《法律职业资格考试》试卷（二）期中月底检测（含答案及解析）

PAGE页码47《法律职业资格考试》试卷（二）期中月底检测（含答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列关于督促程序中出现的特殊情形的处理不符合法律规定的有：A、对设有担保的债务案件主债务人发出的支付令，对担保人没有约束力。债权人就担保关系单独提起诉讼的，支付令自行失效B、债权人申请支付令之前已向人民法院申请诉前保全的，法院应当裁定驳回申请C、债权人申请支付令同时又申请财产保全的，法院应当受理D、法院受理申请支付令后，债权人就同一债权关系又提起诉讼或者人民法院发出支付令之日起三十日内无法送达债务人的，应当裁定终结督促程序【参考答案】：C【解析】：《最高人民法院关于适用督促程序若干问题的规定》第4条规定：“对设有担保的债务案件主债务人发出的支付令，对担保人没有拘束力。债权人就担保关系单独提起诉讼的，支付令自行失效。”所以，依据该法条，A选项正确，不应当选。《最高人民法院关于适用督促程序若干问题的规定》第5条第（四）项规定：“人民法院受理债权人的支付令申请后，经审理，有下列情况之一的，应当裁定驳回申请：(四)债权人申请支付令之前已向人民法院申请诉前保全，或者申请支付令同时又要求诉前保全。”所以，依据法条可知，B选项说法正确，不应当选，C选项说法错误，应当是裁定驳回申请，所以应当选。《最高人民法院关于适用督促程序若干问题的规定》第6条规定：“人民法院受理支付令申请后，债权人就同一债权关系又提起诉讼，或者人民法院发出支付令之日起三十日内无法送达债务人的，应当裁定终结督促程序。”所以依照法条，D选项说法正确，不应当选。2、下列情形中，不属于特殊地域管辖的是（）A、因限制人身自由提起的诉讼而由原告所在地的人民法院管辖的B、复议机关改变原具体行政行为而由复议机关所在地的人民法院管辖的C、因不动产提起的诉讼而由不动产所在地人民法院管辖的D、因管辖发生争议而由共同上级法院指定管辖的【参考答案】：D【解析】D项属于指定管辖。特殊地域管辖有两种情况：一为对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地法院管辖。二为因不动产而提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。指定管辖是指上级法院决定将行政案件交由下级法院管辖的制度。3、陈某将自己的轿车投保于保险公司。一日，其车被房东之子(未成年)损坏，花去修理费1500元。陈遂与房东达成协议：房东免收陈某2个月房租1300元，陈不再要求房东赔偿修车费。后陈某将该次事故报保险公司要求索赔。在此情形下，以下哪一个判断是正确的?A、保险公司应赔偿1500元B、保险公司应赔偿200元C、保险公司应赔偿1300元D、保险公司不再承担赔偿责任【参考答案】：D【知识点】财产保险合同中保险人责任的免除。【解析】：根据《保险法》第46条第1款规定：保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。本题中，陈某与房东达成协议“房东免收陈某2个月房租1300元，陈不再要求房东赔偿修车费”，应视为陈某放弃对房东请求赔偿的权利，故保险公司不再承担赔偿责任。故选项D正确的。4、甲公司与乙公司合同纠纷一案，经过区法院与市中级人民法院两审终审后，甲公司认为生效判决认定事实的主要证据不足，甲公司申请再审。下列哪个说法是正确的?()A、甲公司应向区法院申请再审B、甲公司应向市中级人民法院申请再C、甲公司可以向高级人民法院申请再审D、甲公司可以向区法院或者市中级人民法院申请再审【参考答案】：C【考点】当事人申请再审的途径详解：《民事诉讼法》第178条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。所以，正确答案为c项。5、2000年8月参加毒品犯罪的贾某(另案处理)突然找到被告人甲某说：“老兄，这一阵子风声很紧，你也知道，以前我制造、贩卖那玩艺弄了几个钱，深怕有点闪失，枉费了几年的心血，以后也没有了依靠。所以，我想让你给帮个忙，给我那几个钱找个保险的方法，也免了我的后顾之忧，即使事发坐牢，也没有什么怕的了。”甲某由于跟贾某素来以兄弟相称，碍于情面，于是便帮他在银行立了10万元的账户。之后不久案发，贾某供述了自己的犯罪及其所得金钱何处，甲某也随即被捕审判。甲某的行为构成：（）A、毒品犯罪的共犯B、洗钱罪C、窝藏赃物罪D、包庇罪【参考答案】：B【考点】洗钱罪【解析】甲某与贾某明知其财产是通过毒品犯罪的违法所得，而故意为其提供资金账户，扰乱了金融管理的正常秩序，其行为完全符合洗钱罪的构成要件，因而对甲某应依我国《刑法》第191条规定的洗钱罪定罪量刑。6、立新学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品若干元可得奖券1张。王某代购电教器材得到了5张奖券，他自己把这几张奖券收了起来。后百货公司抽奖，这几张奖券中的1张中了头奖，可得彩色电视机1台，该电视机应当：A、归立新学校所有B、归立新学校所有，但应给王某以适当补偿C、归王某所有D、归立新学校与王某共有【参考答案】：A【解析】：《民法通则》第63条规定：公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。本案中王某以立新学校的名义购买电教器材，该行为即为代理行为，故奖券及中奖所得的电视机均应归立新学校所有，A选项正确，BCD选项错误。7、下列选项中，对于国家赔偿与国家补偿的关系的论述，正确的是哪一项？（）A、二者的责任性质相同，均为国家的法律责任B、承担责任的方式相同，均表现为支付金钱的形式C、二者发生的时间相同，均是在损害发生之后才进行D、两者发生的基础不同，国家赔偿以国家机关及其工作人员的违法行为为前提，而国家补偿以国家的合法行为为前提【参考答案】：D【解析】国家补偿与国家赔偿相比，二者发生基础、性质、承担责任的方式、发生的时间均不相同。因为国家赔偿是法律责任，以违法为前提，先有损害，后有赔偿，且责任形式多样。而国家补偿是一种例外责任，以合法行为为前提，责任形式一般表现为支付一定的金钱，并且损害与赔偿的关系孰先孰后均可。综上所论，本题只有D项正确。8、中国公民张某加入英国国籍后与美国公民爱里丝结婚，并在美国有住所。1993年，张某夫妇定居中国。1996年3月，张某夫妇外出途中遇车祸，爱里丝当场死亡，张某成为植物人。张某的父母称年纪已大，自身尚需别人照顾，主张由张某的哥哥王甲作张某的监护人。王甲称其正在做出国准备，在国内不会待很长时间，主张由张某的弟弟王乙作为张某的监护人。王乙称其经济收入在当地居民平均收入水平线以下，养家糊口都是个问题，主张应由经济条件最好的王甲作监护人。张某父母诉诸当地法院请法院裁决。法院对于上述各方当事人关于设定监护人的争议，应当适用哪国法律来解决?A、英国或中国，由法院选择对张某最有利的法律予以适用B、美国C、美国或英国，法院有权选择适用对张某最有利的法律D、中国【参考答案】：D【解析】：根据我国法律规定，监护的设立、变更和终止，适用被监护人的本国法律。但是，被监护人在我国境内有住所的，适用我国法律。本案王某已定居中国。9、债务人根据合同法或其他法律的规定，将标的物提存的，债权人领取提存物的权利，自提存之日起内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后A、2年，交还债务人B、2年，交还债权人C、1年，归国家所有D、5年，归国家所有【参考答案】：D【解析】：《合同法》第104条规定：债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使面消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。10、依据刑法规定，下列哪种情形属于没收财产刑的刑罚?A、甲某犯贪污罪，法院没收属于其个人所有的全部财产B、乙某犯组织、领导黑社会性质组织罪非法获利400万元，法院予以没收C、丙某用自己的渔船组织偷越国(边)境，被法院予以没收D、丁某贩卖毒品1500克被当场查获，对其1500克毒品予以没收【参考答案】：A【考点】没收财产刑【解析】A。根据《刑法》第64条规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”本题中，B、C、D项属于本条规定的犯罪工具、违禁品、违法所得的程序性没收。