亡或受伤，而造成其非正常死亡或受伤的原因主要有以下几种类型。1.投保人或受益人故意实施的行为（第65条）。2.被保险人自杀的行为（第66条）。3.被保险人因故意犯罪而导致的结果，这又可能来源于a其自身的行为（如盗割电缆时被电死）；b他人的行为（如强奸时遇到被害人的反抗或他人的见义勇为等，被正当防卫的行为致死）；c被司法机关处死（第67条）。联系本题可以发现，本题所述案情属于第三种情形。故意犯罪型人身保险的除外责任的责任内容可以做以下的划分。1.投保人缴费不足两年的--保险人无给付保险金的义务，也不退还保险单的现金价值；2.投保人缴费两年及两年以上的--保险人仅仅退还保险金的现金价值，也是没有给付保险金的义务。由此，可以选出B为正确答案。18、证券公司因包销而购入售后剩余股票达到股份有限公司已发行股份的11％，其持有的该部分股票在此后陆续卖出的行为应如何认定？A、若在6个月内卖出的，行为违法B、其卖出不受6个月时限的限制，收益归属于证券公司，损失也由证券公司承担C、其卖出不受6个月时限的限制，但收益应归属于发行股票的公司D、卖出时每减少5％应向证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告，并予以公告【参考答案】：B【解析】：《证券法》第47条第1款规定，上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，卖出该股票不受六个月时间限制。|学\法/网|由此可知，其卖出不受6个月时限的限制，收益归属于证券公司，损失也由证券公司承担，故B选项正确，ACD选项错误。19、下列项目中，我国《会计法》未作规定的是哪一项？A、采用借贷记账法B、记账本位币C、会计年度D、会计核算对象和内容【参考答案】：A【解析】：详见《会计法》第10，11，12条。20、根据有关司法解释，下列关于我国公共秩序保留制度的说法中正确的有A、如果适用外国法律违反我国法律的基本原则和社会公共利益，则不予适用该外国法律B、如果适用外国法律违反我国的法律规定，则不予适用该外国法律C、在排除适用外国法的情况下，适用我国相应的法律或其他与争议有最密切联系国家的法律D、在排除适用外国法的情况下，适用该外国的其他最适合的法律【参考答案】：A【解析】：暂无解答。21、某市工商局发现，某中外合资游戏软件开发公司生产的一种软件带有暴力和色情内容，决定没收该软件，并对该公司处以三万元罚款。中方投资者接受处罚，但外方投资者认为处罚决定既损害了公司的利益也侵害自己的权益．向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?A、外方投资者只能以合资公司的名义起诉B、外方投资孝可以自己的名义起诉C、法院受理外方投资者起诉后，应追加朱起诉的中方投资者为共同原告D、外方投资者只能以保护自己的权益为由提起诉讼【参考答案】：B【考点】行政诉讼原告资格的确定【解析】《行诉解释》第15条规定：“联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自已一方合法权益受具体行政行为侵害的，均可以以自己的名义提起诉讼。”本法条规定了联营、合资、合作各方的单独起诉权．其既可以保护自己的权益为由提起诉讼，也可以保护联营、合资、合作企业的权益为由提起诉讼，且其可以自己的名义而非必须以企业的名义提起诉讼。据此，选项AD错误，选项B正确。由于法律赋予联营、合资、合作各方单独的起诉权，外方投资者与中方投资者均可单独作为原告向法院提起诉讼，双方均具有独立的诉讼主体资格。法院在受理外方投资者的起诉后，无需追加未起诉的中方投资者为共同原告。选项C错误。[陷阱点拨]行政诉讼中公民之外的法人、其他组织的原告资格的确定，是历年司法考试反复出现且易混淆的知识点。为便于考生复习，现将相关法条内容总结如下：(1)非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强制兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。出题陷阱：①国有企业不适用本条规定。②在行政机关侵犯非国有企业经营自主权的情况下，即使该企业被注销，该企业或其法定代表人仍有行政诉讼中的原告资格。③法律赋予了非国有企业法定代表人独立的诉权和原告资格，其可以自己的名义，而不是必须以企业的名义提起行政诉讼。(2)对于合伙组织原告资格的确定，首先要区分该合伙组织是合伙企业还是个人合伙。如果是合伙企业向人民法院提起诉讼的，应当以核准登记的字号为原告；如果是个人合伙起诉的，则全体合伙人为共同原告。(3)股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会，认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼。出题陷阱：①对于行政机关侵犯企业经营自主权的，股份制企业内部机构享有诉权，但仅限于股东大会、股东代表大会和董事会三类主体，此时股东无权提起诉讼。②上述三类主体作为原告时，只能以企业名义而不能以自己的名义提起行政诉讼。22、甲、乙共同完成一项发明，就该项发明的专利申请权所作的下列判断中，哪一是错误的?（）A、如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请B、如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利C、如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合同D、如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利【参考答案】：AA【解析】《合同法》第340条规定：“合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。”第342条规定：“技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。技术转让合同应当采用书面形式。”因此，A正确。提请注意的是，合作发明的处分与著作权法中合作作品的处分相反。23、关于检察院审查起诉，下列哪一选项是正确的？