施工企业建筑劳务公司建立和使用的思考

施工企业建筑劳务公司建立和使用的思考

十三局四公司昌辉建筑劳务公司的劳动用工管理模式

组建建筑劳务公司是施工企业规避转包、分包风险的合法途径，是施工企业适应市场环境变化的最佳选择。四公司按照“产权制度股份化，组织模式架子化，管理机制市场化，施工生产专业化”原则，对基层工程队进行了整和改制，使工程队生产力得到了有效释放，施工能力明显提高，在重难点项目上起到了制衡外协队伍的关键作用。但是也面临着“管理人员选拨难，技术工人补充难，管理机制创新难”的“三难”困境，人才的引进和使用成为制约工程队可持续发展的瓶颈。如何解决工程队人才短缺、员工老化、依附主体企业用工、负盈不负亏，缺乏发展动力等突出问题，是我们施工企业必须面对和亟待解决的。中国铁建中铁十三局集团四公司黑龙江省昌辉建筑劳务有限公司的建立、发展和使用给了我们良好的启示。

一、顺势而为，建筑劳务公司应运而生。从行业政策看，2005年，建设部等六部委出台《关于加快建筑业改革与发展的若干意见》及建设部《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务企业的意见》指出：建筑企业要以市场为导向，加快经营结构调整，逐步形成由总承包、专业承包和劳务分包的承包体系，形成大、中、小企业，综合性与专业性、劳务型企业相互依存、协调发展的产业结构。并明令禁止将劳务作业分包给“包工头”，明确提出在2008年6月底，所有企业必须使用有相应资质的劳务公司进行劳务分包。组建具有相应资质的劳务公司，是建筑施工企业的硬指标，是企业市场准入和加快发展的迫切需要。从企业现状看，随着企业经营规模的扩大，因作业层工人体能和技能下降的原因，我们不得不依靠大量外协队伍和混岗民工进行作业施工。因外协队伍与我们企业的经济利益、发展目标不一致，越到施工关键时刻，总会出现，卡脖子”、“撂挑子”现象，给企业带来严重经济损失与社会影响。组建与企业有着“亲缘”和利益一致关系的劳务公司，能有效改变这种施工队伍责任主体不清的现状，起到补充作业层施工力量制衡外协队伍的作用。昌辉建筑劳务有限公司就是在这种背景下组建的。其发起人是内部职工肖昌辉，自2000年起，他就以工班长的身份带着几个职工搞班组承包，后发展为公司第十五架子队，先后参建了大连轻轨立交桥、佳木斯哈同东风高架桥、国道G11桥梁等工程。由于受体制机制等制约，架子队总是年吃年用，没能形成什么积累。2006年集团公司关于工程队建设的南京会议后，公司就探索和试点工程队的改革，2007年9月引导肖昌辉作为主发起人组建了黑龙江省昌辉建筑劳务有限公司，股本设置80万元，12月劳务公司在哈尔滨市工商局登记注册。二、产权清晰，解决了劳务作业层的发展动力。黑龙江省昌辉建筑劳务有限公司是具有独立法人资格的经济实体，肖昌辉是控股的大股东，拥有法律赋予的经营决策权和利益分配权，公司发展好坏是自己的事，直接和自己的经济利益挂钩，是否增加投入自己说了算，真正意义上实现了自负盈亏。公司组建至今，为满足施工任务需要，先后购置了两台搅拌机、2台混凝土罐车、一台吊车等施工机械，添置了钢筋加工、砼施工的各种小型机具，新购架管400余吨，固定资产达到200多万元。雄厚的经济基础也相应地降低了工程成本，凭借这一优势他们敢于向公司叫板：“对外协队伍承包不下去的工程造价我来干，外协队伍做不了的重难工程我来做。”他们是这么说的，也是这么做的。2008年承建的哈尔滨绕城公路D1合同段东风互通立交桥线浇梁工程和B1合同段的桥梁工程就是例证，按承包单价计算这两项工程都有盈余。三、权责明确，提升了劳务作业层的综合能力。组建劳务公司以来，昌辉劳务公司施工能力明显增强，管理水平不断提高。具体表现在：一是增强了主人翁责任感。职工出资入股，成了公司的真正主人，时时处处以公司为家，点点滴滴精打细算，财产是自己的，浪费一点都要自己腰包掏。施工现场剩下的钢筋头、木板块，都要安排人及时收集起来，物尽其用，修旧利废，谁浪费了股东首先不干；机械机具视为家宝，随坏随修，经常保养，其他单位或所在项目使用，先谈好价钱再说，不提供无偿服务。