11、关于死刑缓期执行限制减刑案件的审理程序，下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第36题)A、对一审法院作出的限制减刑的判决，被告人的辩护人、近亲属可以独立提起上诉B、高级法院认为原判对被告人判处死刑缓期执行适当但限制减刑不当的，应当改判，撤销限制减刑C、最高法院复核死刑案件，认为可以判处死刑缓期执行并限制减刑的，可以裁定不予核准，发回重新审判D、最高法院复核死刑案件，认为对部分被告人应当适用死刑缓期执行的。如符合《刑法》限制减刑规定。应当裁定不予核准，发回重新审判【参考答案】：B【考点】死刑缓期执行限制减刑案件的审理程序【解析】最高人民法院《关于死刑缓期执行限减刑案件审理程序若干问题的规定》第2条规定：被告人对第一审人民法院作出的限制减刑判决不服的，可以提出上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，也可以提出上诉。”因此，被告人的辩护人和近亲属对第一审人民法院作出的限制减刑判决不服的，无独立的上诉权，只能在被告人同意的前提下方可提起上诉，选项A错误。同法第3条规定：“高级人民法院审理或者复核判处死刑缓期执行并限制减刑的案件。认为原判对被告人判处死刑缓期执行适当，但判决限制减刑不当的，应当改判，撤销限制减刑。”因此，选项B正确。同法第6条第1款规定：“最高人民法院复核死刑案件，认为对被告人可以判处死刑缓期执行并限减刑的，应当裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审刿。”因此，选项C中最高人民法院的正确处理方式是“应当”而非“可以”裁定不予核准，发回重新审判，C项错误。同法第6条第2款规定：“一案中两名以上被告人被判处死刑，最高人民法院复核后，对其中部分被告人改判死刑缓期执行的，如果符合刑法第五十条第二款的规定，可以同时决定对其限制减刑。”因此，选项D中最高人民法院的正确处理方式应当是“决定对被告人限制减刑”而非“裁定不予核准，发回重新审判”，D项错误，不当选。12、人民法院对财务保全申请和先予执行的申请表示接受并同意采取相应措施时，所作出的法律文书是A、决定书B、通知书C、裁定书D、判决书【参考答案】：C【解析】：民事诉讼法第93条规定了人民法院在接受诉前财产保全的申请后必须在48小时内作出裁定。第140条第4项规定财产保全和先予执行适用裁定.13、甲对乙的50万债权进入执行程序，被执行人乙不能清偿债务，但对第三人丙有30万到期债权，申请法院对该债权予以执行，法院向丙送达履行通知：A、丙应当在收到该通知后15日内提出异议或者向申请执行人履行义务，该异议只能以书面形式提出；B、丙在指定的期间提出其与甲不存在债权债务关系，法院即不能对丙强制执行；C、丙在指定的异议期间提出异议，人民法院不得对丙强制执行，对丙提出的异议不予审查；D、丙确无财产可供执行，但又对丁有20万到期债权，法院可以对向丁发出履行通知，要求其履行义务。【参考答案】：C【解析】：A这里的意义可以以口头方式提出，考生注意区别，对支付令的异议只能以书面形式提出；B注意，此处是丙提出与甲不存在债权债务关系，如果将此处改为丙提出与乙不存在债权债务关系呢，这个选项就是对的；这个选项考查的是第三人提出自己没有履行能力或者自己与申请执行人无直接法律关系的，不属于异议。D对该第三人作出强制执行的裁定后，第三人确无可供执行的财产，不得就第三人对他人享有的到期债权强制执行。14、某市法院审理本市第一起醉酒驾车刑事案件。下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第34题)A、审判长可以提请庭长组织相关审判人员共同讨论B、法院院长可以主动组织相关审判人员共同讨论并作出决定C、庭长按照规定组织相关审判人员共同讨论形成的意见对合议庭有约束力D、法院院长可以指令庭长组织相关审判人员共同讨论【参考答案】：A【考点】合议庭的评议【解析】最高人民法院《关于进一步加强合议庭职责的若干规定》第7条规定：“除提交审判委员会讨论的案件以外案件可以由审判长提请院长或者庭长决定组织相关审判人员共同讨论，合议庭成员应当参加：（一）重大、疑难、复杂或者新类型的案件；(二)合议庭在事实认定或法律适用上有重大分歧的案件；(三)合议庭意见与本院或上级法院以往同类型案件的裁判有可能不一致的案件；(四)当事人反映强烈的群体性纠纷案件；(五)经审判长提请且院长或者庭长认为确有必要讨论的其他案件。上述案件的讨论意见供合议庭参考。不影响合议庭依法作出裁判。”本题中，醉酒驾车刑事案件属于上述条文规定第1项中的“新类型刑事案件”，对于此案。审判长可以提请庭长组织相关审判人员共同讨论，选项A正确，为应选项。上述条文中规定的讨论程序只可由审判长提请院长或庭长决定组织，法院院长无权主动组织或指令庭长组织该程序，选项B、D的说法于法无据，错误。讨论程序形成的意见仅供合议庭参考，不影响合议庭依法作出裁判，因此对合议庭没有约束力，选项C错误。15、以下关于仲裁中的证据保全的说法错误的是A、证据保全是对证据加以固定和保护的制度B、在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以申请证据保全。C、当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交仲裁委员会所在地的基层人民法院。D、在仲裁过程中，当事人申请证据保全的，应当提供书面申请【参考答案】：C【解析】：当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法院。16、某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置？A、适用我国刑法追究其刑事责任B、通过外交途径解决C、适用该外国刑法追究其刑事责任D、直接驱逐出境【参考答案】：A17、袁世庆和王治贤是某公司同事。1990年袁世庆被公司派往美国分公司工作，1994年王治贤亦被派往美国分公司工作。1995年二人建立恋爱关系。1996年二人在加拿大旅游时，按照加拿大法律在当地结婚。2000年，袁世庆被某公司调回国内。2001年王治贤辞职后在墨西哥定居。2002年袁世庆在中国法院提出与王治贤离婚。在确定袁世庆和王治贤的婚姻是否有效时，应适用法律。A、中国法律B、美国法律C、加拿大法律D、墨西哥法律【参考答案】：C【解析】：本题考点是有关司法解释关于确定涉外婚姻效力准据法的规定。根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第188条的规定，我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。故选C。18、下列关于个人独资企业的说法，不正确的是：()A、投资人必须是自然人B、法律未规定其出资的最低限额C、投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任D、企业解散后，企业存续期间的债务只要未清偿的，责任不消灭【参考答案】：D【解析】：根据《个人独资企业法》第8条的规定，AB选项正确。根据《个人独资企业法》第2条的规定，c选项正确。根据《个人独资企业法》第28条，个人独资企业解散后，债权人在5年内未向企业提出偿债请求的，原投资人的清偿责任消灭。所以D选项的说法不正确。19、关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？（）A、行政法规均应由国务院常务会议审议通过B、行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明C、行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改D、行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案【参考答案】：B20、刘庆拖欠郑泉借款2万元已达1年，其间郑泉多次催付，刘庆均加以推托。经郑泉申请，法院经审查后发出了支付令。刘庆在法定期间内书面向法院表示该支付令无理由。在此情形下，法院应当采取的正确做法是什么?A、应当进行调查，如果刘庆没有不支付的合理理由，则应强制执行B、应当直接裁定终结督促程序C、如果经调查发现刘庆确无支付能力，则应裁定支付令失效D、应当裁定中止督促程序【参考答案】：B【解析】：[参考答案]B[测试点]督促程序的有关规定。