（）。A、认为需要对公安机关的勘验、检查进行复验、复查的，可以自行复验、复查B、发现侦查人员以非法方法收集证据的，应当自行调查取证C、对已经退回公安机关二次补充侦查的案件，在审查起诉中又发现新的犯罪事实的，应当将已侦查的案件和新发现的犯罪一并移送公安机关立案侦查D、共同犯罪中部分犯罪嫌疑人潜逃的，应当中止对全案的审查，待潜逃犯罪嫌疑人归案后重新开始审查起诉【参考答案】：A24、下列合同条款无效的是：A、约定因过错造成对方财产损失免责的B、以胁迫手段使对方在违反真实意思的情况下订立的C、格式合同条款排除对方主要权利的D、无处分权的人处分他人财产【参考答案】：C【解析】：根据《合同法》第四十条，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。C对。五十三条：合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。故A错。第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。故B错。D为效力待定。25、公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，应该如何（）A、自行改正后执行B、向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见C、如果上级不改变该决定或者命令，公务员可以拒绝执行该决定或命令D、公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当承担全部责任【参考答案】：B【解析】公务员对上级机关的决定或者命令，有服从和执行的义务。但如果上级决定或者命令有错误，公务员若执行该决定或者命令必然会损害利害相关人的利益。由于公务员个人没有制定上级机关的发布命令和决定的权限，所以不能自行改正该错误的命令或者决定。对此如何处理，《公务员法》第54条作了规定：“公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见；上级不改变该决定或者命令，或者要求立即执行的，公务员应当执行该决定或者命令，执行的后果由上级负责，公务员不承担责任；但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任。”所以公务员应该向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见，如果上级不改变该决定或者命令并要求立即执行的，公务员仍应“命必行，令必从”，应当执行该决定或者命令，而不能拒绝执行。B项正确。其执行的后果由上级负责，公务员不承担责任。但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任而不是全部责任。因为上级作出错误的决定或者命令，本身就有责任。A、C、D三项错误。26、A公司与B公司签订一份借款协议，借款金额500万元，月利率20％，期限为2000年l月5日至7月5日。A公司请C公司担保，C公司出具担保书规定：借款人到期不还，担保人负责清偿，担保期至借款人全部本息还清时止。事后A公司无力偿还，B公司于2001年9月5日向保证人C公司要求还债：A、尽管借款利率高于银行贷款利率，但主合同有效，公司应负保证责任。B、尽管主合同无效但保证合同有效，C公司仍应承担保证责任。C、企业间禁止借贷，故主合同无效。主合同无效，则保证合同无效。B公司均有过错，依各自过错承担责任，C公司承担主从合同无效后的责任。D、主合同有效，保证合同无效，C公司不用负责。【参考答案】：C【解析】：【解析】考查主合同与从合同之间的效力关系，根据担保合同的从属性，主合同无效，则从合同亦无效。27、孙某在甲市服刑期间，遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，于是监狱向甲市中级人民法院提出假释建议书，并由甲市法院作出假释裁定。在假释期间内，乙县公安机关发现孙某曾参与当地一起诈骗案，于是将其抓获归案，并由乙县人民检察院起诉到乙县人民法院审判。该案中，应当由哪个机关撤销原来的假释裁定？（）。A、甲市中级人民法院B、乙县人民法院C、甲市监狱D、乙县公安机关【参考答案】：B【解析】《高法解释》第356条规定：“被宣告缓刑、假释的犯罪分子，在缓刑、假释考验期再犯新罪或者被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑、假释的，由审判新罪的人民法院在审判新罪时，对原判决、裁定宣告缓刑、假释予以撤销；如果原来是上级人民法院判决、裁定宣告缓刑、假释的，审判新罪的下级人民法院也可以撤销原判决、裁定宣告的缓刑、假释。审判新罪的人民法院对原审判决、裁定宣告的缓刑、假释撤销后，应当通知原宣告缓刑、假释的人民法院和执行机关。”题中新罪是由乙县人民法院审判，对于孙某的假释也应当由乙县人民法院撤销。故本题正确答案为B。撤销假释的机关是历年司法考试的高频考点，请考生注意掌握。28、李某在一起意外事故中坠下山崖，就此下落不明。现已3年过去，李某的合伙人王某申请宣告其死亡，但李某之妻及其父母、子女坚决不同意。人民法院应如何处理？。A、李某下落不明未满法定期限，裁定驳回王某的申请B、应以李某之妻的意见为准，不得宣告死亡C、应以多数人的意见为准，不得宣告死LD、应以利害关系人王某的意见为准，宣告其死亡【参考答案】：B29、对于人民检察院向人民法院提起公诉的案件，人民法院经审查认为该案不属于本院管辖的，如何处理？（）。A、应当裁定不予受理B、应当决定退回人民检察院C、应当直接移送有管辖权的人民法院D、可以直接移送有管辖权的人民法院【参考答案】：B【解析】《高法解释》第117条规定了人民法院对人民检察院提起公诉的案件进行庭前审查后的处理，其中对于不属于本院管辖或者被告人不在案的。应当决定退回人民检察院。据此，本题正确答案为B。30、下列不属于国际常设仲裁机构的是：A、设在巴黎的国际商会仲裁院B、根据《关于解决国家与他国国民之间投资争端的公约》成立的解决投资争端国际中心C、在英国设立的伦敦国际仲裁院D、美洲国家间商事仲裁委员会【参考答案】：C【解析】：常设仲裁机构是指依据国际公约或一国国内法成立的，有固定名称、地址、人员及办事机构设置、组织章程、行政管理制度及程序规则，解决国际民商事争议的仲裁机构。