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PAGE页码482022年1月《法律职业资格考试》试卷(二)第二阶段每日一练(附答案)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、中级人民法院审理轻微的第一审公诉案件:()。A、应采用合议制B、应采用独任制C、可采用合议制,也可采用独任制D、审理时采用独任制,宣判时采用合议制【参考答案】:A【解析】《刑事诉讼法》第147条第1款规定:“基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件,应当由审判员三人或者由审判员和人民陪审员共三人组成合议庭进行,但是基层人民法院适用简易程序的案件可以由审判员一人独任审判。”据此,中级人民法院审判案件不适用独任制,应采用合议制,故本题正确答案为A。2、关于罪数的说法,下列哪一选项是错误的?A、甲在车站行窃时盗辱得一提包,回家一看才发现提包内仅有一支手枪。因为担心被人发现,甲便将手枪藏在浴缸下。甲非法持有枪支的行为,不属于不可罚的事后行为B、乙抢夺他人手机,并将该手机变卖。乙的行为构成抢夺罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪,应当数罪并罚C、丙非法行医3年多,导致1人死亡、1人身体残疾。丙的行为既是职业犯,也是结果加重犯D、丁在绑架过程中,因被害入反抗而将其杀死,对丁不应当以绑架罪和故意杀人罪实行并罚【参考答案】:B【考点】一罪与数罪、不可罚的事后行为【重点点拨】本题的考点比较复杂。对于事后行为,是否另行构成犯罪的关键是该事后行为有无侵犯新的法益,或者有无期待可能性。如果事后行为侵犯了新的法益,也不缺乏期待可能性,则应认定为数罪。在结果加重犯中,行为人并没有实施数个行为,其仅实施了基本犯罪的构成要件的行为,但由于发生了刑法规定的基本犯罪构成要件以外的重结果,而导致法定刑升格。因此,对结果加重犯不能数罪并罚。职业犯在立法时预设的犯罪构成就是将一定的犯罪作为职业或业务反复实施的行为,因此也不数罪并罚。3、以下对举证时限的理解错误的是A、A如果当事人没有在法律规定或法院指定的期限内向法院提交证据,视为当事人放弃举证权利。B、B对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院也必须在审理时组织质证C、C举证期限届满后,当事人所提交的证据如果不是新的证据,人民法院将不予采纳D、D由于当事人的原因未能在指定期限内举证,致使案件在二审或者再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的,原审裁判不属于错误裁判案件【参考答案】:B【解析】:B错误,对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院在审理时将不组织质证(对方同意的除外)。由于《若干规定》规定了作为裁判依据的证据必须质证,因此不予质证也就间接地否定了逾期证据作为裁判依据的可能性。4、下列选项中,哪种情况在民事诉讼中不应视为撤诉?A、无民事行为能力的原告的法定代理人,经法院传票传唤无正当理由拒不到庭B、原告人申请缓交诉讼费,法院未批准,原告仍不交的C、有独立请求权的第三人经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的D、原告经合议庭批准,中途退庭的【参考答案】:D【解析】:《民诉意见》第158条规定:“无民事行为能力的当事人的法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭的,如属原告方,可以比照《民事诉讼法》第129条的规定,按撤诉处理;如属被告方,可以比照《民事诉讼法》第130条的规定,缺席判决。”《民事诉讼法》第129条规定:“原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;被告反诉的,可以缺席判决。”所以,依法条规定可知,A选项可以视为撤诉,不符合题干,D选项不可按撤诉处理,因为原告已经经法庭许可。D选项符合题干,应当选。《民诉意见》第143条规定:“原告应当预交而未预交案件受理费,人民法院应当通知其预交,通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获人民法院批准而仍不预交的,裁定按自动撤诉处理。”因此,依法条可知,B选项情形可以按撤诉处理,不当选。《民诉意见》第159条规定:“有独立请求权的第三人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以对该第三人依照《民事诉讼法》第129条的规定,按撤诉处理。”因此,C选项情形可以按撤诉处理,不当选。