【解析】：《民事诉讼法》第192条规定：“人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。”根据《民诉法意见》第221条的规定，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序；债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力。因此，被申请人提出拒绝支付债务的书面异议时，法院应当直接裁定终结督促程序。答案应为B。21、刑事诉讼和民事诉讼相同的强制措施包括：（）。A、逮捕和拘留B、拘留和罚款C、逮捕和罚款D、拘传和拘留【参考答案】：D【解析】我国《刑事诉讼法》所规定的强制措施。包括：拘传、取保候审、监视居住、拘留和逮捕五种。民事诉讼法所规定的强制措施包括：拘传、训诫、责令退出法庭、罚款和拘留五种。因此．相同的有拘传和拘留。故本题正确答案为D。22、杨某因工厂事故而死，该死亡在民法上是（）A、民事法律行为B、民事法律事实C、生活事实D、偶发事实【参考答案】：B【解析】：民事法律事实分为行为和事件两类。其中行为又可以分为事实行为和民事行为。其中的民事行为又可以分为民事法律行为、效力待定的民事行为、可撤销的民事行为和无效的民事行为。而事件主要有人的出生与死亡、诉讼时效、自然灾害等。杨某的死亡属于民事法律事实中的事件。生活事实、偶发事实不是民法上具有法律含义的概念，故不当选。23、某检察院在对国家机关工作人员张某巨额财产来源不明案进行侦查时，发现其巨额财产三分之二为诈骗所得，三分之一为盗窃所得。关于此案，下列哪一选项是正确的？（）A、本案应当继续由检察院侦查B、本案应当由检察院为主侦查，公安机关予以配合C、本案应当由公安机关为主侦查，检察院予以配合D、检察院应当将案件移送公安机关【参考答案】：D24、甲、乙、丙、丁共谋诱骗黄某参赌。四人先约黄某到酒店吃饭，甲借机将安眠药放入黄某酒中，想在打牌时趁黄某不清醒合伙赢黄某的钱。但因甲投放的药品剂量偏大，饭后刚开牌局黄某就沉沉睡去，四人趁机将黄某的钱包掏空后离去。上述四人的行为构成何罪?A、赌博罪B、抢劫罪C、盗窃罪D、诈骗罪【参考答案】：B【考点】责任与行为同在原理、抢劫罪【解析】本案中，甲、乙、丙、丁四人原来打算给黄某吃安眠药，趁其不清醒时赢他的钱，这个行为不一定构成犯罪。因为如果黄某吃了药后没有丧失意识或者只是略有迟钝，他们趁机骗钱的行为就不能构成犯罪。他们也可能构成诈骗罪。但是，他们本来打算犯什么罪其实对本案的认定没有影响。我们在认定犯罪时，要考虑的是他们实际实行了什么行为而不是他们原来打算实行什么行为。在本案中，就算他们原来没打算犯罪，但他们在给黄某吃了安眠药，发现黄某睡着了以后，趁机将黄某的钱包掏空的行为就是抢劫行为。所以，直接将后行为认定为抢劫行为即可。【重点点拨】本题是考生异议比较多的题目。大家认为这四人本来没有抢劫的故意，后来是趁黄某睡着后才趁机拿钱的，属于临时起意，因此构成盗窃罪。注意我们要考查的犯意不是他们原来打算的犯意而是他们在进行危害行为时实际具有的犯意，这就是“责任与行为同在原理”。例如，甲原来打算抢劫乙，但非法进入乙家后，发现乙家没人，于是实行了盗窃行为。甲就只能构成盗窃罪。25、甲与乙订立合同，双方约定：甲应于2000年9月1日向乙交付货物，乙则应于9月8日向甲支付货款．8月底，甲发现乙经营状况严重恶化，并有确切证据可以证明．则在9月1日到来后，甲：A、须按约定支付货物，但可以请求乙提供相应担保B、须交付货物，但可以只交付部分货物C、须按约定交付货物，如乙不付款可追究其违约责任D、有权拒绝交货，除非乙提供了相应担保【参考答案】：D【解析】：依据《合同法》68条的规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化：……当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任．”69条规定：“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方．对方提供适当担保时，应当恢复履行．中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且末提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同．”本题甲发现乙经营恶化并有确切证据的可以中止履行，要求乙提供担保，这就是不安抗辩权的规定，故只有D选项正确，ABC选项错误．26、某银行被盗，侦查机关将沈某确定为犯罪嫌疑人。在进行警犬辨认时，“功勋警犬”在发案银行四处闻了闻后，猛地扑向沈某。随后，侦查人员又对沈某进行心理测试，测试结论显示，只要犯罪嫌疑人说没偷，测谎仪就显示其撒谎。关于可否作为认定案件事实的根据，下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第30题)A、警犬辨认和心理测试结论均可以B、警犬辨认可以，心理测试结论不可以C、警犬辨认不可以，心理测试结论可以D、警犬辨认和心理测试结论均不可以【参考答案】：D【考点】证据的种类【解析】根据《刑事诉讼法》第42条的规定，证据有下列7种：(1)物证、书证；(2)证人证言；(3)被害人陈述；(4)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；(5)鉴定结论；(6)勘验、检查笔录；(7)视听资料。凡是不符合上述规定的7种证据种类的证据材料，都不能作为认定案件事实的根据。根据警犬辨认和心理测试的含义与特征，无法将其划入以上7种证据种类中，即它们都不属于法定证据种类，因此不能作为认定案件事实的根据。选项D正确。对于心理测试，还需要说明的是，最高人民检察院《关于CPS多道心理测试鉴定结论能否作为诉讼证据使用问题的批复》规定：“CPS多道心理测试(俗称测谎)鉴定结论与刑事诉讼法规定的鉴定结论不同。不属于刑事诉讼法规定的证据种类。人民检察院办理案件，可以使用CPS多道心理测试鉴定结论帮助审查、判断证据，但不能将CPS多道心理测试鉴定结论作为证据使用。”27、甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款25000元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款28000元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂末付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的？A、甲厂应先付给乙公司28000元，再请求乙公司退款25000元B、乙公司应先退给甲厂25000元，再请求甲厂付款28000元C、甲厂付给乙公司3000元，双方了结债务D、甲厂应付给乙公司14000元，待乙公司退款之后，再付给14000元【参考答案】：C【解析】：本题考抵销。《合同法》第99条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。”“当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”本案甲厂虽未明示通知对方主张抵销，但乙公司上门催款之后，甲厂的行为可解释为表达抵销的意思。抵销的规范意旨之一在于简化当事人之间的债权债务关系，B虽清楚地表现了不同的法律关系，却无谓地浪费资源，不足取28、王某被县公安局羁押，张某作为担保人为其取保候审。公安局以张某未尽保证人责任对张某处以2000元罚款。张某对该罚款不服，则张某可以：（）。A、向县公安局申请复核B、向市公安局申请复核C、向市公安局提出申诉D、提起行政诉讼【参考答案】：B【解析】《六机关决定》第22条规定，对取保候审保证人是否履行了保证义务，由公安机关认定．对保证人的罚款决定，也由公安机关作出。具体办法由公安部会同最高人民法院、最高人民检察院、国家安全部制定。根据有关规定，保证人可以向上一级机关提请复核。故本题正确答案为B。29、中国甲公司进口一批日产空调，合同规定以信用证支付。甲公司开出的信用证规定装船期限为1996年7月10日至7月20日，由承运人所属的“SALA”号货轮承运上述货物。“SALA”号在装货港外锚地因遇大风走锚与另外一艘在锚地待泊的油轮相撞，使“SALA”号不能如期装货。