常设仲裁机构分为国际性常设仲裁机构、国内的常设仲裁机构和行业性的常设仲裁机构三种。国际商会仲裁院成立于1923年，属于国际商会的一部分。国际商会仲裁院属于国际常设仲裁机构，故A选项不符合题意。解决投资争端国际中心是依《关于解决国家与他国国民之间投资争端的公约》而设定的国际常设性仲裁机构，故B选项不符合题意。伦敦国际仲裁院是国内的常设仲裁机构而非国际常设仲裁机构，故C选项符合题意。美洲国家间商事仲裁委员会不是国内的常设仲裁机构也不是行业性的常设仲裁机构，而是依公约设定的国际的常设仲裁机构，故D选项不符合题意。31、下列不属于行为地法的系属公式是A、合同缔结地法B、婚姻举行地法C、侵权行为D、法院地法【参考答案】：D【解析】：行为地法即从当事人的行为地为连接点的系属。行为地法又派生：（1）合同缔结地法；（2）合同履行地法；（3）婚姻举行地法：（4）侵权行为地法。32、甲诉乙欠款纠纷一案，法院受理后，适用简易程序由审判员丙独任审理。在审理过程中，丙发现案情复杂，需要进一步调查取证，此种情况案件应如何处理?A、将简易程序直接转为普通程序，审理期限另行计算B、终结简易程序，告知当事人提起普通程序之诉C、将简易程序直接转为普通程序，审理期限从立案次日起计算D、报请院长批准延长案件的审理期限【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第170条规定：“适用简易程序审理的案件，审理期限不得延长。在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，可以转为普通程序，由合议庭进行审理，并及时通知双方当事人。审理期限从立案的次日起计算。”所以，丙发现案情复杂的，应当转为普通程序审理，审理期限从立案的次日起计算。C选项正确，ABD选项错误。33、甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，下列哪一选项是正确的?A、属于正当防卫B、属于紧急避险C、构成抢夺罪D、构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪【参考答案】：B【考点】正当防卫与紧急避险的区别【解析】甲为了逃命而抢夺他人摩托车、毁弃他人摩托车的行为都是紧急避险行为。这是为了保护一个较大的合法权益而不得已损害一个较小的合法权益的情形，由于其损害的是合法权益，因此构成紧急避险而不是正当防卫。由于其损害的合法权益小于保护的合法权益，因此不构成犯罪。【重点点拨】很多考生认为丙都摔骨折了，因此不能构成紧急避险，应该是犯罪。大家知道，一个行为是构成紧急避险还是犯罪，关键在于两个合法利益的权衡。那么骨折和死亡相比，总还是小的，因此应当承认本行为构成紧急避险，并且没有过当。其实，题目专门告诉考生，丙只是被摔成骨折，已经是在“暗示”，甚至“明示”大家这是紧急避险。大家要善于接受这样的“信息”。34、因防止、制止国家、集体的财产或者他人的财产、人身遭受侵害而使自己受到损害的，由侵害人承担赔偿责任，也可以适当的补偿。A、受益人B、第三人C、权利人D、受害人【参考答案】：A【解析】：民法通则第109条规定，因防止、制止国家的、集体的财产或者他人的财产、人身遭受侵害而使自己受到损害的，由侵害人承担赔偿责任，受益人也可以给予适当的补偿。35、甲患抑郁症欲自杀，但无自杀勇气。某晚，甲用事前准备的刀猛刺路人乙胸部，致乙当场死亡。随后，甲向司法机关自首，要求司法机关判处其死刑立即执行。对于甲责任能力的认定，下列哪一选项是正确的？A、抑郁症属于严重精神病，甲没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任B、抑郁症不是严重精神病，但甲的想法表明其没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任C、甲虽患有抑郁症，但具有责任能力，应当承担故意杀人罪的责任D、甲具有责任能力，但患有抑郁症，应当对其从轻或者减轻处罚【参考答案】：C36、甲以分期付款方式向乙购买汽车一辆，买卖价金已经付清。甲未注意，仍续付五千元。六个月后，甲知悉此事，向乙请求返还。当时，乙以该五千元资金为基础经营，获利两千元。试问下列有关该案的哪一种表述是正确的？A、乙无须返还，因系甲自身失误所致B、乙应返还多付的五千元C、乙应返还多付的五千元，同时还应返还半年的利息D、乙应返还多付的五千元，同时还应返还两千元利润【参考答案】：C【解析】：本题考查不当得利。民法通则第92条规定，“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”民法通则意见第131条规定，“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。”本题中，乙应返还五千元及半年的利息。至于两千元利润，应当扣除劳务费用后，由法院收缴。故C为正确选项。修正了此题的选项]37、经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立。至少符合下列4个条件：①被害人对被侵害的——一具有处分权限②被害人对所承诺的——一的意义、范围具有理解能力③承诺出于被害人的——一意志④被害人必须有的承诺下列哪一选瓒与题干空格内容相匹配?A、法益——事项——现实——真实B、事项——法益——现实——真实C、事项——法益——真实——现实D、法益——事项——真实——现实【参考答案】：D【考点】被害人承诺【解析】被害人请求或许可他人损害自己的合法权益，表明其自己已经放弃了该权益，既然如此，法律就没有必要再保护该权益。损害被放弃的权益的行为，也就不构成犯罪。但是，被害人承诺并非总是有效。经被害人承诺的行为必须符合下列条件．才能排除行为的犯罪性：(1)有效的承诺以承诺者对被侵害的权益有处分权限为前提。例如，甲因为感情问题想自杀，她请乙把自己从楼上推下去。即使甲是精神正常的成年人，乙也构成故意杀人罪。因为甲无权承诺放弃自己的生命。(2)承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。