法律职业资格考试《试卷（二）》甄题精选阶段测试卷（附答案）

PAGE页码50法律职业资格考试《试卷（二）》甄题精选阶段测试卷（附答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、中国的A航运公司与美国的B船公司签订光船租赁合同，A公司租用B公司的一艘远洋货船。该船是挂巴拿马国旗并在巴拿马作了登记，光船租赁合同订立之前，B公司已将该船抵押给C造船公司。A公司租入船舶后，改为悬挂中国国旗，在该船舶租赁合同期间，C公司向B公司主张债权未果，遂申请中国法院扣押该船并强制拍卖，以实现其抵押权。此案中，对于C公司与B公司之间的抵押关系，C公司抵押权的行使，应当适用哪国的法律？A、中国法律B、美国法律C、巴拿马法律D、中国、美国或巴拿马法律均可以适用，由法院选择对C公司最有利的法律予以适用【参考答案】：C【解析】：见《海商法》第271条，船舶抵押适用船旗国法律，船舶在光船租凭以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律2、丁公司欠甲公司100万元。10月，甲公司与丙公司签订协议，约定甲公司对丁公司的100万元债权由丙公司享有，但未通知丁公司。同年12月，丙公司向法院起诉丁公司要求归还欠款，有关该案的表达正确的是：A、乙丙之间的债权转让协议无效，因为未取得丁公司的同意B、乙丙之间的债权转让协议无效，因为未通知丁公司C、乙丙之间的债权转让协议有效，但该协议对丁公司不发生效力D、乙丙之间的债权转让协议有效，丁公司应当对丙公司履行债务【参考答案】：C【解析】：《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。”即债权转让协议不以债务人同意为必要，未通知债务人的，该债权转让协议仅对债务人不发生效力，但不影响债权转让协议本身的效力，故本题正确答案为C选项，ABD选项错误。3、依据《审计法》以下哪个单位不需要审计机关有计划地定期审计？A、某国有钢铁企业，每年亏损数额逾千万元B、某国有汽车制造企业，每年接受国家财政补贴达百万元C、某国有彩电制造企业，目前正受到彩电市场巨大冲击D、某市一家较小规模的电信企业【参考答案】：C【解析】：详见《审计法》第21条。4、承揽合同中，定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，在当事人未有特别约定的情况下，承揽人对完成的工作成果享有何种权利？A、拍卖权B、变卖权C、留置权D、提存权【参考答案】：C【解析】：见《合同法》第264条。该条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”5、根据《刑事诉讼法》及有关司法解释的规定，下列说法哪些是正确的？（）A、①②③B、②③C、②③④D、①④【参考答案】：D【解析】根据《人民检察院刑事诉讼规则》第151条，对于贪污贿赂犯罪等重大复杂的2人以上的共同犯罪案件，可以在5日以内安排会见的时间。根据《刑事诉讼法》第98条第2款，询问不满18周岁的证人，可以通知其法定代理人在场；第111条第2款，在执行逮捕、拘留的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查；第120条第2款，对人身伤害的医学鉴定有争议需要重新鉴定或者对精神病的医学鉴定，由省级人民政府指定的医院进行。由此可知，①④正确，答案D当选。6、下列哪项不属于股份有限公司召开临时股东大会的法定情形：A、董事长认为必要时B、单独或合计持有公司10%以上股份的股东请求时C、公司未弥补亏损达实收资本总额1/3时D、董事人数不足公司章程规定人数的2/3时【参考答案】：A【解析】：根据新《公司法》第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。7、王某在上海设立了某个人独资企业，并打算在苏州设立分支机构，分支机构的工商登记应当如何进行?()A、王某仅需在上海申请登记B、王某仅需在苏州申请登记C、在苏州经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案D、在上海经核准登记后，应将登记情况报该分支机构所在的登记机关备案【参考答案】：C【解析】：依《个人独资企业法》第14条的规定，个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。8、在一起强奸案中，律师刘某作为被害人的诉讼代理人，下列说法正确的是（）A、刘某只能自行收集证据B、刘某必须经过人民法院准许，方可查阅、摘抄、复制本案有关材料C、刘某必须与提起公诉的检察院保持高度一致D、刘某可以代理被害人对法院的判决要求人民检察院提起抗诉【参考答案】：D【解析】本题考查刑事诉讼中的诉讼代理制度。根据《刑诉法解释》第48条的规定，诉讼代理人的责任是根据事实和法律，维护被害人、自诉人或者附带民事诉讼当事人的合法权益。该《刑诉法解释》第49条规定，律师担任诉讼代理人，可以查阅、摘抄、复制与本案有关的材料，了解案情，其他诉讼代理人经人民法院准许，也可以查阅、摘抄、复制与本案有关的材料，了解案情。需要收集、调取与本案有关的材料的，可以参照《刑诉法解释》第44条、第45条的规定执行，也就是说，代理律师向证人或者其他有关单位和个人收集、调取与本案有关的材料，因证人、有关单位和个人不同意，申请人民法院收集、调取，人民法院认为有必要的，应当同意。代理律师直接申请人民法院收集、调取证据，人民法院认为代理律师不宜或者不能向证人或者其他有关单位或者个人收集、调取，并确有必要的，应当同意。因此A、B项错误，至于C项当然错误。刘某经被害人授权可代理抗诉，因此D项正确。9、下列登记中，仅具有对抗效力的是下列哪项？A、甲宅基地的抵押登记B、乙轿车的抵押登记C、关于丙的婚姻登记D、丁企业的注销【参考答案】：D【解析】：详见民法原理。10、商业银行被接管，是依法保障商业银行经营安全性、合法性的重要预防措施。对于在接管过程中发生的下列情况，处理方式符合《商业银行法》的是：A、接管期间，由接管组织行使商业银行的经营管理权B、接管的期限最长不得超过3年C、接管前发生的债务，由接管组织负责清偿D、接管期间发生的债务，由接管组织负责清偿【参考答案】：A【解析】：《商业银行法》第66条规定：“接管自接管决定实施之日起开始。自接管开始之日起，由接管组织行使商业银行的经营管理权力。”由此可知，接管期间，由接管组织行使商业银行的经营管理权，A选项当选。第67条规定：“接管期限届满，国务院银行业监督管理机构可以决定延期，但接管期最长不得超过二年。”由此可知，B选项中“3年”的说法不符合法律规定，不当选。第64条规定：“商业银行已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人的利益时，国务院银行业监督管理机构可以对该银行实行接管。接管的目的是对被接管的商业银行采取必要措施，以保护存款人的利益，恢复商业银行的正常经营能力。被接管的商业银行的债权债务关系不因接管而变化。”由此可知，被接管的商业银行的债权债务关系不因接管而变化，故接管前发生的债务，由接管组织负责清偿的说法是错误的，C选项不当选。接管期间发生的债务，由接管组织负责清偿的说法也是错误的，D选项不当选。11、关于共同犯罪，下列哪一选项是正确的?A、甲、乙应当预见但没有预见山下有人，共同推下山上一块石头砸死丙。只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处B、甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共同犯罪C、交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。甲、乙构成共同犯罪D、公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共同犯罪【参考答案】：C【考点】共同犯罪、共同过失犯罪【解析】选项A考查共同过失犯罪。《刑法》第25条规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。”甲、乙在疏忽大意的情况下，合力共同推下山上一块石头砸死丙，显然是共同过失犯罪。但是，并不是只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处。