“SALA”号最后于8月15日完成装货，船长在接受了托运人出具的保函的情况下签发了与信用证一致的提单，并办理了结汇。由于船舶延迟到港错过了空调的销售季节，给甲公司造成了很大损失。甲公司为此向承运人提出了索赔要求。下列关于承运人责任的选项哪个是正确的？A、延迟装货是因为不可抗力，因此承运人对延迟不负责任B、承运人的行为是倒签提单，承运人应对此承担责任C、承运人倒签提单是应托运人的要求，因此不应承担任何责任D、承运人的行为是预借提单，承运人应对此承担责任【参考答案】：B【解析】：倒签提单、预借提单与保函的概念倒签提单，系指在货物装船后签发的，以早于货物实际装船日期为签发日期的提单。倒签提单是因为信用证一般规定了货物的装船期限，在货物实际装船日期晚于信用证规定的装船日期时，如果在提单上如实记载货物的实际装船日期，银行会因为提单记载的装船日期与信用证的规定不一致而拒绝结汇。为了能顺利结汇，托运人就会要求承运人倒鉴提单。与倒签提单不同，预借提单，是在货物尚未全部装船，或货物虽已由承运人接管，但尚未开始装船的情况下签发的已装船提单。此种提单的签发常常也是托运人为了顺利结汇而要求承运人签发的。本题承运人是在货物迟延装船后，而不是在货物装船前，应托运人要求签发与信用证规定一致的提单，属于倒签提单的行为。另外，根据《联合国1978年海上货物运输公约》（汉堡规则）第17条的规定，为了取得清洁提单，托运人可向承运人出具承担赔偿责任的保函。保函仅在托运人与承运人之间有效，对包括受让提单的收货人在内的任何第三方均无效。并且，如果存在欺诈，则保函无效，承运人应当赔偿第三人的损失并且不能享受责任限制。因此，本题应该选B。30、目前调整班轮运输的国际公约主要有《海牙规则》、《维斯比规则》和《汉堡规则》，关于这三个公约的下列哪项判断是正确的?A、三个公约都规定了承运人的赔偿责任限额，其中赔偿限额最低的是《海牙规则》，我国海商法与之相同B、《维斯比规则》要求承运人在开航前和开航时必须谨慎处理以使船舶适航C、《汉堡规则》首次明确了任何种类的保函在托运人和承运人之间均为有效D、《海牙规则》规定承运人货物运输的责任期间为货物在装运港、运送途中和卸货港在承运人掌管下的全部期间【参考答案】：B【解析】：我国海商法关于货运承运人的赔偿限额与《维斯比规则》相当，故A选项错误。船舶适航是承运人最低限度的义务之一，故B选项正确。《汉堡规则》只承认善意保函的效力，故C选项错误。在《海牙规则》下，承运人的责任期间是从货物装上船起至卸完船止，即钩至钩责任。在使用岸吊的情况下，以船舷为责任期间的起止点。故D选项错误。本题的应选项为B。31、我国的国际私法主要调整何种法律关系？A、民商事法律关系B、具有涉外因素的民商事法律关系C、具有涉外因素的法律关系D、国际法律关系【参考答案】：B【解析】：我国的国际私法主要调整具有涉外因素的民商事法律关系。32、王强将自有平房一间出租于赵凯，约定租金为每月800元，3个月一付。到2006年3月，赵凯已拖欠1年租金，共计9600元。经多次催促，赵凯仍然拒不支付。王强于是向法院提起诉讼，要求赵凯归还所欠租金，并支付银行同期利息。本案中的诉讼标的是什么？A、房屋租赁关系B、归还拖欠租金C、出租的房屋D、解除房屋租赁关系，并归还拖欠租金，支付利息【参考答案】：A【解析】：诉讼标的是指当事人之间发生争执并要求法院作出裁判的民事权利义务关系。本案中当事人发生争议的是房屋租赁关系，因此A选项正确。诉讼标的不同于诉讼标的物，诉讼标的物是民事权利义务关系所指向的对象，B选项拖欠的租金属于诉讼标的物，所以，B选项错误；诉讼标的也不同于诉讼请求，诉讼请求是基于法律关系要求法院作出的特定的判决，故D选项请求法院判决李四归还拖欠租金并支付利息属于诉讼请求，D选项错误。33、陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀。强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶。在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的?A、法令行为B、紧急避险C、正当防卫D、自救行为【参考答案】：C【考点】排除犯罪的行为【解析】本题是考生争议很大的题目。很多考生认为本题不是正当防卫，因为不法侵害已经结束。作为普通正当防卫，确实应当具备不法侵害尚未结束的条件，但是，根据刑法理论的通说，对于财产性犯罪，并不要求这一条件。对于财产性犯罪，即使犯罪行为已经结束(既遂)，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以进行正当防卫。本案中，陈某的抢劫行为虽然已经完成，但甲仍然可以通过伤害陈某当场挽回损失，因此其行为仍属于正当防卫。注意只有在财产犯罪中才认为这种情况下不法侵害尚未结束。很多考生认为本案中不法侵害已经结束的理由是：陈某已经往前跑了40米，甲才去撞他的，因此不法侵害已经结束，这属于事后防卫。这就属于审题不仔细了。题目是说：“甲发动汽车追赶，在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物”，所以甲是一被抢劫即追赶的，追了40米才追上，因此仍是正当防卫。本题真正有争议的问题是这种行为是否是自救行为，自救行为和正当防卫到底有何区别?广义来讲，正当防卫也是一种自救行为。但它是法律明文予以正当化的自救行为：它只能发生在不法侵害正在进行时，而且只能针对不法侵害人本人实施。自救行为则可以发生在不法侵害已经结束后(目前在刑法理论上，自救行为必须发生在不法侵害已经结束后)。例如被害人在自己的摩托车被盗的第三天忽然发现自己的摩托车被盗窃者骑着。此时显然只能先自行夺下摩托车，而不能等待警察来帮助自己(那时盗窃者早已逃之天天了)。这种行为就不能叫正当防卫，而只能叫自救行为。因此，符合正当防卫条件的自救行为就是正当防卫行为，不符合正当防卫条件的自救行为就是自救行为。34、卢某有坐落于某市某街的房屋一幢。卢某于1967年下放回原籍，该房屋暂由刘某等人居住。1969年因房屋过旧，刘某等人迁走，该房屋交由居委会代管。1969年11月，王某夫妇无房居住，经居委会安排搬进该房暂住，当时讲明：“以后房主回来要房，除非他们另有房屋居住，否则你们就要搬走。”王某夫妇表示同意，将该房屋稍加修理，便搬进居住至1976年5月。因该房屋确实破烂不堪，王某夫妇未经居委会和市房管部门同意，也未告知房主卢某，便将房屋翻盖一新。后来，卢某发现自己的房屋被侵占改建，于1985年向人民法院提起诉讼，要求保护房屋所有权。对此房屋所有权的归属，下列说法中正确的是：()A、房子应归卢某所有，但应该适当补偿王某夫妇B、房子应归卢某所有，王某夫妇侵害房屋所有权，应该承担赔偿责任C、c．房子归王某夫妇所有，但应该适当补偿卢某D、房子归王某夫妇和卢某共同所有【参考答案】：A【解析】：本题涉及房屋所有权的归属问题。本题中，房屋所有权本为卢某所有，王某对该房屋只是借住人。王某在借住期间对该房屋有权行使保存行为和改良行为，因此，在发现房屋破烂不堪的情况下，有权将房屋翻新。但这种翻新行为并不改变房屋所有权的归属。王某的行为可视为无因管理行为，故卢某对王某所支出的必要费用应给予补偿。35、下列案件能够作出有罪认定的是哪一选项?(2008年试卷二第32题)A、甲供认自己强奸了乙，乙否认，该案没有其他证据B、甲指认乙强奸了自己，乙坚决否认，该案没有其他证据C、某单位资金30万元去向不明，会计说局长用了，局长说会计用了，该案没有其他证据D、甲乙二人没有通谋，各自埋伏，几乎同时向丙开枪，后查明丙身中一弹，甲乙对各自犯罪行为供认不讳，但收集到的证据无法查明这一枪到底是谁打中的<br>【参考答案】：D【考点】有罪认定的条件【解析】《刑事诉讼法》第46条规定，对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据充分确实的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。选项A中虽然甲供认自己强奸了乙，但是因为没有其他证据，因此不能认定被告人有罪。《刑诉解释》第58条规定，证据必须经过当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，否则不能作为定案的根据。选项B中仅有被害人甲的指认，没有其他证据予以佐证，因此不能确定该证据是否属实，不能据此作出有罪认定。同理，选项C中也只有会计和局长的互相指认，而无其他证据印证二人的说法，所以也不能作为定罪的依据。