例如经过小孩的承诺拐骗其的行为也是无效的，因为孩子对该行为没有理解能力。(3)承诺是被害人的真实意志。戏言性的承诺、被迫的承诺是无效的。例如，朋友开玩笑时说：“你杀了我吧。”这种承诺就是无效的。(4)事实上必须存在承诺，即承诺是现实的。这是它与基于推定的承诺的主要区别，后者事实上并无被害人的承诺。(5)承诺至迟必须存在于结果发生时，被害人在结果发生前改变承诺的，则原来的承诺无效。但是，事后的承诺则不影响犯罪的成立。因为如果允许被害人事后承诺，那么国家的追诉权就会受被害人意志的左右。(6)经承诺所实施的行为不得超蹬承诺的范围。例如，被害人同意行为人拿走自己家的电视机，如果行为人不仅拿了电视机，还拿了冰箱，那么他拿冰箱的行为就不能排除犯罪性。故，只有D选项正确。38、根据刑事诉讼法的规定，公检法机关按照管辖范围，对于报案、控告、举报和自首的材料进行审查后决定不予立案的：（）。A、应当将不立案的原因通知报案人B、应当将不立案的原因通知自首人C、应当将不立案的原因通知举报人D、应当将不立案的原因通知控告人【参考答案】：D【解析】根据《刑事诉讼法》第86条的规定，公、检、法机关按照管辖范围，对于报案、控告、举报和自首的材料进行审查后，决定不予立案的，应当将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。故本题正确答案为D。39、对于下列哪种情形下的假释案件是由罪犯服刑地的中级人民法院裁定（）A、张某因职务侵占罪被判处拘役B、王某因故意杀人罪被判处死刑缓期2年执行C、李某因贪污罪被判处无期徒刑D、贾某因挪用资金罪被判处有期徒刑5年【参考答案】：D【解析】本题考查假释案件的管辖。《刑诉法解释》第362条规定，“减刑、假释案件按照下列情形分别处理：（一）对于被判处死刑缓期2年执行的罪犯的减刑，由罪犯服刑地的高级人民法院根据省、自治区、直辖市监狱管理机关审核同意的监狱减刑建议书裁定；（二）对于被判处无期徒刑的罪犯的减刑、假释，由罪犯服刑地的高级人民法院根据省、自治区、直辖市监狱管理机关审核同意的监狱减刑、假释建议书裁定。高级人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起1个月内依法裁定；案情复杂或者情况特殊的，可以延长1个月；（三）对于被判处有期徒刑（包括减为有期徒刑）的罪犯的减刑、假释，由罪犯服刑地的中级人民法院根据当地执行机关提出的减刑、假释建议书裁定。中级人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起1个月内依法裁定；案情复杂或者情况特殊的，可以延长1个月；（四）对于被判处拘役的罪犯的减刑，由罪犯服刑地的中级人民法院根据当地同级执行机关提出的减刑建议书裁定；（五）对于被判处管制的罪犯的减刑，由罪犯服刑地的中级人民法院根据当地同级执行机关提出的减刑建议书裁定；（六）被宣告缓刑的罪犯，在缓刑考验期限内确有重大立功表现，需要予以减刑，并相应缩短缓刑考验期限的，应当由负责考查的公安派出所会同罪犯的所在单位或者基层组织提出书面意见，由罪犯所在地的中级人民法院根据当地同级执行机关提出的减刑、假释建议书裁定；（七）对于公安机关看守所监管的罪犯的减刑、假释，由罪犯所在的看守所提出意见，由当地中级人民法院根据当地同级执行机关提出的减刑、假释建议书裁定。前款第（4）至（7）项规定的减刑、假释，人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起1个月内依法裁定。”选项A中被判处拘役的张某和选项B中被判处死缓的王某都不能适用假释。对无期徒刑罪犯的假释应由罪犯服刑地的高级人民法院裁定，选项C不符合题意。选项D符合第（3）项规定，正确。40、王村村支书王某于2001年6月死亡，李某因与王某有仇，遂到处散步谣言说王某因收受贿赂，现在行贿人举报，王某因惧怕而自杀身亡。此时很大范围内的村民相互传播，造成了较恶劣的影响。王某之子遂向人民法院起诉要求追究李某的侵权责任，以下相关的说法正确的是：()A、王某已经死亡，其不存在名誉权，因而李某因侵权客体不存在而不构成侵权B、李某的行为已经侵害了王某的名誉，依法应当承担侵权责任C、王某之子有权代表王某向李某提起诉讼D、对于李某的行为能够对李某提起诉讼的只有王某的子女【参考答案】：B【解析】：最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：(一)以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式、侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；(二)非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；(三)非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。”依此，王某虽然已经死亡但是其名誉受到法律保护，李某不得侵害，对李某的侵害行为，王某的近亲属都可以提起诉讼，而且是以自己的名义，而不能以死者的名义。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列关于担保物权的表述，不正确的是：（）A、被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当先就该物的担保实现债权B、以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押C、抵押财产所担保的债权的诉讼时效结束后，抵押权人在诉讼时效结束后的两年内行使抵押权的，人民法院应当予以支持D、担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定【参考答案】A,C,D【解析】参见《物权法》第l72、182、176、202条。3、除合伙协议另有约定外，下列事项必须经全体合伙人一致同意的有：()A、修改合伙协议B、增加或减少出资C、出售合伙企业的房产D、普通合伙人转为有限合伙人【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《合伙企业法》第19条第2款规定，修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。