二是提高了自身施工能力。组建劳务公司公司后，公司的组织结构发生了较大变化，根据施工任务需要，按工序设置若干工长，每个工长带10余人，由工长牵头承包工费，各工长所带劳务可交叉作业、平行作业。2008年承建了两座桥的大部分工程，最多时带劳务600多人，年完成产值近6000万元。所有打梁、砼拌合运输和周转材料都属自有，工程质量也有大幅度提高。劳务公司在施工中也得到了锻炼，各种类型的梁都能干，泛涉及砼的活都敢干，显现了打梁专业施工队伍的雏形。三是提升了管理水平。管理体制的变化，不仅给股东带来了动力，也无形中给各工长带来了压力，股东怕创不出效益，工长怕拿不到工资更怕失去位置。因此都在精细管理上下功夫，向管理要效益。人人都知道为谁打工，安全、质量、材料消耗等都与个人工资挂钩，出了问题轻则工资受损，重则走人。四、做强做专，打造属于自己的品牌。黑龙江省昌辉建筑劳务有限公司是一支有着丰富桥梁施工经验的队伍，以恳打硬仗善打硬仗著称。公司组建后，他们深感没有自己的特长难以立足，没有可靠的劳务来源难于长久。在认真分析自身资源和施工经验的基础上，确立了以打梁为专业主攻方向，新配置的施工机具、器具均围绕着这一专业所需，大量吸收了钢筋工、混凝土工、电焊工、模板作业工、架子工等100多名技术工人。劳务和技工主要由以下三种渠道引入：其一是以亲属、同乡为纽带引入，这部分占多数；其二是四公司内退或退休职工；其三是地方劳务市场短期雇佣。从一年来的发展实际看，积累了打梁施工的大部分机具设备，培养了一批打梁工作的技术工人，为走劳务分包专业化奠定了坚实的基础。优良的工程质量获得了所在项目的信赖，专业的施工能力也得到了四公司的认可。五、立足长远，培育劳务作业层可持续发展能力。黑龙江省昌辉建筑劳务有限公司虽为独立法人实体，与四公司相互之间的关系是合同契约关系，不再具有行政隶属关系。但肖昌辉本人及其他部分职工仍具有四公司职工的身份，其发展和使用仍接受四公司的调控。四公司在管理、技术上给予了重点的帮扶和指导。协助其建立规范完善的管理制度，帮助开展员工技能培训和鉴定，鼓励增强自我发展的能力。所在项目部则在成本核算、施工管理等方面给予具体指导。一年来，在培养工长和技工上，自掏费用送到职业技能鉴定中心培训30多人次，取得了相应的技能等级和上岗资格；与此同时，肖昌辉将土木工程本科学历的儿子肖万军召回公司，共同经营和管理；聘用四公司内退或退休职工17人做为其主要管理人员。尤其是因项目业主工程款拨付不到位，导致农民工的工资不能及时发放，昌辉劳务公司经常利用贷款垫付发放，无一拖欠和被投诉。这一做法不仅使所在项目缓解了资金压力，解决了劳工矛盾，也为自己的公司树立了威信，取得了良好的用工信誉。在劳务作业层建设上，四公司也采取了一系列行之有效的措施，保证劳务作业公司的可持续发展。一是成立专门的劳务服务机构，坚持与外部劳务市场保持经常联系，优选劳务队伍，提供与内部职工同样的生活工作环境条件，充分尊重他们的劳动，保障其工资待遇及时足额发放，建立劳务人员培训上岗持证制度，帮助劳务公司解决劳务短缺和素质低下问题。二是优先解决劳务公司任务衔接的后顾之忧，最大限度地保证劳务公司有活干，给劳务公司吃'定心丸”，注入发展的“强心剂”。三是推荐一批优秀的技工输送给劳务公司，解决劳务工素质低下的问题。四是根据实际施工的具体情况，选拨有经验的管理人员与技术人员借调到劳务公司，进一步充实劳务公司的技术力量，从根本上提高施工生产能力。五是公司组织的技能培训班代培一批劳务公司技工，提高其劳动技能，为满足其用工需求提供储备。六是加强劳务用工管理。对劳务作业编号以及人员登记在册，纪录其是否与其他单位签订劳务合同，身份证号码、职业资格证书号、劳动合同号以及业绩和信用等情况纪录存档，以备待查。实践证明，劳务公司的建立和使用，是体制改变使其脱胎换骨，机制转换助其如虎添翼，权责对等利其着眼长远，规范运作保其再续辉煌。黑龙江省昌辉建筑劳务有限公司的发展对四公司整体发展相辅相成。一是为培育优秀的作业层队伍明示了方向，夯实了企业发展的根基。二是为项目法施工提供了规范化管理的前提，利