选项B、C错误，不应当选。选项D中，甲乙两人存在杀害丙的故意，亦都存在向丙开枪的犯罪行为，且导致了犯罪结果，即丙死亡，符合刑法规定的犯罪构成要件；甲乙两人又对各自的行为亦供认不讳，因此能够作出有罪认定。[陷阱点拨]本题的陷阱在于B和C选项，有些考生可能会从证据分类的角度对该题进行分析，认为B项中甲的陈述和C项中会计和局长的互相指认属于直接证据。而直接证据可以单独直接证明案件主要事实，因此误选B或C。实际上，任何证据都不能自身证明自已的真实性，直接证据也不例外，单独一个直接证据即使能够全面地描述案件的真实情况，却无法据此认定其反映的内容是真实的。因此，不能仅仅依靠一个直接证据认定案情；相反，直接证据也必须在其他证据加以印证，并经法定程序查证属实后，才能作为定案的根据。36、根据《公司法》规定，股份有限公司中有权决议发行公司债券的机构是A、董事会B、职工代表大会C、股东大会D、监事会【参考答案】：C【解析】：根据《公司法》的规定，上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。37、申请证券上市交易，应当向（）提出申请，由其依法审核同意，并由双方签订上市协议。A、国务院证券监督管理机构B、证券交易所C、国务院授权的部门D、省级人民政府【参考答案】：B【解析】：第四十八条申请证券上市交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议。证券交易所根据国务院授权的部门的决定安排政府债券上市交易。38、国家对下列哪项征收个人所得税？A、福利费B、国债C、按国家统一规定发给的补贴、津贴D、即使考虑公共利益原则，傅某行为亦构成侵权【参考答案】：D【解析】：《个人所得税法》第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……四、福利费、抚恤金、救济金；……”由此可知，福利费免纳个人所得税，A选项不应当选。第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……二、国债和国家发行的金融债券利息；……”由此可知，国债免纳个人所得税，B选项不应当选。第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……三、按照国家统一规定发给的补贴、津贴；……”由此可知，按国家统一规定发给的补贴、津贴免纳个人所得税，C选项不应当选。第2条规定：“下列各项个人所得，应纳个人所得税：……七、利息、股息、红利所得；……”由此可知，储蓄存款利息应当缴纳个人所得税，D选项应当选。39、外国投资者在设立外资企业时可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起内缴清。A、一年B、二年C、三年D、五年【参考答案】：C【解析】：参见《外资企业法实施细则》第30条。40、甲公司向公安机关报案，称高某利用职务便利侵占本公司公款320万元。侦查机关在侦查中发现，高某有存款380万元，利用侵占的公款购买的汽车1部和住房1套，还发现高某私藏军用子弹120发。公安机关对于上述财物、物品所做的下列哪种处理是错误的？A、扣押汽车1部B、查封住房1套C、扣押子弹120发D、冻结存款380万元【参考答案】：D二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、具有下列哪些情形的案件不适用督促程序A、债务人下落不明但有可供执行的财产B、债务已近履行期，义务人明确表示将不履行债务C、劳务合同履行期限已界满，债务人拒不提供劳务D、债务已到期但数额尚不能确定【参考答案】：A,B,C,D【解析】：2002司考真题65。《民诉法》第189条第1款规定“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：（一）债权人与债务人没有其他债务纠纷的；（二）支付令能够送达债务人的。”《民诉法意见》第215、218条规定：“债权人向人民法院申请支付令，符合下列条件的，人民法院应予受理，并在收到申请后5日内通知债权人：（1）请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的存款单等有价证券的；（2）请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定，并写明了请求所根据的事实、证据的；（3）债权人没有对待给付义务的；（4）支付令能够送达债务人的。”“不符合上述条件的，通知不予受理。”“债务人不在我国境内的，或者虽在我国境内但下落不明的，不适用督促程序。”3、在行为人行使的权利中，下列哪些属于形成权？A、对越权代理的追认权B、债权人对债务人行使的催告权C、受遗赠人于知道受赠的期限内作出接受遗赠表示的权利D、承租人擅自转租，出租人行使的解除权【参考答案】：A,C,D【解析】：本题考形成权。形成权是指只需要单方意思表示即可使得法律关系得丧变更的权利。追认权的行使令越权代理行为有效；接受遗赠的意思表示令受遗赠人能够获得遗赠物；解除权的行使令租赁关系解除。ACD当选。催告权的行使仅仅是债权人要求债务人履行债务的意思通知，不足以导致法律关系得丧变更，更接近于请求权。B不选。4、甲公司委托乙公司出口一批货物，乙公司以自己的名义与英国丙公司签订了买卖合同，后因为货物短缺而发生纠纷。乙公司向英国丙公司披露了委托人甲公司，对此，下列表述正确的是：（）A、丙公司可向甲公司进行追索B、丙公司可向乙公司进行追索C、丙公司只能向甲公司进行追索D、丙公司只能向乙公司进行追索【参考答案】A,B【解析】本题涉及间接代理的问题，如果间接代理人向第三人披露了委托人，则第三人既可以向委托人，也可以向间接代理人索赔，故正确选项为AB。5、甲将自己的电脑委托给乙保管，乙因为急需资金就将电脑质押给丙，丙暂时将电脑委托给丁保管，保管费用200元-下列说法正确的是A、丙对电脑享有质权B、保管费最终应当由丙承担C、甲的损失由乙赔偿D、保管费最终应当由乙承担【参考答案】：A,C,D【解析】：根据《担保法解释》84条的规定，质权人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任．本案中丙善意取得对电脑的质权，给动产所与人甲造成的损失由出质人乙赔偿，因此AC正确．根据《物权法》第173条的规定，担保物权的担保范围包括主债权以及利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用，当事人另有约定的除外．本案中乙丙双方对质物的保管费用没有约定，最终应当由出质人乙负担．B项错误，D项正确．6、根据我国仲裁法的规定，在不同的情况下仲裁庭可以作出不同的裁决。下列有关仲裁裁决的说法哪些是正确的?A、仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚的，可以就该部分先行裁决B、被申请人经书面通知，无正当理由不到庭的，仲裁庭可以据此认定申请人的主张成立，缺席裁决C、当事人调解达成协议的，仲裁庭应制作调解书或根据调解结果制作裁决书D、仲裁裁决一经作出即发生法律效力，但对裁决书中的文字、计算错误，当事人可以请求仲裁庭补正【参考答案】：A,C,D【解析】：[参考答案]ACD[测试点]仲裁裁决。【解析】：根据《仲裁法》第55条的规定仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。因此选项A正确。根据《仲裁法》第42条的规定，被申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席裁决。选项B的错误在于仲裁庭因为被申请人不到庭而认定申请人的主张成立，事实上，仲裁庭还是应当根据案件的事实来作出裁决的。根据《仲裁法》第51条的规定，调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。因此，选项C正确。根据《仲裁法》第56条和57条的规定，对裁决书中的文字、计算错误或者仲裁庭已经裁决但在裁决书中遗漏的事项，仲裁庭应当补充；当事人自收到裁决书之日起30日内，可以请求仲裁庭补正。裁决书自作出之日起发生法律效力。因此，选项D正确。