5、关于刑法的空间效力和时间效力,以下说法正确的是:()A、对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,我国在所承担的条约义务的范围内行使管辖权,定罪量刑的法律根据包括我国刑法和国际条约B、对于79年刑法没有明文规定的犯罪,根据79年刑法需要类推处理而在79年刑法实施期间没有处理,97年刑法规定为犯罪的,可以类推的方式定罪量刑C、罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往,但允许有利于行为人的溯及既往D、如果79年刑法不认为是犯罪,97年刑法认为是犯罪,而行为连续或持续到1997年10月1日后的,对97年10月1日以后的部分适用97年刑法追究刑事责任【参考答案】:C【考点】刑法的效力【解析】选项A根据普遍管辖原则行使刑事管辖权时,定罪量刑的法律依据是国内刑法,而非国际条约;选项B对于旧刑法没有明文规定而需要类推处理的,在现行刑法实施后没有处理的,无论现行刑法是否规定为犯罪,都不得以类推方式定罪量刑;选项D应当是对整个行为适用97刑法追究责任。6、关于证据的审查判断,下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第27题)A、被害人有生理缺陷,对案件事实的认知和表达存在一定困难,故其陈述在任何情况下都不得采信B、与被告人有利害冲突的证人提供的对被告人不利的证言,在任何情况下都不得采信C、公安机关制作的放火案的勘验、检查笔录没有见证人签名,一律不得采信D、搜查获得的杀人案凶器,来附搜查笔录,不能证明该凶器来源,一律不得采信【参考答案】:D【考点】证据的审查判断【解析】证据的审查判断,是指侦查人员、检察人员和审判人员对收集、保全后的证据进行分析、研究,辨别其真伪,确定其证据能力和证明力的诉讼活动。本题考查了根据证据的不同种类对证据的可采性进行审查判断。关于证据可采性的审查判断标准和要求,《办理死刑案件证据规定》作出了明文规定。《办理死刑案件证据规定》第37条规定:“对于有下列情形的证据应当慎重使用,有其他证据印证的,可以采信:(一)生理上、精神上有缺陷的被害人、证人和被告人,在对案件事实的认知和表达上存在一定困难,但尚未丧失正确认知、正确表达能力而作的陈述、证言和供述:(二)与被告人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该被告人有利的证言,或者与被告人有利害冲突的证人所作的对该被告人不利的证言。”根据上述条文第1项规定,被害人即使有生理缺陷,对案件事实的认知和表达存在一定困难。但若其在自身判断和表达能力范围内对案件作出了准确陈述,并且有其他证据印证,则可以被采信。选项A说法过于绝对,错误。同理,根据上述条文第2项规定,“与被告人有利害冲突的证人提供的对被告人不利的证言”在有其他证据印证的情形下,也可以被采纳。选项B说法也过于绝对,错误。《办理死刑案件证据规定》第26条规定:“勘验、检查笔录存在明显不符合法律及有关规定的情形,并且不能作出合理解释或者说明的,不能作为、证据使用。勘验、检查笔录存在勘验、检查没有见证人的,勘验、检查人员和见证人没有签名、盖章的,勘验、检查人员违反回避规定的等情形,应当结合案件其他证据。审查其真实性和关联性。”据此,在勘验、检查笔录没有地证人签名的情况下,应当结合案件其他证据审查其真实性和关联性并决定是否予以采纳,而非“一律不予采纳”,选项C说法错误。《办理死刑案件证据规定》第9条第1款规定:“经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证、书证,未附有勘验、检查笔录,搜查笔录,提取笔录,扣押清单,不能证明物证、书证来源的,不能作为定案的根据。”据此。搜查获得的杀人凶器,在未附搜查笔录,不能证明其来源的情况下,不能予以采信,选项D为应选项。本题是对于2011年司法考试新增法条《办理死刑案件证据靓定》的考查。2010年颁布的《办理死刑案件证据规定》和《非法证据排除规定》在我国刑事证据立法进程中意义突出,这两个规定在2011年司法考试中多次被考查,需要考生重点掌握。7、张某和薛某均为甲市人,双方在乙市登记结婚,后薛某在丙市被判处有期徒刑三年,薛某服刑一年后张某将户口迁至丁市,又过一年,欲起诉与尚在服刑的薛某离婚,对此案哪一个法院有管辖权?A、甲市B、乙市C、丙市D、丁市【参考答案】:D【解析】:地域管辖(1)《民事诉讼法》第23条规定:“下列民事诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖:(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;(二)对下落不明或者宣告失踪的人是起的有关身份关系的诉讼;(三)对被劳动教养的人提起的诉讼;(四)对被监禁的人提起的诉讼。”(2)《民诉意见》第12条规定:“夫妻一方离开住所地超过1年,另一方起诉离婚的案件,由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过1年,一方起诉离婚的案件,由被告经常居住地人民法院管辖;没有经常居住地的,由原告起诉时居住地的人民法院管辖。”综合本题情形,地域管辖应适用被告就原省原则现原告张某户口已迁至丁市,丁市即为其住所地,故丁市法院有管辖权。8、甲雇佣乙为其火锅店的帮工,端送热水时将在店中玩耍的5岁小孩丙烫伤。