因为共同过失犯罪原本也不是共同犯罪，它是按照各人所犯的罪分别处罚的。所以。即使不认定甲、乙成立共同过失犯罪，也可以以过失致人死亡罪分别处罚甲、乙。选项B、C、D考查事中共犯的成立。只有事前、事中通谋的行为才是共同犯罪。选项B、D都是事后通谋的，此时犯罪行为已经结束，甲、乙就不能构成共犯了。选项8中，甲单独构成窝藏罪；选项D中。甲单独构成帮助逃避处罚罪。选项C是事中通谋，此时犯罪尚未结束，所以他可以构成共同犯罪。选项C也是刑法明文规定的。《刑法》第198条第4款：保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。【重点点拨】本题的选项A是比较难的，以前没有考过。注意共同过失犯罪不以共同犯罪论处，按各自所犯的罪分别处罚。所以，不认定为共同过失犯罪也没关系，按单独的过失犯罪各自定罪处罚即可。这道题的实质应该是考查过失犯罪能否构成共同犯罪。12、广州某玩具厂有一批玩具要发运至哈尔滨某收货人，玩具厂把玩具交给广州火车站托运，货到北京后，广州火车站又把货交给与其存在联运关系的北京火车站继续运往哈尔滨。货到哈尔滨后，收货人去哈尔滨火车站提货，发现玩具数量与提货单上所载数量不符。经查货物短少的原因在于：货物在北京火车站中转时有漏载。则对于货物短少的损失，应由谁负责赔偿?A、广州火车站B、北京火车站C、广州火车站或北京火车站D、广州火车站与北京火车站承担连带赔偿责任【参考答案】：D【解析】：以同一方式联运的承运人对货物损毁灭失所承担的责任。【解析】：《合同法》第313条明确规定：“两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。”故D确。13、在甲企业诉区工商局查处其生产劣质产品一案中，甲企业认为自己的产品质量不合格是由于原材料所致，其中有一个关键的证据在乙企业厂区内，但由于乙企业正在搬迁，这个证据极有可能灭失，因而甲企业欲申请证据保全，那么其应当在何时以何种方法提起证据保全申请？（）A、在举证期限届满前以口头形式B、在举证期限届满前以书面形式C、在第一次开庭前以口头形式D、在第一次开庭前以书面形式【参考答案】：B【解析】《行政诉讼法》第36条规定：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。”本题情形符合此条规定，因此甲企业有权申请证据保全。《行诉证据规定》第27条第l款规定：“当事人根据行政诉讼法第三十六条的规定向人民法院申请证据保全的，应当在举证期限届满前以书面形式提出，并说明证据的名称和地点、保全的内容和范围、申请保全的理由等事项。”14、根据《民法通则》的规定，法人的法定代表人是根据产生的。A、法律规定B、主管机关指派C、法人章程的规定D、法律规定或法人章程规定【参考答案】：D【解析】：《民法通则》第38条规定，依照法律或法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。15、甲乙是朋友，甲非常喜爱乙的一串水晶手链，几次提出要求购买，乙均未答应。某日乙多年不见的好友丙到乙家中玩，看见手链，提出用自己的瑞士手表与乙的手链互换戴几天，乙非常愉快的答应了。次日丙在朋友聚会上认识了甲，甲认出手链提出要买该手链，丙想到跟乙提出用瑞士手表换水晶手链，乙应该会答应，于是以500元将手链卖给甲。几日后乙向丙索还该手链时，丙告诉乙已被卖给甲，并提出将瑞士手表送给乙作为赔偿。乙非常生气，称该手链是自己男友所赠不能随便送人，于是乙就找到甲索还手链，下列说法正确的是哪一项？A、甲有返还义务，因买卖该手链的合同是无权处分，且甲不构成善意取得。B、甲无返还义务，因其买手链的行为构成善意取得C、甲买该手链构成善意取得，但合同是效力待定，因乙拒绝追认而不生效，因此甲应当返还D、甲有返还义务，因出卖该手链的丙是无权代理，且未取得本人的追认【参考答案】：A【解析】：依据我国《合同法》第51条的规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”||但是，在被处分的财产为动产且受让人为善意的情况下，适用善意取得制度，即受让人依然取得该动产的所有权。本题中甲明知手链的所有人为乙却依然从借用人丙处购得该手链，因此其主观上不具有善意，不能适用善意取得制度。所以，依据《合同法》第51条的规定，由于权利人并未追认该买卖合同且无处分权人也未在订立合同后取得处分权，因此该买卖合同不生效。乙有权要求甲返还水晶手链。A正确。B错误。C错误。无权代理需丙以甲的名义出卖手链，本题丙为无权处分，而并非无权代理。D错误。16、根据我国《环境保护法》的规定，对排污标准制定权说法不正确的是？A、对国家污染物排放标准中的未规定的项目，可以制定地方污染物排放标准B、对国家污染物排放标准中已规定的项目，只能制定严于国家污染物排放标准的地方污染物排放标准C、国务院环境保护行政主管部门可以制定所有种类的环境标准D、省、自治区、直辖市人民政府只能就国家环境质量标准中已规定的项目制定地方补充标准【参考答案】：D【解析】：详见《环境保护法》第九条国务院环境保护行政主管部门制定国家环境质量标准。省、自治区、直辖市人民政府对国家环境质量标准中未作规定的项目，可以制定地方环境质量标准，并报国务院环境保护行政主管部门备案。第十条国务院环境保护行政主管部门根据国家环境质量标准和国家经济、技术条件，制定国家污染物排放标准。省、自治区、直辖市人民政府对国家污染物排放标准中未作规定的项目，可以制定地方污染物排放标准；对国家污染物排放标准中已作规定的项目，可以制定严于国家污染物排放标准的地方污染物排放标准。地方污染物排放标准须报国务院环境保护行政主管部门备案。凡是向已有地方污染物排放标准的区域排放污染物的，应当执行地方污染物排放标准。17、王强将自有平房一间出租于赵凯，约定租金为每月800元，3个月一付。到2006年3月，赵凯已拖欠1年租金，共计9600元。经多次催促，赵凯仍然拒不支付。王强于是向法院提起诉讼，要求赵凯归还所欠租金，并支付银行同期利息。本案中的诉讼标的是什么？A、房屋租赁关系B、归还拖欠租金C、出租的房屋D、解除房屋租赁关系，并归还拖欠租金，支付利息【参考答案】：A【解析】：诉讼标的是指当事人之间发生争执并要求法院作出裁判的民事权利义务关系。本案中当事人发生争议的是房屋租赁关系，因此A选项正确。诉讼标的不同于诉讼标的物，诉讼标的物是民事权利义务关系所指向的对象，B选项拖欠的租金属于诉讼标的物，所以，B选项错误；诉讼标的也不同于诉讼请求，诉讼请求是基于法律关系要求法院作出的特定的判决，故D选项请求法院判决李四归还拖欠租金并支付利息属于诉讼请求，D选项错误。18、根据最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》，下列说法错误的是：（）A、行政执法人员可以作为证人出庭作证B、当事人申请人民法院保全证据的同时，必须提供相应的担保C、在诉讼过程中，人民法院可以依职权主动收集证据D、未成年人所作的与年龄和智力状况不相适应的证言不能单独作为定案依据【参考答案】：B【解析】《行政诉讼证据规定》第27条规定，当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的’担保。故B的说法错误。其他选项均在最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定上有相应的根据。19、甲、乙两人运一批货物到某地销售，到达后适逢甲患重病，急需钱入院治疗。乙无法筹措到住院的钱，而货物也一时难于销售，丙得悉甲、乙情况后，向乙表示愿意以低价全部购买，乙为替甲治疗，不得不接受了丙提出的价格，将全部货物卖给丙，造成重大损失。该合同属于下列哪种合同？A、无效的合同B、可变更的合同或可撤销的合同C、部分有效部分无效的合同D、未成立的合同【参考答案】：B【解析】：可变更、可撤销的合同根据《合同法》第54条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。《民通意见》第70条规定：一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。题中，乙为了给甲治病，被迫作出不真实的意思表示，损害自己利益，满足丙牟取不正当利益的要求，属于乘人之危的情形，因而是可变更、可撤销的合同。