7、破产财产包括()A、A宣告破产时破产企业经营管理的财产B、B破产企业为取得贷款向银行抵押的财产C、C财产企业仓库内存放的其他企业的财产D、D破产企业在破产宜告后至破产程序终结前获得的赠与财产【参考答案】：A,D【解析】：评析：参见《破产法(试行)》第28条8、关于光船租赁合同项下双方当事人的权利和义务，以下各项说法中正确的是：（）A、承租人负责船舶的保养、维修B、承租人负担船舶的保险费用，但是保险方式须经出租人同意C、未经承租人书面同意，出租人不得转让合同的权利义务D、未经承租人事先书面同意，出租人不得对船舶设定抵押权【参考答案】A,B,D【解析】根据《海商法》第147—148条、第150～151条的规定，未经出租人书面同意，承租人不得转让合同权利义务，法律未对出租人转让合同权利义务作出限制，所以C选项不正确。9、某电视台播放他人已经出版的音乐作品，下列说法正确的是：（）A、应经该音乐作品录制人同意B、应向该音乐作品的著作权人支付报酬C、应当指明该音乐作品的名称D、应当指明该音乐作品作者的姓名【参考答案】B,C,D【考点】法定使用许可【解析】本题涉及著作权的法定许可，《著作权法》第43条规定，广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。当事人另有约定的除外。即无需著作权人同意，但不得侵犯其著作权，B、C、D均应选。10、杨某设立了一家个人独资企业，招用了20名工人。杨某每日强令工人工作10个小时，并以本企业不是国有企业为由，禁止工人成立工会和党组织。对杨某的行为，下列说法不正确的是：（）。A、合法。杨某是企业的所有人，当然可以在企业经营管理方面自由行使权力B、不合法。每天强令工人工作10个小时，违反了劳动法，但是禁止建立工会和党组织不违法C、不合法。杨某非法剥夺了工人的休息权和建立工会、党组织的权利D、不合法。杨某作为老板可以让工人多干活，但不能禁止工人成立工会和党组织【参考答案】A,B,D【考点】个人独资企业中职工的合法权益【解析】《个人独资企业法》第6条规定，个人独资企业应当依法招用职工。职工的合法权益受法律保护。个人独资企业职工依法建立工会，工会依法开展活动。第7条规定，在个人独资企业中的中国共产党党员依照中国共产党章程进行活动。故杨某的行为不合法，本题ABD项正确。11、甲船和乙船在海上运输时相撞，丙船对甲船和乙船进行了救助，以下说法不正确的有A、即使丙船救助末取得效果，丙船仍有权获得救助费用的补偿B、即使甲船船长明确地合理地拒绝丙船的救助，丙船救助取得效果的，仍有权从甲船处获得救助报酬C、甲船和乙船按照过错程度承担丙船的救助款项D、丙船救助中救助了甲船和乙船的船员，丙船有权要求获救船员支付救助报酬【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《海商法》第179条规定，救助方对遇险的船舶和其他财产的救助，取得效果的，有权获得救助报酬：救助未取得效果的，除本法第一百八十二条或者其他法律另有规定或者合同另有约定外，无权获得救助款项．可见，丙船救助末取得效果，丙船将无权获得救助费用的补偿．故A选项不正确．第186条规定，下列救助行为无权获得救助款项：(一)正常履行拖航合同或者其他服务合同的义务进行救助的，但是提供不属于履行上述义务的特殊劳务除外：(二)不顾遇险的船舶的船长、船舶所有人或者其他财产所有人明确的和合理的拒绝，仍然进行救助的．可见，若甲船船长明确地合理地拒绝丙船的救助，丙船救助取得效果的，也无权从甲船处获得救助报酬．故B选项不正确．第183条规定，救助报酬的金额，应当由获救的船舶和其他财产的各所有人，按照船舶和其他各项财产各自的获救价值占全部获救价值的比例承担．可见，按照过错程度承担救助款项的说法错误，故C选项不正确．第185条规定，在救助作业中救助人命的救助方，对获救人员不得请求酬金，但是有权从救助船舶或者其他财产、防止或者减少环境污染损害的救助方获得的救助款项中，获得合理份额．可见，丙船有权要求获救船员支付救助报酬的说法是错误的，故D选项不正确．12、根据《中华人民共和国公司法》的规定，下列人员中，可以担任公司董事的有A、国家公务员B、本公司监事C、本公司财务负责人D、本公司经理【参考答案】：A,C,D【解析】：公司的监事其监督对象包括董事，所以监事不能担任董事。因此，选A、C、D。特别注意：A选项有异议。有一种观点认为：在现实情况下，国家公务员可以兼任国有企业的董事、监事、经理，但需要满足以下条件(1)确因工作需要而兼任公司的董事、监事、经理；(2)应当经过有关机关的批准；(3)不得领取报酬。另外一种观点认为：新公司法虽然取消了原来对公务员禁止担任公司董事、监事、经理的专门规定，但在同位级的《中华人民共和国公务员法》第九章“惩戒”第五十三条规定：公务员必须遵守纪律，不得有下列行为：其中(十四)从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。两部法律的变化，并未否定以前的立法，所以规定国家公务员仍不得兼任公司的董事、监事、经理。13、甲欲将其对乙享有的金钱债权转移给王某，该债权附有房产抵押等从权利，关于这一行为，下列表述哪些是正确的？A、甲转让其债权，应当通知乙B、甲转让其债权，应当征得乙同意C、甲转让其债权，该债权的有关从权利亦当然转移给王某D、甲转让其债权，该债权的有关从权利只有不专属于甲的才转移给王某【参考答案】：A,D【解析】：本题涉及债权转让问题。依《合同法》第80条、第81条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。敌本题选项为AD。14、根据我国民事诉讼法规定，涉外民事诉讼中关于期间的特别规定适用于下列哪些当事人A、居住在我国领域内的外籍当事人B、居住在我国领域外的外籍当事人C、居住在我国领域内的中国籍当事人D、居住在我国领域外的中国籍当事人【参考答案】：B,D【解析】：2002司考真题79。《民诉法》第248、249条分别规定：“被告在中华人民共和国领域内没有住所的，人民法院应当将起诉状副本送达被告，并通知被告在收到起诉状副本后30日内提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。”“在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起30日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后，应当在30日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。”它们所适用的主体皆是“在中华人民共和国领域内没有住所”的当事人。《民诉法意见》第311条规定：“当事人双方分别居住在我国领域内和领域外，对第一审人民法院判决、裁定的上诉期，居住在我国领域内的为民事诉讼法第147条所规定的期限；居住在我国领域外的为30日。双方的上诉期均已届满没有上诉的，第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。”故选BD.15、美国某国际航运公司拥有“美巴”号船舶一只，该船的船旗国是巴拿马。该船曾经在法国被设定了抵押权，后来因为一次运输来到中国。在中国大连港因欠缴港口规费而被告上法庭。以下关于该船的有关事件的准据法判断正确的是：A、欠缴港口规费而产生的权利适用法院地法B、船舶的抵押权适用法国法C、船舶在中国转让适用巴拿马法D、如果该船舶在光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律【参考答案】：A,C,D【解析】：[测试点]有关船舶的法律适用。【解析】：《海商法》第270条规定，船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。第271条规定，船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。第275条规定，海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法律。依上述几个法条可知ACD项的准据法都是正确的，而B项的船舶抵押权应当适用巴拿巴法。16、甲公司与乙公司就某一合同纠纷进行仲裁，根据甲乙双方当事人的意愿首先进行了调解，并达成调解协议，并由仲裁庭制作了调解书。后乙公司未按调解协议履行其义务。根据以上情况，以下哪种说法是不正确的?