于实现项目管理目标的有效控制。三是规避或降低了经营、安全、质量、法律等方面的风险，提升了企业防范风险的能力。四是为良好的企业形象树立了典范，必将增强企业的市场竞争力。五是实现了互惠共赢、内外和谐发展的目的。

建筑工程劳务分包的风险防范（2011-05-2016:50:15）我国房地产市场化改革以来，近十几年我国城市建筑房地产业得到了高速发展，但在行业高速发展的同时也不可避免的出现诸多问题和困境。由于建筑工程项目规模日益扩大，资金需求增大加上工程工期要求紧等各类因素的影响，这对建筑施工企业的要求就越来越高。建筑施工企业要在承接工程后能按质按期完成工程任务，将工程项目对外进行劳务分包即成为多数建筑企业的必然选择。而作为施工企业的法律顾问，如何为施工企业提供专业的法律服务，帮助其防范劳务分包过程中的各类法律风险，就成为我们必须面临的问题。以下将就建筑企业在工程劳务分包过程中常遇到的问题和风险进行总结和探讨，希望能给日常法律服务提供帮助。

一、建筑工程劳务分包概述（一）劳务分包的定义建筑工程劳务分包，是指施工总承包单位或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程的劳务作业发包给具有相应劳务分包资质的劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动。工程的劳务作业分包，无需经过发包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。在劳务分包中，分包商仅提供劳务，而材料、机具及技术管理等工作仍由总包负责，是将建设工程中的劳务部分转由第三人完成。劳务分包是通过工日的单价和工日的总数量进行费用结算的，是纯粹的工费。按照工日数量，根据预先确定的工日单价进行工费结算是劳务分包的本质特征之一，劳务分包不发生材料、机械等费用，更不会有管理费。劳务分包的发包人和承包人对工程劳务作业部分向总承包人及建设单位承担连带责任。我国建筑房地产业的现状和发展趋势，对建筑企业的资信、管理能力业绩的要求越来越高，这也符合建筑企业经营管理、专业及劳务三个层次逐步分离的必然趋势。因此，总承包人加强工程经营管理，在工程施工中合理和必要的进行劳务分包也成为企业发展的必然。

（二）劳务分包与工程分包的主要区别

1、工程劳务分包人是取得工程中的劳务，提供劳动力；工程分包人是取得总包工程中的一部分非主体工程。2、劳务分包人提供的劳务即劳动力要和承包人的机具设备、原材料结合。承包单位提供技术和管理，共同完成建设工程。工程分包单位以自己的劳动力、设备、原材料、管理等独立完成分包工程。3、承包单位进行劳务分包不需要业主同意；承包单位进行分包工程，需经过业主的同意。4、工程劳务分包人提供的劳动，是工程承包人工建设内容的一部分。属于工程承包人的内部劳动，工程承包人要对劳务分包人提供的劳动力进行直接管理，但不能收取管理费。工程分包要对分包工程进行施工中的管理，工程承包对分包人的管理是协调上的管理，基本上不干涉分包人的内部事务，承包人收取分包人的管理费；5、工程分包人向工程承包人结算的是工程价款；劳务分包人向工程承包人结算的是工费，是按日的单价和工日的总数量进行结算的。