因此A选项正确。《合伙企业法》第34条规定，合伙人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以增加或者减少对合伙企业的出资。根据该条规定可知，B选项正确。《合伙企业法》第31条规定，除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：(1)改变合伙企业的名称；(2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；(3)处分合伙企业的不动产；(鼻)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(5)以合伙企业名义为他人提供担保；(6)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。因此c选项正确。《合伙企业法》第82条规定，除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。因此D选项正确。4、电影、电视、录像作品的导演、编剧、作词、作曲、摄影等作者对电影、电视录像作品不享有下列哪些权利A、发表权B、修改权和保护作品完整权C、署名权D、使用权和获得报酬权【参考答案】：A,B,D【解析】：根据著作权法第15条的规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。5、关于产品责任的责任承担，下列说法正确的是：A、因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者和销售者均应当承担侵权责任B、因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任C、销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任D、因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人只可以向产品的生产者请求赔偿【参考答案】：B,C【解析】：根据《侵权责任法》第41条的规定：”因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。”42条第1款规定：“因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任。”故销售者在因自己的过错使产品产生缺陷的情况下才承担责任，A项错误，B项正确。《侵权责任法》第42条第2款规定：“销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任。”故选项C正确，当选。根据《侵权责任法》第43条的规定，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。故D项错误，不当选。6、依据《民事诉讼法》及相关司法解释有关简易程序的规定，下列说法正确的是：（）A、张某诉万柳公司生产的产品侵犯其发明专利一案，在一审过程中，双方自愿选择适用简易程序，人民法院不予同意B、王华诉刘天违约一案，赵镇人民法庭适用简易程序开庭一次审理完毕C、在适用简易程序审理的案件中，如果法院认为不宜再适用简易程序，则可以转换为普通程序审理D、简易程序是基层人民法院的派出法庭审理简单民事案件时适用的审判程序，其他各级人民法院和专门法院都不得适用【参考答案】A,B,C【解析】ABC。A项中的案件属于专利案件，应当由中级人民法院审理，因此不能适用简易程序。B项反映了简易程序一般应一次开庭审结的特点，但要注意当人民法院认为确有必要再次开庭的，也可以再次开庭。C项符合简易程序向普通程序转化的条件。D项错误在于适用简易程序的法院是基层人民法院和其派出法庭，而不仅限于派出法庭。7、被继承人王明春于1997年去世，其妻王张氏先于其死亡。王明春有子王繁学、王繁茂两人，有女王繁丽、王繁梅两人。其次女王繁丽于1996年死亡，留有一子李玉芬，一女李玉玲。现王繁学与王繁茂两人因继承王明春的遗产发生纠纷，王繁学以王繁茂为被告诉诸法院。法院受理此案后，通知王繁梅、李玉芬、李玉玲参加诉讼，王繁梅表示愿意参加诉讼，但她参加诉讼对遗产分割的观点既不同意王繁茂的观点，也不同意王繁学的观点，李玉芬表示参加诉讼，李玉玲则表示想继承王明春的遗产，但不愿意参加诉讼。在此情况下，本案原告应该是哪些人A、王繁学B、王繁梅C、李玉芬D、李玉玲【参考答案】：A,C,D【解析】：考点：共同诉讼人，“民事诉讼法（意见）”第54条：“在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。”；B是第三人8、蓝天技术咨询公司接受凤凰机械厂委托，对凤凰机械厂所遇技术难题提供咨询意见，蓝天公司根据凤凰厂所提供的技术背景资料提供了相应的技术咨询意见，但凤凰厂根据该咨询意见进行技术改造后，未达到预想的后果。对此，双方引起纠纷。下列表述正确的是：（）A、即使蓝天公司提供的咨询意见是正确的，蓝天公司也应赔偿凤凰厂因此所受损失B、即使蓝天公司所提供的意见是正确的，因为未达到预想后果，蓝天公司应退还凤凰厂所支付的咨询费C、如果蓝天公司所提供的意见是正确的，蓝天公司不承担损失，也不退还咨询费D、如果蓝天公司所提供的意见与背景资料相左，蓝天公司应当承担违约责任【参考答案】C,D【解析】本题涉及技术咨询合同中咨询人的责任问题。受托人按照合同约定完成的技术咨询报告，除当事人另有约定外，委托人按照该咨询作出决策造成损失的，咨询人不承担责任。因此，本题正确选项为CD。