下列何种说法正确?A、由乙赔偿,因为乙是直接致伤害人B、由甲赔偿,因为甲是雇主C、由乙与丙的父母共同承担,因为乙是直接伤害人,而丙的父母未尽到监护责任D、由甲与丙的父母共同承担,因为甲是雇主,而丙的父母未尽到监护责任【参考答案】:B【解析】:《人生损害赔偿解释》第九条第一款:雇员在从事雇佣活动中至人损害的,雇主应当承贷赔偿责任,雇员因为重大过失或故意的,与雇主承担连带赔偿责任。本题选B不选D的原因是:5岁小孩到店中玩耍,符合社会习惯,不能认定父母未尽到监护义务,故D错误。(本题出自09年《白皮书》)9、在新疆维吾尔自治区,如果刑事诉讼的过程中,当事人既有汉族人,也有维吾尔族人,应当怎么办?()。A、在刑事诉讼过程中,由人民法院、人民检察院或者公安机关决定使用何种语言B、维吾尔族当事人应当用维吾尔语进行诉讼C、汉族当事人必须用维吾尔语进行诉讼D、当事人可以选择使用本民族语言进行诉讼【参考答案】:D【解析】《刑事诉讼法》第9条:“各民族公民都有用本民族语言文字进行诉讼的权利。人民法院、人民检察院和公安机关对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人,应当为他们翻译。”故本题应选D。10、被害人对于检察院作出不起诉决定不服而在7日内提出申诉时,下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第31题)A、由作出决定的检察院受理被害人的申诉B、由与作出决定的检察院相对应的法院受理被害人的申诉C、被害人提出申诉同时又向法院起诉的.法院应裁定驳回起诉D、被害人提出申诉后又撤回的,仍可向法院起诉【参考答案】:D【考点】被害人对不起诉决定不服的救济途径【解析】关于被害人对不起诉决定不服的救济途径,《刑事诉讼法》第145条规定:“对于有被害人的案件,决定不起诉的,人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如果不服,可以自收到决定书后七日以内向上一级人民梭察院申诉,请求提起公诉。人民检察院应当将复查决定告知被害人。对入民检察院维持不起诉决定的,被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉,直接向人民法院起诉。人民法院受理案件后,人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。”因此,对被害人对不起诉决定不服的申诉的受理机关是作出决定的检察院的上一级检察院,而非作出决定的检察院或与作出决定的检察院相对应的法院,选项A、B错误。根据上述法条规定,对于检察院作出的不起诉决定,被害人可以不经申诉,直接向法院起诉。D项中,被害人“提出申诉后又撤回”行为的法律效力,实质等同于被告人未对检察院的不起诉决定提起申诉,在此种情况下,被害人可以向法院起诉,选项D正确,为应选项。选项C考查了自诉案件中人民法院裁定驳回起诉的法定事由。《刑事诉讼法》第170条规定:“自诉案件包括下列案件:……(三)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。”据此,被害人就本案向法院起诉后,法院应将该案作为自诉案件处理。关于自诉案件中人民法院裁定驳回起诉的法定事由,《刑诉解释》第188条规定:“对于自诉案件,人民法院经审查有下列情形之一的,应当说服自诉人撤回起诉,或者裁定驳回起诉:(一)不符合本解释第一百八十六条规定的条件的;(二)证据不充分的;(三)犯罪已过追诉时效期限的;(四)被告人死亡的;(五)被告人下落不明的;(六)除因证据不足而撤诉的以外,自诉人撤诉后。就同一事实又告诉的;(七)经人民法院调解结案后自诉人反悔,就同一事实再行告诉的。”而选项C中被害人提出申诉同时又向法院起诉”并非法院对自诉案件裁定驳回起诉的法定事由,该选项说法于法无据,不当选。11、下列哪一情形,不能引起必要共同诉讼?A、甲驾车不慎将停在路边的乙、丙共同拥有的一辆载货卡车撞毁,乙遂向人民法院起诉甲请求其赔偿损失B、某贸易公司借用一机械厂的合同专用章与某商场签订一份购销合同,后贸易公司因未能履约而被商场诉至人民法院C、因一般保证责任保证合同纠纷引起的诉讼中,债权人向保证人与被保证人一并主张权利D、张某、王某、李某三人合伙成立一家生产家俱的工厂,因与广大公司发生合同纠纷,该工厂遂向人民法院起诉广大公司【参考答案】:C【解析】:必要共同诉讼《民诉意见》第56条规定,共有财产权受到他人侵害,部分共有权人起诉的,其他共有权人应当列为共同诉讼人。依此A项中的乙、丙是共同诉讼人。第52条规定,借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的,出借单位和借用人为共同诉讼人。依此B项中的贸易公司和机械厂为共同诉讼人。第53条规定,因保证合同纠纷提起的诉讼,债权人向保证人和被保证人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告:债权人仅起诉保证人的,除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外,人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;债权人仅起诉被保证人的,可只列被保证人为被告。