考查乘人之危的认定以及由此订立的合同的效力认定。此命题考查《合同法》与《民法通则》的冲突规定，值得注意。应注意依《合同法》第54条第2款规定，乘人之危的合同是可变更、可撤销的合同，而依《民法通则》第58条之规定，乘人之危的民事行为是一无效的民事行为。关干《合同法》第54条与《民法通则》第58条之法律效力关系，应认定为在合同领域，前者优先于后者而适用。20、公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，应该如何（）A、自行改正后执行B、向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见C、如果上级不改变该决定或者命令，公务员可以拒绝执行该决定或命令D、公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当承担全部责任【参考答案】：B【解析】公务员对上级机关的决定或者命令，有服从和执行的义务。但如果上级决定或者命令有错误，公务员若执行该决定或者命令必然会损害利害相关人的利益。由于公务员个人没有制定上级机关的发布命令和决定的权限，所以不能自行改正该错误的命令或者决定。对此如何处理，《公务员法》第54条作了规定：“公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见；上级不改变该决定或者命令，或者要求立即执行的，公务员应当执行该决定或者命令，执行的后果由上级负责，公务员不承担责任；但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任。”所以公务员应该向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见，如果上级不改变该决定或者命令并要求立即执行的，公务员仍应“命必行，令必从”，应当执行该决定或者命令，而不能拒绝执行。B项正确。其执行的后果由上级负责，公务员不承担责任。但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任而不是全部责任。因为上级作出错误的决定或者命令，本身就有责任。A、C、D三项错误。21、个体户刘某去世后，未留有遗嘱。留下两女、一男：大女儿3岁时由大伯父领养，二女儿结婚，嫁在外省。刘某去世后，大女儿、二女儿都主张继承权；张某，自称是刘某的非婚生子女，以我国承认非婚生子女享有同婚生子女同样的继承权为由，也要求继承遗产。而刘某的妻子和儿子认为只有自己才享有继承权。双方争执不下，最后书面约定，向当地仲裁委员会请求仲裁。关于本案的表述错误的是：A、当地仲裁委员会对本案无仲裁权B、双方当事人的仲裁协议无效C、该仲裁事项不属于仲裁机构受理的范围D、任何一方当事人不能将本案提交人民法院审理【参考答案】：D【解析】：[参考答案]D[测试点]仲裁范围。【解析】：《仲裁法》第3条规定，下列纠纷不能仲裁：(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。依此，A、B、C项的表述都是正确的，至于D项则是错误的，当事人可以向法院提起诉讼。22、下列有关最高人民法院对在法定刑以下判处刑罚的案件的复核处理的表述正确的是哪一项？（）。A、予以核准的，作出核准判决B、予以核准的，作出核准决定C、不予核准的，应当撤销原判决、裁定，并且必须发回原审人民法院重新审判D、不予核准的，应当撤销原判决、裁定，发回原审人民法院重新审判或者指定其他下级人民法院重新审判【参考答案】：D【解析】《高法解释》第270条规定：“最高人民法院复核在法定刑以下判处刑罚的案件，予以核准的，作出核准裁定书；不予核准的，应当撤销原判决、裁定，发回原审人民法院重新审判或者指定其他下级人民法院重新审判。”故本题正确答案为D。23、下列店堂告示，哪一个没有违反《消费者权益保护法》的规定？A、“本店商品一旦售出概不退换”B、“购买总额在十元以下者，请恕本商场不开发票”C、“钱物请当面点清，否则后果自负”D、“如售假药，包赔顾客20，000元”【参考答案】：D【解析】：D属于有效的服务承诺，ABC均属店堂告示，从内容上看都违反了《消费者权益保护法》第24条的规定。24、梁某已八十多岁，老伴和子女都已过世，年老体弱，生活拮据，欲立一份遗赠扶养协议，死后将三间房屋送给在生活和经济上照顾自己的人。梁某的外孙子女、侄子、侄女及干儿子等都争着要做扶养人。这些人中谁不应作遗赠扶养协议的扶养人?A、外孙子女B、侄子C、侄女D、干儿子【参考答案】：A【知识点】遗赠扶养协议的扶养人。【解析】：根据《继承法》第31条的规定，公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。公民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照协议，集体所有制组织承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。该条并没有明确规定哪些人不能成为遗赠扶养协议的扶养人，在本题中，外孙子女不能作遗赠扶养协议的扶养人是基于以下原因：根据《婚姻法》第28条的规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。故本题中梁某的外孙子女对梁某有法定的赡养义务，正如亲生子女不能成为遗赠扶养协议的扶养人，梁某的外孙子女也不应作遗赠扶养协议的扶养人。综上所述，梁某的外孙子女不应作遗赠扶养协议的扶养人，选项A正确。25、甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于本案，下列哪一选项是正确的？A、由于违法性认识不是故意的认识内容，所以，甲仍然构成故意犯罪B、甲没有违法性认识的可能性，所以不成立犯罪C、甲虽然不成立故意犯罪，但成立过失犯罪D、甲既可能成立故意犯罪，也可能成立过失犯罪【参考答案】：B26、南方科技公司拖欠克瑞电脑公司货款十万元，克瑞电脑公司多次催付无结果，遂向人民法院申请支付令。法院受理后经过审查，向南方科技公司发布了支付令，限期还款。南方科技公司以书面形式提出原合同规定价格不合理，愿意付款七万六千元，另外二万四千元希望免除。在这种情况下A、法院应当直接裁定终结督促程序B、法院应进行必要的调查，如合同确定的价格合理，则支付令有效C、法院应进行必要的调查，如合同确定的价格确实不合理，裁定驳回债权人的申请，支付令无效。D、法院应询问债权人的意见，如其同意债务人只付款七万六千元，可将支付令数额改为七万六千元【参考答案】：A【解析】：《民事诉讼法》第192条规定，人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。《民诉意见》第221条规定，依照《民事诉讼法》第192条的规定，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院无需审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序。所以选项B、C、D错误。27、被告人王某违反交通规则将某外国驻我国使馆工作人员轧成重伤，开车逃逸，此案应由那个法院管辖？（）。A、被害人所在国法院B、基层人民法院C、中级人民法院D、高级人民法院【参考答案】：B【解析】交通肇事案件不可能判处无期徒刑以上刑罚，本案的被告人是中国公民，只是被害人是外国公民，因此不属于“外国人犯罪的刑事案件”，所以不应当由中级以上的人民法院管辖。根据司法主权原则，我国公民在我国犯罪，自然不应当在外国法院审判，因此ACD都是错误的，只有B正确。28、中国某公司从法国的马赛港装运一批货物，到达中国上海港，经海关人员检查发现部分货物因受雨淋已霉变，另外还严重短量。该运输合同中注明投保的是水渍险。此种情况保险公司应如何赔偿？A、拒绝赔偿B、只赔偿霉变部分C、只赔短量部分D、全部赔偿【参考答案】：A【解析】：水渍险为“单独海损负责”。除承保平安险责任外，还负责被保险物由于恶劣气候等自然灾害造成的部分损失。货物因雨淋、短量受损的，须增加投保一般附加险或一切险才能得到赔偿。水渍险与平安险的承保范围容易混淆，希望考生注意。平安险即“单独海损不赔”，平安险只承担由于海损事故和自然灾害造成的全部损失和特定意外事故。而水渍险则负责单独海损，即一些自然灾害造成的损失均需赔偿。