（）A、甲方签收调解书后，调解书即生效B、甲方在签收调解书前后悔，其应该重新提请仲裁C、调解书生效后，乙公司可以向有管辖权的人民法院申请强制执行D、调解书生效后，乙公司反悔，又向人民法院提起诉讼【参考答案】A,B,D【解析】ABD。仲裁庭依据当事人之间达成的调解协议制作调解书后，该调解书与生效的仲裁裁决具有同等的法律效力。调解书生效后，如果义务人不履行调解书所确定的实体义务，权利人有权依据该调解书向有管辖权的人民法院申请强制执行。调解解决后，对该争议案件当事人不得以同一事实和理由再行向仲裁委员会申请仲裁，也不得向人民法院起诉。所以C正确，D错误。调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。所以一方签收并不能发生法律效力，A错误。在调解书签收前当事人后悔的，仲裁庭应当及时裁决，所以8错误。17、杨某和王某之间的借贷纠纷经过甲市某基层法院一审后，双方都未对判决提出上诉。判决生效后在执行时，甲市检察院认为此案中杨某向王某借款的合同原件系伪造，遂向甲市中级人民法院提起抗诉。在此案的再审过程中，杨某和王某达成协议，王某同意杨某返还其借款的60%，并不要求利息。之后双方请求制作调解书，终结诉讼。法院以检察院不同意为由拒绝制作调解书，指出将继续审理，在当事人双方充分辩论之后，查明案件真相的基础上作出判决。此案中诉讼主体的行为违反了《民事诉讼法》的哪些原则?（）A、检察监督原则B、处分原则C、辩论原则D、法院调解自愿和合法原则【参考答案】A,B,D【解析】ABD。检察院认为法院作出的判决确有错误而提起抗诉，并不违背检察监督原则，但干预当事人的自愿和解却是违背了检察监督原则，A项符合题干要求。当事人双方可以在诉讼过程的任何阶段达成和解，并通过撤诉或者请求法院作出调解书的形式终结诉讼。因此法院不同意作出调解书的行为违反了处分原则，B项符合题干要求。本案中没有侵犯当事人辩论权的地方，因此C项不符合题干要求。本案中双方自愿达成和解，要求法院制作调解书，而法院仅以检察院不同意为由拒绝调解结案，是违背调解自愿和合法原则的，D项符合题干要求。18、根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，下列关于民事上诉案件的审理方式的说法正确的是：（）A、审理民事上诉案件，可以在本院进行，也可以一到案件发生地或者原审法院所在地进行B、第二审人民法院在审理上诉案件时，需对原证据重新审查或当事人提出新证据的，应当开庭审理C、二审人民法院对事实清楚、适用法律正确和事实清楚，只是定性错误或者适用法律错误的案件，可以在询问当事人后径行裁判D、民事上诉案件的审理方式，完全由二审人民法院自行决定【参考答案】A,B,C【解析】ABC。本题考查二审程序的审理方式，考查法条是《民事诉讼法》第152条的规定。考生在学习时要注意，关于二审案件的审理方式，总体上是以开庭审理为原则，以不开庭审理为例外，而是否开庭审理，不是人民法院完全自由决定，而是以是否能查清案情为依据。19、下列案件中乙能行使原物返还请求权的是：A、甲借了乙的手表并把它卖给丙，丙以为是甲自己的手表而买之，乙有权要求丙返还B、甲偷了乙的金项链送给女友丙，丙在不知情的情况下收下，乙有权要求丙返还C、乙借给甲一支金笔，甲谎称丢失，乙有权要求甲返还D、甲向乙购羊两只，乙将羊交付甲后，甲又将羊卖给丙，甲得款后迟迟不付乙的羊款，乙有权要求甲返还两只羊【参考答案】：B,C【解析】：丙可以通过善意取得制度取得手表，因此乙无权要求丙返还。A错误。赃物不适用善意取得制度，乙能行驶原物返还请求权。B正确。甲应当依借用合同之借用人有返还原物的义务，向乙返还原物。C正确。||甲已经取得了标的物所有权。因此，乙不能要求甲或丙返还原物，只能请求甲支付羊款或者承担违约责任。D错误。20、王某针对李某向人民法院提出诉前财产保全的请求，在采取保全措施后，王某未在法定期限内起诉，给李某造成了损失，李某欲起诉王某赔偿其损失，应当向何人民法院提起？A、双方买卖合同履行地B、王某住所地C、采取财产保全措施的人民法院D、财产所在地【参考答案】：C,D【解析】：《民诉意见》第31条第2款规定：“诉前财产保全，由当事人向财产所在地的人民法院申请。在人民法院采取诉前财产保全后，申请人起诉的，可以向采取诉前财产保全的人民法院或者其他有管辖权的人民法院提起。”第32条规定：“当事人申请诉前财产保全后没有在法定的期间起诉，因而给被申请人造成财产损失引起诉讼的，由采取该财产保全措施的人民法院管辖。”本题中李某由于保全财产受到损害提起诉讼，应当由采取保全措施的人民法院即财产所在地人民法院管辖。因此AB选项错误，CD选项正确。21、钱系某私营企业老板。1997年6月5日晨7点30分对招手停下来的出租车司机王某说：“我欲去某宾馆签约，必须8点半以前赶到，否则我将损失10万元”。司机王某说：“时间没问题，你放心吧！”后因王绕道加油耽误了时间又遇上班高峰期堵车，上午9点钟才将钱送到指定地点。钱签约未成而向王某起诉要求赔偿10万元。经查，王某为个体司机，钱某签约不成，造成利润损失10万元属实。本案中下列哪些表述是错误的？A、钱某的10万元损失是直接损失，王某应赔偿B、钱某的10万元损失是预期的间接损失，王某应赔偿C、王某应按其过错的程度分担钱某的10万元损失D、王某因自己的过错造成对方损失，应退还乘车费，但不承担赔偿责任【参考答案】：A,C,D【解析】：损害赔偿范围的确定本题的焦点在于王某是否应该赔偿钱某10万元的损失。依据第113条的规定，尽管该损失为间接损失，但是由于钱某已经事先告知王某，因此属于王某可预见的范围，应该赔偿。另外，由于通说认为违约责任是严格责任，因此一般不考虑违约人的主观过错，所以C项的说法不正确。22、市房屋开发公司与新兴建材公司签定一份装饰材料购销合同，后因该批装饰材料质量问题，双方发生纠纷，起诉至甲区人民法院。甲区人民法院经过审理后，判决新兴建材公司接受退货，退还货款。新兴建材公司不服上诉，二审法院经审理认为上诉请求不成立，判决驳回上诉，维持原判决。该判决产生以下哪些法律效力A、市房屋开发公司与新兴建材公司之间的购销合同消灭B、市房屋开发公司与新兴建材公司之间的装饰材料质量争议消灭C、人民法院非经法定审判监督程序，不得撤销该判决D、新兴建材公司不履行义务时，市房屋开发公司可申请甲区人民法院强制执行【参考答案】：B,C,D【解析】：1、终审裁判，当事人之间的诉讼法律关系消灭，实体权利义务最终确认，如果认为裁判有错误，只能按照审判监督程序申请再审2、不得就同一诉讼标的，以同一事实和理由重新起诉3、具有强制执行的效力。A错，法院的审理范围，与原告提出的诉讼请求范围是一致的，原告并没有提出要解除合同。只是因质量问题提出违约之诉而已。只要把握“诉审合一”即可，原告没有提出解除合同的请求，法院的判决也就不涉及这个内容23、涉外票据适用行为地法律的事项包括哪些？A、票据的付款B、票据的背书C、票据的承兑D、票据的保证【参考答案】：A,B,C,D【解析】：答案：ABCD解析：《票据法》第98条：票据的背书．承兑．付款和保证行为，适用行为地法律。24、张某李某系夫妻，生有一子张甲和一女张乙。张甲于2007年意外去世，有一女丙。张某在2010年死亡。生前拥有个人房产一套，遗嘱将该房产处分给李某。关于该房产的继承，下列哪些表述是正确的?A、李某可以通过张某的遗嘱继承该房产B、丙可以通过代位继承要求对该房产进行遗产分割C、继承人自张某死亡时取得该房产所有权D、继承人自该房产变更登记后取得所有权【参考答案】A,C【考点】遗嘱继承、代位继承【解析】选项A考查遗嘱继承，所谓遗嘱继承是指在继承开始后，继承人按照被继承人合法有效的遗嘱取得被继承人遗产的法律制度。遗嘱继承必须符合以下三个条件：(1)没有遗赠扶养协议；(2)被继承人的遗嘱合法有效；(3)遗嘱继承人没有丧失、放弃继承权，也未先于遗嘱人死亡。本题中，张某生前拥有个人房产一套．遗嘱将该房产处分给李某，由于不存在遗赠扶养协议，而张某生前所立的遗嘱也没有违法无效的情形，继承人李某亦不存在放弃、丧失或者先于张某死亡的情况，因此李某可以通过张某的遗嘱继承该房产，据此。选项A是正确的。选项B考查代位继承。根据《继承法》第11条的规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人～般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”可知，代位继承具有以下法律特征：(1)被代位继承人只能是被继承人的子女，且被继承人的子女先于被继承人死亡；(2)代位继承人只能是被代位继承人的直系晚辈血亲；(3)无论代位继承人是一人还是数人，代位继承人只能继承其父亲或母亲有权继承的遗产份额；(4)被代位人必须有继承权，被代位人丧失继承权的，代位人不能代位继承；(5)代位继承只适用于法定继承。