依此C项中的保证人与被保证人并不必然成为共同诉讼人。依据担保法基本理论一般保证责任中的保证人还享有先诉抗辩权。第47条规定,个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的,应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人;被推选的代表人,应由全体合伙人出具推选书。依此D项中的张某、王某和李某是共同诉讼人。故只有C项为正确答案。本题主要考查的是共同诉讼制度中的必要共同诉讼,此也是司法考试的热点和难点之一。虽然法律上只是对此制度作了简单的规定,但《民诉意见》中的相关规定极大地丰富了本制度的内容,使本制度顿时成为命题者所青睐的对象。《民事诉讼法》将共同诉讼分为必要共同诉讼与普通共同诉讼。必要共同诉讼是指当事人一方或者双方二人以上,诉讼标的是共同的,法院必须合并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的诉讼。必要共同诉讼可分为两种基本类型:(1)共同诉讼人对诉讼标的原先就有共同的权利和义务。(2)基于同一事实或法律上的原因,共同诉讼人之间才产生了共同的权利或义务。12、某日王平在城市一繁华街道上对另一公民李萍无端污辱、唾骂,遭到了公安机关的治安处罚。过了2年后,李萍认为其身心受到极大损害,而公安机关对王平的处罚又不足以弥补,因而愤然向人民法院提起民事诉讼,人民法院应当:A、告知李萍因王平已受过治安处罚,法院无权受理B、告知李萍可以提起行政诉讼C、告知李萍因为超过诉讼时效,法院不予受理D、依法审查,符合受理条件的,应予受理【参考答案】:D【解析】:《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》之二、问:当事人在公共场所受到侮辱、诽谤,经公安机关依照治安管理处罚条例(现改为《治安管理处罚法》)处理后,又向人民法院提起民事诉讼的,人民法院是否受理?答:当事人在公共场所受到侮辱、诽谤,以名誉权受侵害为由提起民事诉讼的,无论是否经公安机关依照治安管理处罚条例处理,人民法院均应依法审查,符合受理条件的,应予受理。《民诉意见》第153条规定:“当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求。”本案中,李萍向人民法院起诉,虽然公安机关行政处理过,虽然已过诉讼时效,但是符合受理条件的,人民法院仍应受理,审查无特殊事由的,驳回诉讼请求。所以,D选项正确,ABC选项错误。13、张某涉嫌故意伤害罪被公安机关立案侦查。在侦查过程中,张某向公安机关要求聘请律师,则下列说法正确的有哪些?()。A、侦查阶段,张某即使聘请律师,律师也只能以普通公民的身份提供帮助B、张某聘请律师需要经过当地司法局的批准C、张某聘请律师要经过公安机关的批准D、张某聘请律师不需要经过任何人的批准【参考答案】:D【解析】《刑事诉讼法》第96条第1款规定:“犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起,可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的,聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件,犯罪嫌疑人聘请律师,应当经侦查机关批准。”据此,犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起,除涉及国家秘密的案件以外,聘请律师,无须经过侦查机关的批准。另外侦查阶段律师不具有辩护人的身份,但仍然可以以律师的身份提供法律帮助。故本题正确答案为D。14、甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后,其妻乙购体育彩票中奖100万元,后提出与甲离婚。离婚诉讼期间,甲的独资企业宣告解散,尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定?A、甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任B、甲以家庭共有财产承担无限责任,但乙中奖的100万元除外C、甲以全部家庭共有财产承担无限责任,包括乙中奖的100万元在内D、甲仅以写字楼对银行承担责任【参考答案】:C【解析】:虽然甲成立的公司是独资企业,但是其是以夫妻共有的写字楼出资的,因此独资企业的债务视为夫妻关系存续期间的共同债务,应当以全部家庭财产承担无限责任。其妻获得的100,实在夫妻关系存续期间获得的,是夫妻共同财产,也应当用于支付独资企业债务。15、陈某因入室抢劫杀人被公安机关依法逮捕,在侦查期间,陈某拒绝交代真实姓名、住址,身份不明。对于该案件,公安机关下列做法正确的是()A、对陈某停止讯问,将其无限期关押至其交代真实身份才开始侦查取证B、在查清陈某真实身份以前,停止侦查活动C、在查清陈某真实身份以前,不允许其聘请律师为他提供法律帮助D、如果犯罪事实清楚,证据确实、充分,可以按陈某自报姓名移送县人民检察院审查起诉【参考答案】:D【解析】本题考查有关公安机关侦查期间的程序性规定。