此外，考生对于《伦敦保险协会海上运输货物保险条款》的主要内容及船东保赔协会的基本范围宜作了解。29、对个人独资企业而言，下列表述完整，正确的有A、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是由一个法人或自然人投资设立的企业B、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是由一个法人投资设立的，对外承担有限责任的公司C、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是指依照该法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担有限责任的经营实体D、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是指依照该法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体【参考答案】：D【解析】：《个人独资企业法》第2条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资入个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体．”因此，D选项表述完整，正确，ABC选项错误．30、下列关于物之所在地法的适用，哪项表述是正确的？A、物之所在地法只适用于不动产，不适用于动产B、物之所在地法不仅适用于不动产，而且适用于一切动产C、物之所在地法适用于不动产，也适用于部分动产D、物之所在地法适用于部分不动产，也适用于部分动产【参考答案】：C【解析】：物之所在地法，即作为法律关系的客体物或标的物所在地法律。通常用来解决物权，特别是不动产物权的法律冲突问题。31、甲向乙于5月1日发出一要约，后反悔欲撤回，遂于5月3日发出撤回通知。要约于5月5日至乙处，但因乙外出，未能拆阅。撤回通知则于5月6日到达乙处，乙于5月7日返回家中。则此要约：A、有效，因为要约已先于撤回通知到达乙B、有效，因为要约发出后不得任意撤回C、无效，因为撤回通知和要约同时到达乙D、无效，因为要约已被撤销【参考答案】：D【解析】：要约的撤回需撤回通知先于要约到达或者与要约同时到达才发生效力，要约的撤销需撤销通知在承诺人作出承诺之前达到即发生效力。本题中，甲的要约于5月5日到达乙处，其撤回通知于5月6日到达乙处，但乙于5月7日才返回家中，该撤回通知发生要约撤销的效力，故要约无效，只有D选项正确，ABC选项错误。32、陈某向王某声称要购买80克海洛因，王某便从外地购买了80克海洛因。到达约定交货地点后，陈某掏出仿真手枪威胁王某，从王某手中夺取了80克海洛因。此后半年内，因没有找到买主，陈某一直持有80克海洛因。半年后，陈某将80克海洛因送给其毒瘾很大的朋友刘某，刘某因过量吸食海洛因而死亡。关于本案，下列哪一选项是错误的?A、王某虽然是陈某抢劫的被害人，但其行为仍成立贩卖毒品罪B、陈某持仿真手枪取得毒品的行为构成抢劫罪，但不属于持枪抢劫。C、陈某抢劫毒品后持有该毒品的行为，被抢劫罪吸收，不另成立非法持有毒品罪D、陈某将毒品送给刘某导致其过量吸食进而死亡的行为。成立过失致人死亡罪【参考答案】：D【考点】抢劫罪、贩卖毒品罪【解析】选项A没有争议。无论贩毒者是否被抢劫，其贩毒的行为已经完成，因此仍然构成贩卖毒品罪。选项B也没有争议。这是最高人民法院在《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》中明确规定的。该意见第7条明确规定：以毒品、假币、淫秽物品等违禁品为对象，实施抢劫的，以抢劫罪定罪；抢劫的违禁品数量作为量刑情节予以考虑。抢劫违禁品后又以违禁品实施其他犯罪的，应以抢劫罪与具体实施的其他犯罪实行数罪并罚。这种行为俗称“黑吃黑”，也构成犯罪。选项8正是这种“黑吃黑”行为。关于该条还要注意：抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚。选项C是考生争议比较大的。很多考生认为C项也是错误的，因为持有毒品和抢劫罪触犯了不同的法益，因此不能被吸收，而应当数罪并罚。这是错误的。抢劫毒品后非法持有毒品的行为并没有侵犯新的法益。本选项可以用“事后的不可罚理论”来解释。非法持有毒品是抢劫毒品的当然结果，因此不可罚。很多考生根据2006年考过的“盗窃文物后又倒卖的，数罪并罚”和该意见中“抢劫违禁品后又以违禁品实施其他犯罪的，应以抢劫罪与具体实施的其他犯罪实行数罪并罚”的规定认为对本案也应数罪并罚。这个错误是对该题和法条理解不透彻、不准确造成的。该题和该法条中列举的行为都不是单纯的持有行为，而是以之再进行犯罪的行为。如果盗窃文物后，仅仅持有该文物，显然只定一罪(当然，非法持有文物也不是犯罪)，如果抢劫毒品后又将其贩卖给他人，显然应该数罪并罚。但本案只是单纯持有，并没有继续贩卖。因此，只构成一罪。选项D是比较简单的。陈某将80克海洛因送给其毒瘾很大的朋友刘某，刘某因过量吸食海洛因而死亡。陈某不必对此负责，因为刘某是一个成年人，他应当为自己的行为负责。这就好比甲将一把工艺匕首送给乙收藏，乙以之自杀，甲无须承担责任一样。33、关于简易程序，下列说法正确的是：A、适用简易程序的案件应当在受理之日起三个月内审结B、适用简易程序的案件审理期限不得延长C、适用简易程序审理的案件，发现案情复杂的，经院长批准可以延长审理期限D、简易程序转为普通程序审理的，审理期限从转为普通程序之日起计算【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法》第146条规定：“人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起三个月内审结。”审理期限应当从立案之日起计算，A项错误。《民诉意见》第170条规定：“适用简易程序审理的案件，审理期限不得延长。在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，可以转为普通程序，由合议庭进行审理。并及时通知双方当事人。审理期限从立案的次日起计算。”简易程序案件的审理期限不得延长，案情复杂的应当转为普通程序，且审理期限从立案次日起计算。因此，依照以上法条规定，B选项正确，C选项和D选项错误。本题答案为B。34、检察院立案侦查甲刑讯逼供案。被害人父亲要求甲赔偿丧葬费等经济损失。侦查中，甲因病猝死。对于此案，检察院下列哪一做法是正确的?(2009年试卷二第30题)A、移送法院以便审理附带民事诉讼部分B、撤销案件C、决定不起诉D、决定不起诉并对民事部分一并作出处理【参考答案】：B【考点】法定不追究刑事责任的情形【解析】本题综合考查了侦查阶段对依法不追究刑事责任的情形的处理方式和对民事部分处理方式这两个知识点。《刑事诉讼法》第5条规定。有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：(1)情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；(2)犯罪已过追诉时效期限的；(3)经特赦令免除刑罚的；(4)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的；(6)其他法律规定免予追究刑事责任的。根据这一规定，在刑事诉讼的不同阶段，对依法不追究刑事责任的情形有不同的处理方式：(1)在立案阶段。发现有上述第5条规定情形之一的，对于自诉案件，人民法院不应受理；对于公诉案件，公安机关和人民检察院应作出不立案的决定。(2)在侦查阶段，侦查机关发现有上述情形之一的，应当作出撤销案件的决定。(3)在审查起诉阶段。人民检察院发现有上述情形之一的。应当作出不起诉的决定。(4)在审判阶段，对于第一种情形，即情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的。人民法院应当判决宣告无罪；对于其他情形，应当裁定终止审理；但是，《刑诉解释》第76条第9项规定，根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认已经死亡的被告人无罪的。人民法院应当判决宣告被告人无罪。本题中。由人民检察院负责侦查的案件中的犯罪嫌疑人甲是在侦查阶段死亡，根据上述分析，人民检察院应当作出撤销案件的决定。