二、建设工程劳务分包中的风险及预防

（一）劳务分包企业的资质及风险防范

1、劳务分包企业的资质要求。建设部在《建筑业劳务分包企业资质标准》中对劳务作业分包的种类及各种类企业的资质标准作出了明确的规定。其中劳务作业分包包括13种，即：（1）木工作业（2）砌筑作业（3）抹灰作业（4）石制作（5）油漆作业（6）钢筋作业（7）混凝土作业（8）脚手架作业（9）模板作业（10）焊接作业（11）水暖电安装作业（12）钣金作业（13）架线作业。每种作业的承包人都分别应具备相应的资质等级标准及作业的具体范围。2、劳务分包合同因资质问题而无效产生的法律风险 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建筑工程施工合同无效。因此，如果建筑企业未严格审查或疏忽审查或明知劳务分包企业无相应的资质或超过其相应资质应当承担的劳务作业的工程量而签订劳务分包合同，都将被认定为无效的劳务分包合同。如果劳务分包合同被认定无效，那将会给劳务发包方的建筑企业造成什么风险呢？如果劳务分包企业完成的劳务工程量质量合格，自然不会有风险。当由于劳务分包企业的资质原因，造成完成的工程量不合格的，作为劳务发包人的建筑企业将独立的向工程发包人承担责任。如果在劳务发包人和劳务分包企业签订劳务分包合同时，对劳务分包企业资质问题或超资质范围问题都是明知的，那么根据《合同法》第五十八条“双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，劳务发包人和劳务分包企业均应当承担损失赔偿责任。承担损失的多少根据双方的过错程度、主客观原因判定。因此，建筑企业在签订劳务分包合同时，一定要对劳务分包企业进行严格的资质审查，其中包括劳务分包企业的工商登记、注册资本、经营范围及企业劳务作业的资质等情况，以避免劳务分包合同的无效，而产生不必要的劳务分包纠纷。

（二）建设工程扩大劳务分包的风险防范随着现在建筑工程项目规模的日益扩大，工程所需资金也越来越大，这就对作为工程总承包方的建筑施工企业的自有资金的要求也就越来越高。于是在现在的工程劳务分包中出现扩大劳务分包的新型分包模式，扩大劳务分包与传统包清工的劳务分包模式相比较，已不仅仅局限于人工费的承包，分包范围已经扩大，一般包括两方面：一是小型机具、低值易耗品及部分辅材的承包；二是工程施工中出现的间接性的零工。扩大劳务分包模式不仅可以很好的分摊总承包单位的资金压力，而且可以更好的提高劳务分包企业的工作效率，便于分包工程的管理，而且能有效控制总包成本。因此，扩大劳务分包成为工程项目中劳务分包的趋势，为各总包单位所采用。虽然扩大劳务分包存在诸多好处及优势，但同样也存在一定的法律风险。由于扩大劳务分包不同于严格法律意义上的劳务分包，还增加了除主材之外的工程所需其他机具、易耗品和辅材等项目的分包。因此，工程分包企业与劳务分包企业签订的扩大劳务分包合同将可能因此被认定为实质上的工程再分包合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的适用法律问题的解释》的规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。建筑行政管理机关也可以作出同样的收缴处罚。另外，作为劳务分包合同是应当在建设主管部门进行备案，而扩大劳务分包的形式，由于不符合备案条件，而不能得到主管部门的通过。因此，在实践过程中就出现总承包单位和劳务分包企业签订阴阳合同，规避主管部门监管的现象。但按照相关规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。因此，总承包单位在扩大劳务分包合同中的相关权益将无法得到保障。那如何能使总承包单位既能在工程施工中以扩大劳务分包的模式进行发包和管理，又规避劳务分包合同被认定无效的法律风险。按照工程项目实际情况，我们可以通过采取纯劳务分包与材料设备采购租赁相结合的机制，尽量规避扩大劳务分包的法律风险。首先，与劳务分包企业签订劳务分包合同，将工程劳务作业，即纯劳务部分发包于劳务分包企业；同时，与劳务分包企业签订材料设备采购租赁合同，将除主材之外的工程所需其他机具、易耗品和辅材从劳务分包企业进行采购和租赁。这样既可以一定程度上避免因扩大劳务分包合同被认定为工程再分包，而导致合同无效的风险；也可以避免由于签订阴阳合同带来的法律风险。从而最大程度上的规避总承包单位在劳务分包中的法律风险，又能实现企业在工程项目施工过程中管理的需要和利益需求。（三）拖欠农民工工资及以“讨薪”为由恶意结算的风险防控由于建筑业拖欠和克扣农民工工资的现象比较普遍，已经成为一个十分突出的社会问题。为此，劳动和社会保障部、建设部及北京市相关部门都相