根据《刑事诉讼法》第128条第2款规定,犯罪嫌疑人不讲真实姓名、住址,身份不明的,侦查羁押期限自查清身份之日起计算。但是不得停止对其犯罪行为的侦查取证。对于犯罪事实清楚,证据确实、充分的,也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉。16、下列关于民事权利的说法哪一个是正确的?A、人格权是一种绝对权,不存在对应义务B、甲要求乙归还5000元借款,乙声称根本没有借钱予以拒绝,乙在行使抗辩权C、债权请求权属于相对权,不具有排他性D、甲通知乙,声称双方的买卖合同显失公平,要求撤销该合同,甲在行使形成权【参考答案】:C【解析】:民事权利和民事义务是相互依存的,任何权利都存在相应的义务。人格权虽然属于绝对权,但也具有权利不得滥用以及对社会的义务。因此A错误;抗辩权是指权利人在对方行使请求权时,依法对抗、拒绝履行的权利。抗辩权的行使目的在于拒绝履行义务,它必须以承认请求权人的请求权为前提,典型的有合同履行中的同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权。乙否认甲的请求权,属于一种否认权。B错误;债权请求权属于相对权,通说认为不具有排他性,只在当事人之间发生效力,C正确;根据《合同法》第54条之规定,合同的撤销需要向法院或者仲裁机构请求,单纯的通知不会产生消灭合同的效力。撤销权是形成权,但这种撤销权属于形成诉权,必须以向法院起诉为行使标志,只对相对人作出意思表示是无效的。D错误。17、甲、乙两人运一批货物到某地销售,到达后适逢甲患重病,急需钱入院治疗。乙无法筹措到住院的钱,而货物也一时难于销售,丙得悉甲、乙情况后,向乙表示愿意以低价全部购买,乙为替甲治疗,不得不接受了丙提出的价格,将全部货物卖给丙,造成重大损失。该合同属于下列哪种合同?A、无效的合同B、可变更的合同或可撤销的合同C、部分有效部分无效的合同D、未成立的合同【参考答案】:B【解析】:可变更、可撤销的合同根据《合同法》第54条规定:下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。《民通意见》第70条规定:一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的,可以认定为乘人之危。题中,乙为了给甲治病,被迫作出不真实的意思表示,损害自己利益,满足丙牟取不正当利益的要求,属于乘人之危的情形,因而是可变更、可撤销的合同。考查乘人之危的认定以及由此订立的合同的效力认定。此命题考查《合同法》与《民法通则》的冲突规定,值得注意。应注意依《合同法》第54条第2款规定,乘人之危的合同是可变更、可撤销的合同,而依《民法通则》第58条之规定,乘人之危的民事行为是一无效的民事行为。关干《合同法》第54条与《民法通则》第58条之法律效力关系,应认定为在合同领域,前者优先于后者而适用。18、1997年3月刑法修订后,全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案?A、一个单行刑法和四个修正案B、一个单行刑法和五个修正案C、两个单行刑法和四个修正案D、两个单行刑法和五个修正案【参考答案】:B19、中国甲公司向美国乙公司以CIF价出口一批小麦,向中国人民保险公司丙投了一切险,并规定以信用证方式支付。甲在装船并取得提单后办理了议付。第二天,甲接到乙的来电,称装货的海轮在海上失火,货物全损失,要甲向丙提出索赔,否则要求甲退还全部货款。下列哪项正确A、甲应向丙提出索赔B、乙应向甲提出索赔C、乙应向船公司提出索赔D、乙应向丙公司提出索赔【参考答案】:D【解析】:在风险的划分上,在CIF的情况下,货物的风险在装货港船舷已经转移。20、国务院证券监督管理机构有权对有关单位进行监督检查或者调查,以下叙述中,哪项是错误的?A、可以由一名工作人员进行监督检查、调查B、应当出示合法证件和监督检查、调查通知书C、被检查、调查的单位和个人应当配合,如实提供有关文件和资料,不得拒绝、阻碍和隐瞒D、不得泄露所知悉的有关单位和个人的商业秘密【参考答案】:A【解析】:第一百八十一条国务院证券监督管理机构依法履行职责,进行监督检查或者调查,其监督检查、调查的人员不得少于二人,并应当出示合法证件和监督检查、调查通知书。监督检查、调查的人员少于二人或者未出示合法证件和监督检查、调查通知书的,被检查、调查的单位有权拒绝。第一百八十二条国务院证券监督管理机构工作人员必须忠于职守,依法办事,公正廉洁,不得利用职务便利牟取不正当利益,不得泄露所知悉的有关单位和个人的商业秘密。第一百八十三条国务院证券监督管理机构依法履行职责,被检查、调查的单位和个人应当配合,如实提供有关文件和资料,不得拒绝、阻碍和隐瞒。21、甲欲购买乙的汽车。经协商,甲同意3天后签订正式的买卖合同,并先交1000元给乙,乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后,甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况,故拒绝签订合同。