选项B正确，选项C错误。附带民事诉讼必须以刑事诉讼的成立为前提。如果刑事诉讼不成立，附带民事诉讼就失去了存在的基础。所以本题中，人民检察院在作出撤销案件的决定后，被害人的父亲只能针对民事赔偿提起独立的民事诉讼，选项A、D错误。35、刘某、关某和张某设立一普通合伙企业，刘某以劳务出资，关某以货币出资，张某以房屋出资，设立过程中下列做法中不符合法律规定的是：()A、合伙协议约定关某在合伙企业成立之日起1年内缴付出资B、关某作为隐名合伙人不将姓名记载在合伙协议中C、对张某的房屋作价未委托法定评估机构评估，而是由三人协商作价D、刘某的劳务作价，由三人协商确定【参考答案】：B【解析】：《合伙企业法》第18条规定，合伙人可以约定合伙人出资方式、数额和缴付期限，所以A选项的做法合法。该条规定，合伙协议应当载明合伙人的姓名或者名称，因此我国不承认隐名合伙，合伙人的姓名或名称必须记载在合伙协议中，所以B选项的做法不符合法律规定。第16条规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。根据该条规定，对实物出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，不是必须由法定评估机构评估，所以C选项的做法合法，合伙人用劳务出资的，评估办法由全体合伙人协商确定，所以D选项的做法合法。36、李菜从田某处购得一辆轿车，但未办理过户手续。在一次查验过程中．某市公安局认定该车系走私车，予以没收。李某不服，向省公安厅申请复议，后者维持了没收决定。李某提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?A、省公安厅为本案的被告B、田某不能成为本案的第三人C、市公安局所在地的法院对本案有管辖权D、省公安厅所在地的法院对本案有管辖权【参考答案】：C【考点】行政诉讼的地域管辖、行政诉讼的诉讼参加人【解析】《行政诉讼法》第25条：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。经复议的案件。复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告……”据此，市公安局作为作出具体行政行为的行政机关，是本案的被告；省公安厅维持了没收决定，没有改变市公安局的具体行政行为，不是本案的被告。选项A错误。《行政诉讼法>第27条规定：“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。”这里的利害关系包括直接的利害关系和问接的利害关系。直接的利害关系是指其权益必然会受到具体行政行为的影响，间接的利害关系是指权益将受到具体行政行为的波及。本案中。李某从田某处购买了轿车，作为卖方的田某对轿车承担瑕疵担保责任，如果轿车被认定为走私车，即轿车的所有权存在瑕疵，田某应当对买方李某承担违约责任。因此，田某对于市公安局作出的没收轿车的具体行政行为有法律上的间接利害关系。是本案的第三人。选项B错误。《行政诉讼法》第17条规定：“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的．也可以由复议机关所在地的人民法院管辖。”由此可知，如果复议机关没有改变原具体行政行为，则依然由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。据此，市公安局认定轿车为走私车并进行了扣押，市公安局所在地的法院，即最初作出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院，对本案具有管辖权。选项C正确。本案中省公安厅作为复议机关维持了市公安局的没收决定，并没有改变原具体行政行为，因此作为省公安厅所在地的法院对本案没有管辖权，选项D错误。提醒考生注意：经过行政复议的案件，对于被告和管辖法院的确定，是历年司法考试的重点。经过复议的行政诉讼案件，确定被告和管辖法院的基本原则是：(1)复议机关改变原具体行政行为的，“被告为自己、管辖可选择”。(2)复议机关未改变原具体行政行为的，“被告、管辖均与复议机关无关”。37、根据《公司法》的规定，股份有限公司董事会做出决议，应由A、出席会议的董事过半数通过B、出席会议的董事2／3以上通过C、全体董事的过半数通过D、全体董事的2／3以上通过【参考答案】：C【解析】：根据《公司法》的规定，股份有限公司董事会做出决议，应由全体董事的过半数通过，而不是出席会议的董事过半数通过。38、甲患抑郁症欲自杀，但无自杀勇气。某晚，甲用事前准备的刀猛刺路人乙胸部。致乙当场死亡。随后，甲向司法机关自首。要求司法机关判处其死刑立即执行。对于甲责任能力的认定，下列哪一选项是正确的?A、抑郁症属于严重精神病，甲没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任B、抑郁症不是严重精神病，但甲的想法表明其没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任C、甲虽患有抑郁症，但具有责任能力，应当承担故意杀人罪的责任D、甲具有责任能力，但患有抑郁症，应当对其从轻或者减轻处罚【参考答案】：C【考点】精神病人的刑事责任【解析】《刑法》第18条第1款规定，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果。经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。这说明精神病人并非都不负刑事责任，即。仅患有精神病还不够。还要“丧失辨认或者控制能力”，才不负刑事责任。本案中，甲显然具有对自己的犯罪行为的辨认和控制能力，他是在完全清醒的情形下犯的故意杀人罪。因此，甲应当负刑事责任。故，选项A、B错误，选项C正确。选项D：根据《刑法》第l8条第3款的相关规定，对于部分丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病患者，“可以”而不是“应当”从轻或者减轻处罚。39、中秋节前夕，华丰市技术监督局对本市市场上的月饼进行了抽查，只有两家食品厂生产的月饼合格。技术监督局将该情况在《华丰晚报》上作了报道，致使很多食品厂家生产的月饼积压卖不出去。下列说法中正确的有：A、市技术监督局的行为不构成不正当竞争B、市技术监督局的行为虽有排挤其他经营者的意图，但并未指定消费者购买某种月饼，尚不构成不正当竞争C、市技术监督局的抽查行为是履行职责的正常管理行为，但在新闻媒介上公布抽查结果是限制其他经营者的不正当竞争行为D、市技术监督局抽查行为的背后是以排挤其他经营者为动机，故抽查行为与公布行为均构成不正当竞争【参考答案】：A【解析】：《反不正当竞争法》第2条规定：“……本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益。扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。”由此可知，市技术监督局不符合不正当竞争行为的主体要件，其行为不构成不正当竞争，所以A选项应当选。市技术监督局的行为是在履行自己的职责，并没有排挤其他经营者的意图，所以B选项错误，不应当选。抽查行为是履行职责的正常管理行为，在新闻媒介上公布抽查结果也是履行职责，抽查行为和公布抽查结果均不构成不正当竞争，所以CD选项错误，不应当选。40、根据世界贸易组织争端解决规则和程序的谅解协议的规定，当世贸组织成员方之间发生贸易纠纷时，可采取的解决方式中不包括下列哪一项？A、双边磋商B、成立专家组C、上诉机构的审查D、上诉机构的调解【参考答案】：D【解析】：本题考点为世贸组织的争端解决程序。其程序为：①磋商。磋商有助于澄清争端、促进争端的解决。磋商是申请设立专家组的前提条件。②设立专家组的申请――起诉。自提出磋商请求日起60天内磋商没有解决争端时，申诉方才可申请成立专家组。③专家组的裁定和结论。无论是申诉方还是被诉方，对其所提出的诉求或主张，都承担证明的责任，即谁主张谁举证。在一方初步证明其诉求或主张的真实性后，由另一方进行反驳。最后由专家组决定采信哪些证据，并根据其对有关证据的评估，作出裁决。④上诉机构的审查、裁定。在专家组报告发布后的60天内，任何争端方都可以向上诉机构提起上诉。上诉机构则只审查专家组报告涉及的法律问题和专家组作出的法律解释。