应制定了解决建筑业企业拖欠农民工工资问题的办法和意见。通过一系列配套制度和责任监管措施，对拖欠农民工工资等问题进行严格监管。其中就明确规定，建筑业企业拖欠劳务分包企业分包工程款，致使劳务分包企业不能按时发放农民工工资的，要追究建筑业企业的责任。在2010年2月5日国务院办公厅关于切实解决企业拖欠农民工工资问题的紧急通知中，也明确规定，因建设单位或工程总承包单位未按合同约定与建设工程承包企业结清工程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由建设单位或工程总承包单位先行垫付被拖欠的农民工工资。上述政策规定给农民工合法权益的保护提供了制度保障，很大程度上保障了农民工的基本权益。但在有些工程项目中，部分劳务分包企业在收取工程款后将资金用于其它工程或挪作他用，而恶意拖欠农民工的工资，导致农民工为讨要工资，而出现集体上访、围堵政府机关等现象。也有部分劳务分包企业利用国家和地方保护农民工的政策，打着讨薪的名义，通过恶意唆使、煽动组织农民工围堵工地等非常手段，强迫总承包单位以明显高于合同约定价进行工程结算的现象。严重影响到总承包单位的正常工程施工和管理，也给社会带来很大的不稳定因素。要规避和防范上述风险就要求总承包单位依法进行劳务分包，同时完善劳务分包中的各项配套管理制度。主要应当规范和完善以下几个方面： 1、严格按照国家规定的资质等级和标准进行劳务分包。 上面已经讲到

过，如果总承包单位将建筑工程分包给不符合资质等级标准或无用工资格的企业或个人，那么劳务分包合同将被认定为无效的劳务分包合同。总承包单位将承担合同无效的法律后果。但同时，总承包单位还面临如上述劳务分包人发生拖欠农民工工资的情况，而承担的法律责任。北京市劳动和社会保障局、北京市建设委员会在转发劳动和社会保障部、建设部《关于切实解决建筑业企业拖欠农民工工资问题的通知》的通知中明确规定，建设单位、施工总承包单位、专业承包企业或者劳务分包企业，将工程发包、分包或者转包给不具备用工主体资格的组织或者个人，发生拖欠工资时，各区县劳动保障部门有权责令建设单位、施工总承包单位、专业承包企业或者劳务分包企业支付拖欠的工资。因此，总承包单位应当严格按照国家规定的资质等级和标准进行劳务分包，坚决杜绝将劳务分包给不符合资质等级标准的企业和无用工资格的个人、组织及“包工头”。 2、建立劳务人员备案制度和工资支取

备案制度 总承包单位要避免劳务分包方恶意拖欠农民工工资和劳务分包企业以追讨

农民工工资为由，采取非常手段进行恶意结算。首先，应当建立劳务人员备案制度，掌握分包工程中实际劳务人员情况。在劳务分包合同中就应当明确要求劳务公司在进场施工前向总承包单位提交经盖章确认的农民工名册，同时要求其每月提供农民工信息备案表，对其每月在工程项目的实际用工情况进行确认。另一方面，建立工资支取备案制度，要求劳务分包方将每月员工签字支取工资的确认单提供给总承包单位，否则追究劳务公司相应的违约责任并对给贵司造成的损失承担赔偿责任。通过建立上述制度，总承包单位能更好的掌握工程实际用工情况，保障劳务分包方在取得工程进度款后能按月全额支付劳务人员的工资；也能更好的避免劳务分包方利用追讨农民工工资为由，采取非常手段进行恶意结算情况的发生。（四）工程劳务人员伤亡的风险防控 在工程项目施工过程中，由于承担劳务分包任务的劳

务分包企业管理的不规范、相关人员安全意识薄弱等诸多原因，工程劳务人员在施工过程中经常发生伤亡等安全事故。而在事故发生后，部分劳务人员由于与劳务分包企业未签订劳动合同或未被纳入建筑信息登记系统等各类原因，而无法得到应有的补偿和救济。于是就经常发生受害人或家属通过围堵工地和项目负责人等非常手段，要求总承包单位对其进行补偿的现象，给项目的正常施工和日常管理造成了严重影响。因此，针对上述问题，总承包单位应当在工程的劳务分包中重点关注以下几方面： 1、要求劳务分包企业与农民工签署书面劳动合同，并将劳动合同交由总承包单位备案。在工程施工过程中经常出现农民工发生伤亡事故后，由于农民工未与劳务分包企业签订劳动合同，而无法享受工伤待遇。或者农民工需通过劳动关系认定的一裁两审程序后才能申请工伤认定，致使农民工在发生伤亡事故后，无法得到及时救助，从而致使矛盾的激化。而实际上总承包单位在工程开工前即对参与工程施工的农民工一次性趸交了工伤保险的。（按照北京市劳动和社会保障局、北京市建设委员

会《关于做好北京市建筑业农民工参加工伤保险工