下列哪一个说法是正确的?A、甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失B、甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失C、甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失D、甲有权要求乙承担违约责任【参考答案】:B【解析】:对于违约责任,当事人如果订立定金条款的,可以选择适用,但是适用定金赔偿的不能同时要求赔偿损失的形式,甲有权要求返回1000元的定金,故B正确。22、甲和乙约定,若甲的儿子考上大学,甲则把其子使用的一辆汽车卖给乙,并于其子入校后3个月内交付。若甲的儿子如愿考上大学,而甲未履行合同义务,时效期间应自时起算。A、甲的儿子入校B、甲的儿子考上大学C、甲的儿子入校已满3个月D、双方达成协议时【参考答案】:C【解析】:附条件的民事法律行为的诉讼时效起算点自条件成立时开始。23、世界贸易组织法律规则中的《与贸易有关的投资措施协议》适用的范围限于下列哪一项?A、与货物贸易有关的投资措施B、与服务贸易有关的投资措施C、与专利技术转让有关的投资措施D、与商标权转让有关的投资措施【参考答案】:A【解析】:《与贸易有关的投资措施协议》(Trade一RelatedInvestmentMeasures,简称TRIMS)是指能够对国际贸易引起扭曲或限制作用的投资措施。这里的“贸易”仅指货物贸易,不涉及服务贸易。故本题选A。24、对主物与从物的关系,下列说法中正确的是A、从物属于主物的构成部分B、从物所有权只在当事人有特别约定时,才随主物所有权的转移而转移C、从物必须依附于主物而存在D、从物与主物的所有权人是同一人【参考答案】:D【解析】:主物与从物是根据两个独立存在的物在法律效力中的主从关系进行的划分。只有属于同一个所有人的两个独立存在的、要互相结合才能发生效用的物,才构成主物与从物的关系。如果是不同所有人的物,不产生主物和从物的关系。区分主物和从物的法律意义在于,如果法律或者合同没有相反规定时,从物的所有权随主物的所有权一并转移。据此,选项D应选。25、中国甲出口公司以CIF价格向美国乙公司出口一批设备,向中国人民保险公司投保了一切险,并规定以信用证方式支付。甲公司在规定的期限内在指定的中国某港口装船,船公司签发了提单,甲公司取得单据后办理了议付。第二天,甲公司接到乙公司来电,称装货的海轮在海上失火,设备全部烧毁,要求甲公司出面向中国人民保险公司提出索赔,否则要求甲公司退还全部货款。下列选项中正确的有A、该案货物的风险是在卸货港船舷转移B、乙公司应向船公司提出索赔C、乙公司应向甲公司提出索赔D、乙公司应向保险公司提出索赔【参考答案】:D【解析】:[考点]CIF术语,一切险承保范围【解析】:A项错误,CIF(成本、运费加保险费),是指在装运港当货物越过船舷时卖方即完成交货,但卖方须支付将货物运至指定目的港所需的运费,并办理运输中的保险。在CIF术语下货物的风险在装运港船舷由卖方转移给买方。据此,本题中货物的风险是在装货港船舷转移,风险应由乙公司承担。BC两项不选,D项应选。虽然承运人的责任自装船时起,但依中国海商法及海牙规则的规定,除非承运人本人有过失,其对火灾是免责的。因CIF价格条件的风险是在装货港船舷转移,该批货物已投保了一切险,故乙公司应向保险公司提出索赔。26、关于可撤销婚姻,下列说法错误的是:A、撤销权仅归受胁迫方享有;B、受胁迫方应当自结婚登记之日起1年内提出C、受胁迫方被非法限制人身自由的,可由其近亲属向法院提出撤销其婚姻;D、被撤销婚姻自始无效【参考答案】:C【解析】:解析:本题考察可撤销婚姻。《婚姻法》第十一条规定,因胁迫结婚的,受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求,应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的,应当自恢复人身自由之日起一年内提出。第十二条规定,无效或被撤销的婚姻,自始无效。据此,C错误。27、叶某因挪用资金罪被判处有期徒刑一年缓刑两年,判决宣告时叶某表示不上诉。其被解除羁押后经向他人咨询,认为自己不构成犯罪,于是又想提出上诉。下列哪一项是正确的?A、叶某已明确表示不上诉,因此不能再提起上诉B、需经法院同意,叶某才能上诉C、在上诉期满前,叶某有权提出上诉D、叶某可在上诉期满前提出上诉,但因一审判决未生效,需对他重新收押【参考答案】:C28、张某因打伤李某被公安局处以行政拘留15天的处罚,张某不服,申请行政复议。不久,受害人李某向法院提起刑事自诉,法院经审理认为张某的行为已经构成犯罪,判决拘役2个月。下列哪一选项是正确的?A、本案调查中,警察经出示工作证件,可以检查张某的住所B、如果在法院判决时张某的行政拘留已经执行完毕,则对其拘役的期限为一个半月C、如果张某之父为其提供担保,则公安机关可暂缓执行行政拘留D、由公安局将张某送到看守所执行行政拘留【参考答案】:B【考点】行政拘留【解析】根据《治安管理处罚法》第87条的规定:“公安机关对与违反治安管理行为有关的场所、物品、人身可以进行检查。