⑤争端解决机构通过专家组和上诉机构的报告。⑥争端解决机构裁定和建议的实施。被裁定违反了有关协议的一方，应在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议。因此D项不在以上争端解决程序之列。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、某甲将私房三间出租给某乙，租期为2年，在租赁期内，某甲又与某丙签定了私房三间的买卖合同。下列论述中正确的是：A、某甲与某丙所签订的合同无效，因为某甲未取得某乙的同意B、某甲应当提前三个月通知某乙房屋将要出售C、某乙在同等条件下有权优先于某丙购买房屋D、如某丙购得了房屋，则其有权决定原甲乙之间的房屋租赁合同是否继续执行【参考答案】：B,C【解析】：特别提醒：在2008年12月8日《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定》公布前，此题答案为BC。公布以后，此题答案应该为C。最高人民法院于2008年12月8日发布《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定》，其中第24项废止了废止118条：出租人出卖出租房屋，应提前三个月通知承租人，承租人在同等条件下，享有优先购买权；出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。废止理由：与物权法第9条有冲突（物权法第9条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”）冲突解释说明：删除民法通则意见118条，承租人丧失凭优先权而请求法院宣告出租人房屋买卖无效的权力，房屋所有权的变更是根据物权法新规定依登记发生效力。所以AB错误。《合同法》第230规定：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。所以C正确《合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”是所谓“买卖不破租赁”。所以D项错误。修正了此题的题干]3、张某服装店因房屋漏雨，遂商请甲房地产公司维修，双方商定维修费用为3000元。甲公司派了几个工作人携带维修工具前来维修。在维修过程中，维修工人先将拆下来的建材运到地面堆放，但张某为了尽早完成维修工作，让维修工人将拆下来的建材放在厂房顶边沿上，嗣后，厂房边沿的檐板断裂，堆放的建材从房上掉下来，将从房下经过的姜某砸伤，经过抢救治疗，姜某成为植物人。下列说法正确的是（）A、张某和甲房地产公司之间是承揽合同关系B、维修工人应该对姜某承担损害赔偿责任C、应该由甲房地产公司单独对姜某承担赔偿责任D、张某应该对其指示过失对姜某承担相应的赔偿责任【参考答案】A,D【考点】承揽合同定作人的指示过失责任【解析】最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任，这里规定了定作人指示过失的侵权责任。本案中，张某和甲房地产公司之间是承揽合同关系，因而对承揽人造成的损失，原则上定作人张某不承担责任，但由于它作出了错误的指示，导致损害后果的发生，因而应该承扫相应的赔偿责任。4、甲将自有的一件皮衣交给某寄售商店代售。据此，以下正确的观点有哪些？A、寄售商店以自己的名义进行该皮衣的买卖B、皮衣的所有权仍属于甲C、设寄售商店无法将皮衣以甲所订价格卖出，则应承担违约责任D、设在寄售期间，皮衣因不可抗力灭失，则该损失应由甲承担【参考答案】：A,B,D【解析】：见《合同法》第414条。5、民事诉讼中哪些程序要求合议庭必须由审判员组成A、普通程序中的一审B、普通程序中的二审C、原来是二审的再审程序D、要求对案件实行合议制的特别程序【参考答案】：B,C,D【解析】：普通程序中的一审的除外6、中国某电器公司要出口一批空调给美国多家超市，与中国银行北京分行签订了保理合同，委托中国银行北京分行调查美国多家超市的资信状况，中国银行北京分行通过再保理协议委托花旗银行纽约分行进行调查。试问下列有关各方在合同中的地位说法正确的是A、中国银行北京分行是出口保理商B、中国银行北京分行是进口保理商C、花旗银行纽约分行是出口保理商D、花旗银行纽约分行是进口保理商【参考答案】：A,D【解析】：双保理方式主要涉及四方当事人：出口商、进口商、出口保理商以及进口保理商。出口保理商与出口商之间签订国际保理协议，出口保理商一般委托进口保理商负责对进口商进行信用评估。7、下列纠纷中，不能通过仲裁途径解决的是：（）A、老李夫妇的离婚纠纷B、林老汉的三个儿子关于继承遗产的纠纷C、海问公司与税务局就海问公司应当如何缴纳企业所得税的纠纷D、未成年人王某的养父与未成年人王某的生母李某就未成年人王某的监护权应当由谁行使的纠纷【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。ABD选项属于婚姻、收养、监护、扶养、继承等涉及身份关系的纠纷；C选项属于依法应当由行政机关处理的行政争议。因此都不能通过仲裁来解决。8、根据我国民法的规定，民事法律行为应当具备下列哪些条件A、符合法律规定的特定形式B、意思表示真实C、行为人具有相应的民事行为能力D、不违反法律或社会公共利益【参考答案】：B,C,D【解析】：《民法通则》第55条规定：民事法律行为应当具备下列条件：（1）行为人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实；（3）不违反法律或者社会公共利益。第56条规定：民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。9、根据我国民事诉讼法的有关规定，下列关于公开审判制度的说法哪些是不正确的？A、公开审判是指案件的审理、评议以及判决的宣告应当公开进行B、对于涉及国家秘密的，案件不公开审理，但应公开宣判C、对于涉及商业秘密的案件应当不公开审理D、对于涉及个人隐私的案件，法院应根据当事人的申请不公开审理【参考答案】：A,C,D【解析】：公开审判，即民事案件的审判应当向群众、社会以及当事人公开。但是需注意公开审判的例外情况，根据《民事诉讼法》第120条的规定，不公开审理的案件有：（1）涉及国家秘密的案件；（2）涉及个人隐私的案件；（3）离婚案件、涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的。也就是说，涉及国家秘密与个人隐私的案件属于法定不公开审理的案件，而离婚与涉及商业秘密的案件则属于当事人申请不公开审理的案件，即当事人享有处分权的案件。此外，法律另有规定的应遵循法律的规定。A选项中合议庭评议是不公开的，所以A选项错误，应当选；C选项中商业秘密的案件是依当事人申请可以不公开审理，C选项错误，应当选；D选项中，涉及个人隐私的案件是应当不公开审理的，并不需要当事人申请，D选项应当选。B选项说法符合法律规定，不应当选。10、甲、乙、丙三人成立一普通合伙企业，总资本10万元，成立时甲投入一台机器，价值2万元。现金2万元。经营3年后，该合伙企业对外欠债11万元。现甲提出退伙，那么（）。A、退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算B、甲对退伙前已经发生的合伙企业债务与乙、丙承担连带责任C、如果经查明，甲在合伙企业经营期间曾因个人原因不慎给合伙企业造成了1万元的财产损失，则应当相应地扣减D、甲无须承担债务，也不能要回自己的出资【参考答案】A,B,C【考点】退伙人的责任【解析】《合伙企业法》第51条规定：“合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。”第53条规定：“退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。”故正确答案为ABC。注意，C项说法的根据是新修订第51条增加的内容，应重点掌握11、何某为其正在上大学的女儿何荣(18岁)投保一份人身保险，与某保险公司签订了一份保险合同，合同中包含有在保险期限内被保险人意外伤害及死亡的赔付条款，指定何某本人为受益人。