9、根据《联合国国际货物销售合同公约》，下列对逾期承诺效力的说法正确的是：A、逾期的承诺不是有效的承诺，而是新的要约，不再产生承诺的效力B、如果要约人毫不迟疑地用口头或书面将接受的意思通知受要约人，则该逾期的承诺仍为有效的承诺C、如果载有逾期承诺的信件表明，它是在传递正常、能及时送达要约人的情况下寄发的，则该项逾期的承诺具有承诺的效力，除非要约人毫不迟疑地用口头或书面通知受要约人其已失效D、理论上逾期承诺是新要约，但要约人的态度会决定它的最终效力【参考答案】：B,C,D【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》第21条对逾期承诺的效力作出如下规定：（1）对于逾期的承诺，如果要约人毫不迟疑地用口头或书面将接受的意思通知受要约人，则该逾期的承诺仍为有效的承诺；（2）如果载有逾期承诺的信件表明，它是在传递正常、能及时送达要约人的情况下寄发的，则该项逾期的承诺具有承诺的效力，除非要约人毫不迟疑地用口头或书面通知受要约人其已失效。故BCD选项正确，A选项错误。本题的应选项为BCD。10、债权人向人民法院申请督促程序，必须具备要件。A、债权人与债务人没有其他债务纠纷B、属于给付之诉的案件C、支付令能送达债务人D、须向有管辖权的人民法院提出申请【参考答案】：A,B,C,D【解析】：民事诉讼法第189条规定：债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：（1）债权人与债务人没有其他债务纠纷的。（2）支付令能够送过债务人的。11、甲将自己的一块手表委托乙寄卖行以200元价格出卖。乙经与丙协商，最后以250元成交。下列哪些选项是正确的?A、甲只能取得200元的利益B、甲可以取得250元的利益C、乙的行为是违反合同义务的行为D、乙可以按照约定增加报酬【参考答案】：B,D【解析】：《合同法》第418条规定：“行纪人低于委托人指定的价格卖出或者高于委托人指定的价格买入的，应当经委托人同意。未经委托人同意，行纪人补偿其差额的，该买卖对委托人发生效力。行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，该利益属于委托人。委托人对价格有特别指示的，行纪人不得违背该指示卖出或者买入。”因此，本题乙以高于甲约定的价格将表卖出的，因没有事先约定，委托人甲可以取得全部利益即250元，而行纪人可以按月约定增加报酬，委托人并没有限制价格不得高于200元，乙没有违约，本题应选BD，AC选项错误。12、依据《与贸易有关的投资措施协议》，下列哪几项措施是成员方不得实施的与国民待遇和普遍取消数量限制原则不相符合的与贸易有关的投资措施？A、限制企业购买或使用进口产品的数量B、将企业进口产品的数量与该企业出口当地产品的数量或价值相联系C、将企业获得外汇与其外汇流入联系起来进行限制D、规定企业出口销售产品时当地生产的数量或价值的比重【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《与贸易有关的投资措施协议》中的国民待遇和普遍取消数量限制原则《与贸易有关的投资措施协议》附件：“解释性清单1．与1994年关贸总协定第3条第4款规定的国民待遇义务不相符的与贸易有关的投资措施，包括那些根据国内法或行政裁决强制性或可以执行的措施，或为获取某种好处所必需的措施，并且他们还要求：（a）企业购买或使用当地生产的或来自于当地的产品，不论这种要求是以规定特定的产品、或产品数量或价值的形式提出的，还是以规定该企业在当地生产的一定比例的产品数量或价值的形式提出的；（b）限制企业购买或使用进口产品的数量，并把这一数量与该企业的出口当地产品的数量或价值相联系。2.与1994年关贸总协定第11条第1款规定的普遍取消数量限制义务不相符的TRIMs，包括那些根据国内法或行政裁决强制性或可以执行的措施，或为获取某种好处所必需的措施，并且他们提出了以下限制：（a）对企业进口用于当地生产或与当地生产相关的产品，一般地或在数量上根据该企业出口它在当地生产的产品的数量或价值加以限制；（b）对企业进口用于当地生产或与当地生产相关的产品，通过将其可获得的外汇数量限于可归属于它的外汇收入而加以限制；（c）企业出口产品为出口而销售产品，不管这种限制是以规定特定的产品、产品数量或价值的形式提出的，还是以该企业在当地生产的产品数量或价值比例的形式提出的。”《与贸易有关的投资措施协议》即TRIMs，在其附件中对与国民待遇和普遍取消数量限制原则不相符的、与贸易有关的投资措施做了列举式的解释。本题中A、B项属附件第1（b）条规定的情况：C项属附件第2（b）条规定的情况；D项属附件第2（c）条规定的情况。13、2003年甲向乙借款3000元，借据中有“借期一年，明年十月十五前还款”字样，落款时间为“癸未年九月二十日”。后来二人就还款期限问题发生争执，法院查明“癸未年九月二十日”即公元二00三年十月十五日，故认定还款期限为二00四年十月十五日。法院运用了哪几种合同解释规则？（）A、文义解释B、整体解释C、目的解释D、习惯解释【参考答案】A,B【考点】合同的解释【解析】（1）文义解释是指通过对合同中使用的文字语句的含义的解释来确定当事人的真实意思。本题中癸末年9月20日即公元2003年10月15日，这正是文义解释的体现。因此A项正确。（2）整体解释是指把全部合同条款和构成部分看成一个统一的整体，从各条款及构成部分的相互关联、所处的地位和整体联系上阐明某一合同用语的含义。本题中法官将“借期一年，明年十月十五前还款”与“癸未年九月二十日”结合在一起考虑才确定还款期限为2004年10月15日。这是整体解释的体现。因此B项正确。（3）目的解释是指依当事人所欲达到的经济或社会效果而对合同进行解释。习惯解释是指当合同语句有疑义或疏漏，且当事人未明示排斥习惯时，可依习惯进行解释。本题中运用文义解释和整体解释已经充分把握合同的含义，无须采用目的解释规则和习惯解释规则。因此选项C、D错误。综上，本题的正确答案为AB。14、梁山公司刚通过划拨方式获得位于某县城郊区一片土地的使用权，下列说法正确的是：A、梁山公司获得的土地使用期限没有限制B、梁山公司对其在土地上建造的房屋享有所有权C、梁山公司可将取得的土地使用权，作价入股，合资、合作开发经营房地产D、梁山公司转让该块土地上建造的房产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《城市房地产管理法》第23条第2款规定，依照本法规定以划拨方式取得土地使用权的，除法律、行政法规另有规定外，没有使用期限的限制。故A选项说法正确。第61条前两款规定，以出让或者划拨方式取得土地使用权，应当向县级以上地方人民政府土地管理部门申请登记，经县级以上地方人民政府土地管理部门核实，由同级人民政府颁发土地使用权证书。