检查时,人民警察不得少于二人,并应当出示工作证件和县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。对确有必要立即进行检查的,人民警察经出示工作证件,可以当场检查,但检查公民住所应当出示县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。检查妇女的身体,应当由女性工作人员进行。”可知,如果公安机关对公民住所进行检查,无论是否必要立即检查,都必须出示县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件,故选项A错误。《行政处罚法》第28条规定:“违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪,人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款的,应当折抵相应罚金。”既然张某已经被处以15天的拘留并执行完毕,则当被法院依法判处2个月的拘役时,应当折抵相应刑期,拘役期限为1个半月。故选项B正确。《治安管理处罚法》第107条规定:“被处罚人不服行政拘留处罚决定,申请行政复议、提起行政诉讼的.可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。公安机关认为暂缓执行行政拘留不致发生社会危险的,由被处罚人或者其近亲属提出符合本法第一百零八条规定条件的担保人,或者按每日行政拘留二百元的标准交纳保证金,行政拘留的处罚决定暂缓执行。”由此可知,公安机关可以根据情况决定行政拘留暂缓执行。至于担保人的条件,规定在同法第108条:“担保人应当符合下列条件:(一)与本案无牵连;(二)享有政治权利,人身自由未受到限制;(三)在当地有常住户口和固定住所;(四)有能力履行担保义务。”本案中,张某的父亲因为与本案有牵连,不能成为担保人,不符合公安机关可以暂缓执行行政拘留的条件。故选项C错误。《治安管理处罚法》第103条规定:“对被决定给予行政拘留处罚的人,由作出决定的公安机关送达拘留所执行。”可见,执行行政拘留的场所应当是“拘留所”。而不应是选项D中的“看守所”。D项错误。[陷阱点拨]本题的第一个陷阱是对住所进行检查所需要出示的证件、文件,考生需要区别对不同场所、物品、人身进行检查所需出示的证件、文件或其他特殊要求。第二个陷阱是行政拘留暂缓执行所需担保人的条件,考生需要将其与刑事诉讼法中的规定区别开来:《刑事诉讼法》要求保证人“有固定的住所和收入”;而《治安管理处29、乙是A市的建材经销商,因资金周转困难,便从A市甲处借了50万元人民币,购买了一批建材,并销售给了B市的丙,约定价款为60万元人民币,但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A市。后来,甲要求乙还钱,乙说因为丙没有支付货款,所以无力偿还。鉴于此,甲向法院直接起诉丙,要求其支付50万元,法院受理了甲对丙提起的诉讼,下列关于乙的诉讼地位的何种表述是正确的A、乙在诉讼中是有独立请求权的第三人B、乙在诉讼中是无独立请求权的第三人C、如果参加诉讼,就处于共同原告的地位D、乙在诉讼中处于共同被告的地位【参考答案】:B【解析】:考点:代位权诉讼中当事人的地位。无独立请求权的第三人,是指对原告、被告双方争议的诉讼标的没有独立的请求权,但案件的处理结果可能与其有法律上的利害关系,为维护自己的利益而参加到原告、被告已经开始的诉讼中进行诉讼的人。本案中,甲对丙提出代位权诉讼,这时该诉讼的结果直接影响到乙的利益,因此乙对于甲和丙的诉讼来说具有法律上的利害关系,因此乙应当是无独立请求权第三人,而相应的,答案ACD都错了。代位权诉讼中当事人的诉讼地位,一般说来,如果直接以次债务人为被告,那么主债务人应当处于无独立请求权的诉讼地位。30、甲公司欠缴大笔税款,且该公司目前财务状况恶化,虽然经税务机关采取强制措施仍无法缴清税款。此时,税务机关得知乙公司长期拖欠甲公司一笔货款,而甲公司一直未向其索要,即将超过诉讼时效。税务机关可以:A、依照合同法有关规定行使代位权B、书面通知乙公司开户银行从其存款中扣缴税款C、采取强制执行措施扣押乙公司产品,并拍卖,以拍卖所得抵缴税款D、通过行政手段要求乙公司偿还货款【参考答案】:A【解析】:《税收征收管理法》第50条规定,欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权,或者放弃到期债权,或者无偿转让财产,或者以明显不合理的低价转让财产而受让人知道该情形,对国家税收造成损害的,税务机关可以依照合同法第73条、第74条的规定行使代位权、撤销权。税务机关依照前款规定行使代位权、撤销权的,不免除欠缴税款的纳税人尚未履行的纳税义务和应承担的法律责任。本题中,乙公司长期拖欠甲公司一笔货款,而甲公司一直未向其索要,即将超过诉讼时效,符合第50条规定的“欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权对国家税收造成损害”的情形,故税务机关可以依照《合同法》有关规定行使代位权,A选项正确,应当选。