本题中，张甲作为张某的儿子，根据《继承法》第l0条第l款的规定：“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女，父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。”张甲应当是第一顺序的继承人，但因其于2007年先于被继承人张某去世，因此张甲的女儿丙具有代位继承的可能性。但由于张某生前立有遗嘱，已经将房产处分给其妻李某，按照遗嘱继承优先于法定继承的原则，被代位人张甲对张某的遗产房屋不再享有继承权，从而代位人丙也不能再代位继承该房产，据此，选项8是错误的。选项CD考查继承取得物权。首先，根据《物权法》第29条的规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，白继承或者受遗赠开始时发生效力。”以及《继承法》第2条的规定：“继承从被继承人死亡时开始。”可知；本题中，继承人李某应当自张某死亡时取得该房产所有权，选项c是正确的。而根据《物权法》第31条的规定：“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。”可知，因继承享有不动产物权的，仅在处分该物权的时候需要办理登记，取得不动产时不需要办理登记，据此，25、某公司注册资本为500万元，该公司年终召开董事会研究公司财务问题。在该董事会的决议内容中，不合法的是：（）A、鉴于公司历年的法定公积金已达300万元，决定本年度不再提取法定公积金B、鉴于公司连年赢利，决定本年度税后利润依公司章程全部由股东按持股比例分配C、为扩大生产，将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本D、公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得【参考答案】B,C,D【解析】《公司法》第167条第l款规定：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的l0％列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50％以上的，可以不再提取。A选项的情形符合第1款的规定，正确。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润方能分配给股东，故B选项错误。《公司法》第l69条规定，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25％。故C选项中将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本，不予留存的做法是不对的，C选项错误。依据上述规定公司公积金的用途在于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本，D选项中公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得的说法违背了该用途，故错误。26、当事人直接向我国法院申请承认和执行外国法院的生效裁判，而该国与我国既无条约，又无互惠关系时，下列的处理方法哪些是正确的？（）。A、当事人可以通过外交途径申请B、当事人可以向人民法院起诉，由有管辖权的人民法院作出判决予以执行C、我国法院应予退回该申请人D、当事人可以通过本国驻华使领馆申请【参考答案】B,C【解析】《民诉意见》第318条规定：“当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定的，如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条约，也没有互惠关系的，当事人可以向人民法院起诉，由有管辖权的人民法院作出判决，予以执行。”故8项正确。《民诉意见》第319条规定：“与我国没有司法协助协议又无互惠关系的国家的法院，未通过外交途径，直接请求我国法院司法协助的，我国法院应予退回，并说明理由。故C项正确。27、根据我国《公司法》的规定，下列各项中，属于有限责任公司董事会行使的职权是A、决定公司内部管理机构的设置B、聘任或解聘公司经理C、制定公司的基本管理制度D、制定公司的具体规章【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《公司法》第47条规定“【董事会职权】董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。”28、李某表示要将家中仅有的一头母牛卖给张某，张某以为李某要把这头牛送给自己，李某家中无人，张某就将牛牵回了家，从已知的条件看：()A、李、张二人之间的合同未成立B、应以重大误解为由撤销李、张之间的合同C、张某的行为是过失侵权D、李、张二人之间的合同是成立未生效的合同【参考答案】：A,C【解析】：【解析】：：(1)李、张二人之间未达成合意，两个表示意思不一致，即(要约与承诺不一致)，合同未成立。故肯定A项，排除D项。(2)因重大误解成立的合同，是已经成立的合同，而李、张之间的合同根本未成立，因此排除B项。(3)张某因自己的认识错误，产生了错误行为，构成过失侵权，因此肯定C项。29、下列选项中，哪些情况在民事诉讼中应视为撤诉A、无民事行为能力的原告的法定代理人，经法院传票传唤无正当理由拒不到庭B、原告申请缓交诉讼费，法院未批准，原告仍不交的C、有独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的D、上诉人未按期缴纳诉讼费用【参考答案】：A,B,C,D【解析】：参见《民事诉讼法》第129条、《民事诉讼法意见》第158条、《民事诉讼法意见》第159条、《民事诉讼法意见》第143条；《民事诉讼法》第129条:原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。民讼法意见》第158条:无民事行为能力的当事人的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，如属原告方，可以比照民事诉讼法第一百二十九条的规定，按撤诉处理；如属被告方，可以比照民事诉讼法第一百三十条的规定，缺席判决。《民讼法意见》第159条:有独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以对该第三人比照民事诉讼法第一百二十九条的规定，按撤诉处理。《民讼法意见》第143条:原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请减．缓．免未获人民法院批准而仍不预交的，裁定按自动撤诉处理。30、中方与外方合作设立一家中外合作经营企业，在其协商约定的事项中，哪些是我国法律所允许的？A、合作企业注册为有限责任公司，外方出资200万美元，中方以土地使用权和厂房出资B、外方出资中的150万美元为设备，于公司取得营业执照后3个月内运抵公司所在地C、外方出资中的50万美元为现金，由外方向境外银行借贷，公司以设备提供担保D、公司不设董事会，由双方各派一名代表组成联合管理委员会，作为公司的权力机构【参考答案】：A,B【解析】：AB。本题测试中外合作经营企业的组织形式、出资方式、出资期限、组织机构。修订前的《中外合作经营企业法》第2条第2款规定：“合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。”修订前的《中外合作经营企业法实施细则》第14条第1款规定：“合作企业依法取得中国法人资格的，为有限责任公司。除合作企业合同另有约定外，合作各方以其投资或者提供的合作条件为限对合作企业承担责任。”因此，合作企业注册为有限责任公司，符合我国法律的规定。该实施细则第18条规定：“合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件可以是货币，也可以是实物或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。”“中国合作者的投资或者提供的合作条件，属于国有资产的，应当依照有关法