在依法取得的房地产开发用地上建成房屋的，应当凭土地使用权证书向县级以上地方人民政府房产管理部门申请登记，由县级以上地方人民政府房产管理部门核实并颁发房屋所有权证书。可见，梁山公司在取得土地使用权的土地上建造的房屋，应归其所有。故B选项说法正确。第28条规定，依法取得的土地使用权，可以依照本法和有关法律、行政法规的规定，作价入股，合资、合作开发经营房地产。故C选项说法正确。第40条第1款规定，以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。故D选项说法正确。15、下列关于“信用证欺诈例外”原则的说法中，正确的是A、《跟单信用证统一惯例》（UCP500）对此作了明确规定B、它是各国司法实践中确立的原则C、目前世界上在成文法中对“信用证欺诈例外”作出规定的仅有美国的《统一商法典》D、根据美国《统一商法典》的有关规定，银行对有关欺诈嫌疑的单据可以自行确定拒绝付款或承兑【参考答案】：B,C【解析】：为了打击国际贸易中出现的欺诈行为，不少国家的法律、判例对欺诈行为提出了相应的处理原则，这被称为信用证欺诈例外原则。这一原则未见于UCP500中。因此A错误，B正确。目前仅有美国在《统一商法典》中作出成文规定，在英国、加拿大、新加坡等仍由法院判例确认，所以C项正确，D项错误，正确程序为由买方请求法院向银行颁发禁止令，禁止银行付款。16、甲厂向乙公司和丙公司发出内容相同的两封电报，称：“本厂急需空调机20台，价格每台3000元，若有，请3天内发货，货到付款。”乙公司收到电报后，立即给甲公司回电一封，称：“有货，款到后立即发货。”甲公司按照乙公司要求将60000元货款电汇给了乙公司。丙公司收到电报后，立即按照甲公司的要求将货发出。几天后，甲公司同时收到了乙公司和丙公司发来的货，但甲公司拒绝接受丙公司的货物，为此发生纠纷。对此事的判断，不正确的有：（）A、甲厂的求购电报属于要约邀请B、乙公司的回电属于承诺C、甲厂与乙公司间的合同成立D、甲厂与丙公司的合同不成立【参考答案】A,B,D【考点】要约；承诺的要件；承诺的效力【解析】根据《合同法》第22条，承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。乙公司的回电属于新要约，故B错；丙公司根据甲厂要约发货的行为属于承诺。甲厂与乙公司、甲厂与丙公司的合同都成立，故D错、C正确。甲厂的求购电报属于要约，A错。17、孙某(男)与郭某(女)于2001年在中国青岛市市南区结婚，2002年3月起，孙某长期在加拿大出差，并最终移居加拿大，成为加拿大籍公民。2004年8月，郭某以夫妻双方感情早已破裂为由向中国青岛市市南区人民法院提起诉讼，要求与孙某解除婚姻关系。孙某于2004年9月15日在加拿大收到了郭某的起诉状副本，并于2004年10月7日向青岛市市南区人民法院提出了管辖权异议，青岛市市南区人民法院驳回了孙某的管辖权异议申请，并于2004年10月10日向孙某送达了裁定书，孙某当日签收了裁定书。2004年11月3日，孙某就管辖权异议裁定向上级人民法院提起了上诉。对于本案，下列说法错误的有：A、孙某的答辩符合法律规定，其答辩有效B、孙某的答辩超过了答辩期限，其答辩无效C、孙某对驳回管辖权异议的裁定无权上诉，其上诉无效D、孙某的上诉超过了法定期限，其上诉无效【参考答案】：B,C,D【解析】：《民事诉讼法》第246条规定：“被告在中华人民共和国领域内没有住所的，人民法院应当将起诉状副本送达被告，并通知被告在收到起诉状副本后三十日内提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。”孙某已移居加拿大，并成为了加拿大籍公民，属于在中华人民共和国内没有住所的人，人民法院送达起诉状副本给孙某的，孙某应在收到起诉状副本后三十日内提出答辩状。在本案中，孙某是在2004年9月15日收到了郭某的起诉状副本，并于2004年10月7日向青岛市市南区人民法院提出了管辖权异议，并未超过三十日的答辩期，因此，孙某的答辩为有效答辩，A选项正确，B选项错误。《民事诉讼法》第140规定：“裁定适用于下列范围：……（二）对管辖权有异议的；……对前款第（一）、（二）、（三）项裁定，可以上诉。”孙某可以对管辖权异议的裁定提起上诉，因此，C选项错误。《民事诉讼法》第247条规定：“在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起三十日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后，应当在三十日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定”孙某若不服管辖权异议的裁定，有权在裁定书送达之日起三十日内提起上诉。在本案中，青岛市市南区人民法院是于2004年10月10日向孙某送达了裁定书，孙某当日签收了裁定书，2004年11月3日，孙某就管辖权异议裁定向上级人民法院提起了上诉，并未超过三十日的上诉期限，因此，D选项错误。18、根据《解决国家与他国国民间投资争议公约》，如果当事人各方同意将争端提交解决投资争端国际中心仲裁，则下列表述哪些是正确的？A、原则上有关争端不再属于作为争端一方的缔约国国内法院的管辖范围，也排斥投资者本国的外交保护B、即使经双方当事人同意，也不得撤回已同意提交中心管辖的争议事项，但是可以改变C、如当事人一方拒绝参加仲裁，只要中心认为对争议有管辖权，则可以缺席审理并裁决D、胜诉方无论在哪一缔约国境内或其管辖领域下发现另一方的财产，都可请求该缔约国的法院执行中心的仲裁裁决【参考答案】：A,C,D【解析】：本题测试关于当事人同意“中心”管辖的法律后果。依据公约，“同意”具有严格的法律后果，具体如下：（1）中心管辖成为排他性救济。第一，一旦当事人“同意”在中心仲裁，就处于中心的专属管辖之下。第二，排斥投资者本国的外交保护。（2）当事人不能单方面撤回或改变已同意提交中心管辖的争议事项。（3）在一方拒绝参加仲裁时实行缺席审理程序。（4）胜诉方可以在任何一个缔约国的国内法院或机构请求执行仲裁裁决。19、个体户甲骑三轮车在马路上正常行驶，突然，三轮车车轮将一块石头碾压迸出，刚好击中路旁人乙头部，乙受伤，后花掉医药费4万元。