根据上述条件，下列表述不正确的是?A、此保单属于父母替子女投保，所以该份保险合同无须经何荣的书面同意即可成立并生效B、设某年寒假何荣回家途中被一汽车撞伤，则保险公司在向何某支付保险金后，无权向该汽车车主行使追偿权C、设三年后何荣因失恋而自杀，保险公司可以给付保险金D、设何某应于1999年10月3日支付当年保险费，但直至2001年10月3日何某都未缴保险费，此时保险公司有权解除合同【参考答案】：A,D【解析】：[测试点]人身保险合同。【解析】：《保险法》第56条规定，以死亡为给付保险金条件的合同，未经被保险人书面同意并认可保险金额的，合同无效。以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单，未经被保险人书面同意，不得转让或者质押。父母为其未成年子女投保的人身保险，不受第一款规定限制。依此，因为何荣已经为成年人，所以A项中的保险合同须经何荣的书面同意。第66条规定，以死亡为给付保险金条件的合同，被保险人自杀的，除本条第二款规定外，保险人不承担给付保险金的责任，但对投保人已支付的保险费，保险人应按照保险单退还其现金价值。以死亡为给付保险金条件的合同，自成立之日起满二年后，如果被保险人自杀的，保险人可以按照合同给付保险金。第68条规定，人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三者追偿的权利。但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。依此，B、C项中的表述都是正确的。《保险法》第58条规定，合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，除合同另有约定外，投保人超过规定的期限六十日未支付当期保险费的，合同效力中止，或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。依此，可知D项中的表述是错误的。故本题正确答案为A、D项。12、某单位因排放污水而致附近10余户农户的庄稼遭受损失。下列有关表述中哪些是错误的？A、若该单位能证明其污水排放标准是符合有关排污标准规定的，则该单位不承担民事责任B、若该单位能证明主观上确无任何过失，则不承担民事责任C、若造成财产的重大损失，可对直接责任人员追究刑事责任D、受害农户提起损害赔偿的诉讼时效期间为2年，自其知道受到污染损害时起计算【参考答案】：A,B,D【解析】：《环境保护法》第41条规定，造成环境污染危害的，有责任排除危害，并对直接受到损害的单位或者个人赔偿损失。赔偿责任和赔偿金额的纠纷，可以根据当事人的请求，由环境保护行政主管部门或者其他依照法律规定行使环境监督管理权的部门处理；当事人对处理决定不服的，可以向人民法院起诉。当事人也可以直接向人民法院起诉。完全由于不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的，免予承担责任。由此可知，只要造成环境污染危害，即使该单位能证明其污水排放标准是符合有关排污标准规定的，或者该单位能证明主观上确无任何过失，也应承担民事责任，AB选项表述错误，当选。第43条规定，违反本法规定，造成重大环境污染事故，导致公私财产重大损失或者人身伤亡的严重后果的，对直接责任人员依法追究刑事责任。由此可知，若造成财产的重大损失，可对直接责任人员追究刑事责任，C选项表述正确，不当选。第42条规定，因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年，从当事人知道或者应当知道受到污染损害起时计算。由此可知，D选项中“诉讼时效期间为2年”的表述错误，当选。13、甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的?A、乙侵犯了甲厂的商业秘密B、饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性C、乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿D、甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料【参考答案】B,D【考点】商业秘密、新颖性的含义【解析】本题综合考查了商业秘密的保护、专利的新颖性以及在先使用权问题。首先，我国对商业秘密是采取反不正当竞争法方式予以保护的，《反不正当竞争法》第10条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密；(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为商业秘密。本条所称的秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”本题中，乙通过化验方法破解了该饮料的配方的行为，并没有以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取该饮料的配方，因此乙没有侵犯甲公司的商业秘密权。据此，选项A错误。其次，根据《专利法》第22条第2款的规定，新颖性。是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。《专利法》第22条第5款规定：“本法所称现有技术。是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。”本题中．甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护，并不为公众所知，不属于现有技术，因此，甲厂的使用行为不影响该饮料配方的新颖性。据此，选项B是正确的。再次，《专利法》第22条第1款规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。”眦，申请专利只要符合新颖性、创造性、实用性三性条件即可，本题前面已经论述该技术不丧失新颖性。另外，该配方是独特的配方，具有创造性，实用性也没有问题。因此，乙可以就该饮料的配方申请专利，也无须向甲支付相应的补偿。甲的失误在于在配方有可能被他人破解的情况下，自己没有及时申请专利来保护自己的权利，仅仅以商业秘密的方式保护自己的专有技术是不利的，因为他人可以通过各种正当途径获取该配方。据此，选项C是错误的。最后。在先使用权，即先用权，是指在符合规定条件的情况下．他人在专利申请日之前已经开始、在申请日之后有权继续进行的实施有关技术的行为的权利。《专利法》第69条规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权……(二)14、根据《公司法》关于法律责任的规定，公司董事、高级管理人员的下列行为中，哪些将导致其因该行为的所得收入归公司所有？A、董事长甲自己设立某有限责任公司经营与其所任职公司同类的营业所获得的收益B、副董事长乙将公司的一笔暂时不用的资金以高利贷放给他人，获利后将这笔资金归还C、总经理丙以公司的一处房产为某股份有限公司的贷款提供担保，获得酬金一笔D、副总经理丁得知某种货物价格将会上涨，将公司库存的这种货物卖给自己的亲戚，以后又替他将这批货物卖出，从中分得一部分利润【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《公司法》第149条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：……(三)违反公司章程的规定，末经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保……(五诛经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务……董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有．”AD选项符合第五项规定的情形，BC选项符合第三项规定的情形，故均当选．15、甲欠乙10万元，甲之友丙与乙签订了保证合同，此时丙自有财产只有8万元。后甲不能清偿，乙诉至法院要求丙清偿10万元。丙在答辩状中称：本人自有财产不足清偿，请免除我的保证责任。以下说法错误的是：A、丙的保证范围为担保时的自有财产总额8万元B、丙的保证范围仅为10万元主债权C、丙的保证范围为10万元主债权以及因该债权而产生的相关债权D、因提供保证时不具有代偿能力，因此丙不承担保证责任【参考答案】：A,B,D【解析】：解析《担保法》第7条：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。依《担保法》第7条，下列三类人可为保证人：①法人；②其他组织(具体范围参见《担保法解释》第15条)；③自然人。《担保法解释》第14条：不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。因此，丙可以作为保证人，而且不能以不具有代偿能力而要求免除担保责任。《担保法》第21条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。题中当事人未对担保范围作出约定，因此，C项的表述是正确的；而其他选项都是错误的表述，为应选项。16、根据国际私法的理论，下列哪些选项可以作为当事人属人法的连结点？A、国籍B、住所C、经常居住地D、行为地【参考答案】：A,B,C【解析】：冲突规范在其形式上主要由“范围”、“连接点”和“系属公式”三部分构成。其中“系属公式”是在国际私法长期实践中逐步固定下来的公式化系属，适用解决同类性质的民商法律关系冲突问题。常见的系属公式有属人法、物之所在地、行为地等。属人法是以法律关系当事人（包括自然人和法人）的国籍、住所或习惯居所作为连结点的系属公式，主要用于解决有关人的身份、能力、家庭关系以及继承等方面的民事法律冲突。所以选项A、B、C正确，D项行为地是行为地法的连接点，故错误。17、甲将出国，将其价值1万元的传家古董托其好友乙保管。乙将该古董高价卖给丙，得价金1.2万元，花去费用500元。甲归国后，发现古董已被乙卖掉。甚是气愤，请问甲得对乙主张以下哪些权利?（）A、得向乙主张违约责任B、得主张乙构成无因管理，请求其返还1．2万元价金，但亦须支付乙500元费用C、得主张乙构成不当得利，返还1．2万元D、得主张乙构成侵权，赔偿1．2万元【参考答案】A,C,D【解析】本题中，甲与乙之间的关系为委托保管关系，故乙未经甲同意，擅自处分保管物，违反了妥善保管的义务和返还义务，构成违约，故甲可向乙主张违约责任。A选项正确。乙擅自处分甲之财产的行为，亦构成侵权行为，故甲可向乙主张侵权责任。D选项正确。乙以自己的名义将保管物卖给丙，未获甲之追认，其与丙之间的合同为无效合同，其所获得的价金构成不当得利。故C选项正确。乙的行为不构成无因管理行为，因为，无因管理必须是为了避免他人利益受损失而实施的管理行为，本案中，乙不存在为他人利益免受损失的主观目的，故不成立无因管理。故本题答案为ACD18、甲是某知名教授乙的助手，乙将某项技术秘密的资料交由甲，办理专利申请手续，甲擅自将该技术资料以自己名义，以正常价格订立书面合同出卖于丙公司，丙公司不知此技术秘密的资料非甲所有，遂应用于生产。后乙发现，遂起纷争，则下列主张正确的是（）A、甲与丙公司所签合同，乃无效合同B、甲与丙公司的合同效力未定，乙有权追认或拒绝追认C、若乙不予追认，丙公司可主张善意取得，继续使用该技术秘密D、善意取得乃针对动产所有权而言，技术秘密乃无形财产，无善意取得的可能【参考答案】B,C【解析】（1）甲的行为乃无权处分他人财产，因此甲与丙公司的合同效力未定，这样，乙有权追认或拒绝追认。若乙拒绝追认，则该合同确定无效。故B正确，A错误。（2）善意取得一般是针对动产而言，包括动产所有权和动产质权，均可能被善意取得。《技术合同解释》将技术合同也列入了可善意取得的财产之列，该解释第12条规定，侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后，除法律、行政法规另有规定的以外，善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。因此，若乙不予追认，丙公司可主张善意取得，继续使用该技术秘密。故C正确，D错误19、正南公司的一注册商标系某画家创作的美术作品，但正南公司申请该商标注册时未经画家的许可。现画家认为其著作权受到侵害，与正南公司进行交涉画家可采取的正确作法有哪些？（）A、请求商标评审委员会裁定撤销甲的注册商标B、向正南公司所在地基层或中级人民法院提起著作权侵权之诉C、如对法院判决不服可以上诉但对商标评审委员会的裁定只能服从D、采取许可方式使甲继续使用该注册商标，但甲应赔偿损失和支付报酬【参考答案】A,B,D【考点】著作权侵权管辖；作品许可使用【解析】作者对自己的作品享有使用权和获得报酬权，未经许可而使用他人的作品构成侵权。《商标法》第31条规定，申请注册的商标，不得与他人在先取得的合法权利相冲突。《著作权法》第46条规定使用他人作品应当支付报酬。因此，D正确。《商标法》第41条规定违反该法第31条，侵犯他人在先权利的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。因此A正确。根据《商标法》第43条第2款的规定，对商标评审委员会的裁定不服，可以起诉到法院。故选C错误。《最高院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第2条规定了著作权民事纠纷案件。原则上由中级以上法院管辖。各高级法院也可以确定若干基层法院管辖一审著作权民事纠纷案件。因此，B正确。20、甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？A、君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定B、甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务C、甲已将其股权出质给其债权人戊D、甲以其股权作为出资转让给天际公司时，君则公司的另一股东已主张行使优先购买权【参考答案】B,C,D21、根据我国仲裁法的规定，在不同的情况下仲裁庭可以作出不同的裁决。下列有关仲裁裁决的说法哪些是正确的?A、仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚的，可以就该部分先行裁决B、被申请人经书面通知，无正当理由不到庭的，仲裁庭可以据此认定申请人的主张成立，缺席裁决C、当事人调解达成协议的，仲裁庭应制作调解书或根据调解结果制作裁决书D、仲裁裁决一经作出即发生法律效力，但对裁决书中的文字、计算错误，当事人可以请求仲裁庭补正【参考答案】：A,C,D【解析】：[参考答案]ACD[测试点]仲裁裁决。【解析】：根据《仲裁法》第55条的规定仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。因此选项A正确。根据《仲裁法》第42条的规定，被申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席裁决。选项B的错误在于仲裁庭因为被申请人不到庭而认定申请人的主张成立，事实上，仲裁庭还是应当根据案件的事实来作出裁决的。根据《仲裁法》第51条的规定，调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。因此，选项C正确。根据《仲裁法》第56条和57条的规定，对裁决书中的文字、计算错误或者仲裁庭已经裁决但在裁决书中遗漏的事项，仲裁庭应当补充；当事人自收到裁决书之日起30日内，可以请求仲裁庭补正。裁决书自作出之日起发生法律效力。因此，选项D正确。22、甲、乙、丙三人雨中到森林打猎，看见猎物后各开一枪，猎物倒地后三人走上前去，发现乃是一老农，腿部中枪受伤，经医生诊断需要截肢。三人枪支弹药均为相同型号，关于责任承担的下列说法正确的是：A、若不能确定具体侵权人，甲乙丙应承担连带责任B、若老农仅对甲提起诉讼，法院需将乙丙列为共同被告C、若甲可以证明自己的枪支当天损坏不能发射子弹，可以免责D、老农在诉讼中可以要求精神损害赔偿【参考答案】：A,C,D【解析】：根据《侵权责任法》第10条的规定：“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任”，本题甲乙丙三人的行为构成了共同危险行为，不能确定具体侵权人时，应承担连带责任，A选项正确。《侵权责任法》第11条规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”，因此，在三人应承担连带责任时，老农可以仅对甲提起诉讼，法院无需追加乙丙为共同被告，B选项错误。《侵权责任法》第10条的规定，“不能确定具体侵权人的，行为人承担