下列处理意见不当的是：（）A、对乙所受损失应由甲承担，不足部分由乙自行承担B、对乙所受损失应由甲承担C、对乙所受损失应由乙自行承担D、对乙所受的损失应由甲和乙共同承担【参考答案】A,B,C【考点】公平责任原则【解析】根据《民法通则》第132条的规定，当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。故只有D正确。20、下列关于“三同时”制度的表述中，正确的是：A、建设项目中的环境保护设施必须与主体工程同时设计、同时施工，但不一定要同时投产使用B、“三同时”制度适用于新建、扩建、改建的项目，技术改造项目等C、防治污染的设施必须经原审批环境影响报告书的环境保护行政主管部门验收合格后，该建设项目方可投入生产或者使用D、在建设项目正式投产和使用前，建设单位没有对环境保护设施进行严格检查并验收合格的，也能正式投入生产和使用【参考答案】：B,C【解析】：《环境保护法》第26条第1款规定，建设项目中防治污染的措施，必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用。防治污染的设施必须经原审批环境影响报告书的环境保护行政主管部门验收合格后，该建设项目方可投入生产或者使用。由此可知，A选项中“但不一定要同时投产使用”的说法错误，不当选。“三同时”制度是我国首创。|学\法\网|其适用范围是中华人民共和国领域和中华人民共和国管辖的其他海域对环境有影响的建设项目需要配置环境保护设施的，所以B选项认为“新建、扩建、改建的项目，技术改造项目等”是正确的，当选。C选项为法条规定的内容，当选。D选项错误，不当选。21、国家机关不得为保证人，但经国务院批准进行转贷的除外。A、使用国际经济组织贷款B、使用救灾资金C、使用外国政府贷款D、使用外国先进技术【参考答案】：A,C【解析】：《担保法》第3条规定：国家机关和以公益事业为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。但是，经国务院批准为使用国际经济组织和外国政府贷款进行转贷的例外。22、乙向甲借款8万元，丙又欠乙款项8万元，经过协商由丙直接向甲偿还，下列表述甲、乙、丙相互关系及性质的选项哪些是正确的？A、如果甲、乙之间协商一致，再通知丙，为债权转移B、如果乙、丙之间协商一致，再得到甲的同意，为债务承担C、如果甲、丙之间协商-致，再得到乙的同意，为债务承担D、如果甲、乙、丙订立一个协议，对甲与乙为债权转移，对甲与丙及乙与丙为债务承担【参考答案】：A,B【解析】：考点：本题考合同转让（债权让与与债务承担）。解析：《合同法》第80条第1款规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”第81条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”23、张某承包的西瓜地与李某承包的棉花地相邻。某日，李某在其棉花地中喷洒除草剂。不巧当时正在刮风，张某的西瓜地正好处于下风口。张某遂向李某提出停止喷洒除草剂的要求，因为除草剂经风吹后，会进入西瓜地，对正在生长的西瓜幼苗十分不利。李某未同意张某的要求。后果然造成张某的西瓜幼苗受害，造成损失1000余元。由此，在下列说法中，不正确的是：A、李某的行为并不构成侵害张某的财产权，因其纯系不可抗力所致B、李某的行为侵犯了张某的相邻权C、李某应当赔偿张某的损失D、李某的损失应由二人公平分担【参考答案】：A,B,D【解析】：不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。本题中张某已告知李某，并非不能预见，因此不属于不可抗力。A的说法错误，当选。本题明显为侵害张某财产权的行为，而非侵害相邻关系。B的说法错误，当选。李某侵害了张某的财产权，因此应由李某赔偿张某的全部损失。C的说法正确，不当选，D项错误当选。24、甲公司与银行签订借款合同，约定甲公司以自有的流光大厦作为抵押，贷款８０００万元。双方办理抵押手续后，银行发放了贷款。现甲公司在流光大厦的土地上新建一幢溢彩楼。有关本案中房地产抵押借款合同的下列说法哪些是正确的？A、甲公司不履行债务时，银行有权将流光大厦单独拍卖，并由所得价款优先受偿B、甲公司在流光大厦的土地上新建的溢彩楼不是抵押财产C、甲公司不按期还款时，银行可以将流光大厦和溢彩楼一同拍卖，但只能由流光大厦拍卖所得的价款优先受偿。D、溢彩楼是在建工程，依照法律规定，不得设置抵押，也不得拍卖转让【参考答案】：B,C【解析】：解析:根据担保法的规定，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。据此，抵押权实现的方法主要有拍卖、折价、变卖等。针对房地产抵押，担保法第五十五条规定，城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物。需要拍卖该抵押的房地产时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优先受偿。该条款与城市房地产管理法第五十一条的规定相同。25、甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？A、君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定B、甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务C、甲已将其股权出质给其债权人戊D、甲以其股权作为出资转让给天际公司时，君则公司的另一股东已主张行使优先购买权【参考答案】B,C,D26、某一普通合伙企业由甲、乙、丙等人组成。由于合伙人较多，全体合伙人决定，委托甲来执行合伙事务，则此时（）。A、乙也有权执行合伙事务B、乙有权监督甲执行合伙企业事务的情况C、甲有权独立对合伙的有关事项作出决议D、除法律或合伙协议另有规定外，可实行一人一票的表决方式来决定有关合伙企业的事项【参考答案】B,D【考点】合伙事务的执行【解析】《合伙企业法》第26条规定：“合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人