BCD选项错误,不当选。31、甲因故意杀人被市中级人民法院一审判处死刑缓期2年执行后,被告人甲未上诉,人民检察院也未抗诉。高级人民法院在复核过程中,认为原判决认定事实不清,应当判处被告人死刑立即执行。对此,高级人民法院正确的做法是:()。A、应当裁定核准死刑缓期.2年执行判决B、应当决定提审后判处被告人死刑立即执行C、应当裁定发回原审法院重新审判D、应当改判被告人死刑立即执行【参考答案】:C【解析】《高法解释》第278条第2款规定:“高级人民法院对于报请核准的死刑缓期二年执行的案件,按照下列情形分别处理:(一)同意判处死刑缓期二年执行的,应当裁定予以核准;(二)认为原判事实不清、证据不足的,应当裁定发回重新审判;(三)认为量刑过重的,应当依法改判。”据此,本题正确答案为C。32、红星房地产开发公司通过出让方式取得某地的土地使用权以进行房屋建设,其后该公司打算将该块房地产转让,则该公司应完成开发投资总额的以上才可转让。A、10%B、25%C、40%D、50%【参考答案】:B【解析】:本题考核国有土地使用权的转让。依据城市房地产管理法第38条规定,以出让方式取得土地使用权的,转让房地产时,应当符合下列条件:(一)按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金,并取得土地使用权证书;(二)按照出让合同约定进行投资开发,属于房屋建设工程的,完成开发投资总额的百分之二十五以上,属于成片开发土地的,形成工业用地或者其他建设用地条件。33、H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去,另成立J公司。对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题,存在以下意见,其中哪一个是正确的?A、应当由H公司承担清偿责任B、应当由J公司承担清偿责任C、应当由H公司和J公司承担连带清偿责任D、应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任【参考答案】:C【解析】:公司分立后对公司分立前的债务承担《合同法》第90条规定:“当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务。”本题中,H公司与银行之间并没有达成任何协议,故选项A、B错误,选项C正确。若H公司与丁公司之间存在有关债务分担的协议,该协议的效力也仅及于H公司与丁公司之间,即对他们的共同债权人银行而言,该协议无任何法律效力。故选项D错误。34、甲向乙借款10万元,并以自己的轿车为乙的债权办理了抵押,但是并末登记,后来因资金不足甲又向丙借款10万,并要求甲提供担保,甲于是又将该轿车给丙办理了质押,并交付,后来,甲对乙丙的债务均到期,但是甲无力还款,乙丙分别要求行使抵押权和质押权,对此,下列说法正确的是:A、乙丙与甲的其他债权人按照债权比例受偿B、乙优先于丙受偿C、丙优先于乙受偿D、乙与丙优先于其他的债权人受偿,但是乙和丙按债权比例受偿【参考答案】:C【解析】:抵押权、质权作为担保物权,其特征就是在债务人不能清偿债务时,以设立抵押,质押的财产优先受偿,故A选项错误.《物权法》第188条规定:“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立:末经登记,不得对抗善意第三人.”其中第180条第6项即交通运输工具,因此,甲乙之间的抵押权成立,但不能对抗善意的丙.根据占有的物权优于末占有的物权理论,故丙优先于乙受偿,所以BD选项错误,C选项正确.35、关于停止执行死刑的程序,下列哪一选项是正确的?()。A、下级法院接到最高法院执行死刑的命令后,执行前发现具有法定停止执行情形的,应当暂停执行并直接将请求停止执行报告及相关材料报最高法院B、最高法院审查下级法院报送的停止执行死刑报告后,应当作出下级法院停止或继续执行死刑的裁定C、下级法院停止执行后,可以自行调查核实,也可以与有关部门一同对相关情况进行调查核实D、下级法院停止执行并会同有关部门调查或自行调查后,应当迅速将调查结果直接报最高法院【参考答案】:B36、下列租赁合同,不应视为不定期租赁的是。A、甲与乙订立书面租赁合同,但合同对租赁期限没有约定,依照合同法的规定也不能探究租赁期B、A租住B的房屋,双方未签订书面协议,但双方约定租赁的期限为三年C、丙租住丁的房屋,租赁期限届满,赵某继续租住并按原合同支付租金,刘某亦未提出异议D、C在约定的期限内未支付租金,房东何某要求其支付,但C在合理的期限内亦未支付【参考答案】:D【解析】:本题考查不定期租赁发生的情形。合同法第232条规定,“当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同,但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。”据此,A项应视为不定期租赁。合同法第215条规定,“租赁期限六个月以上的,应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的,视为不定期租赁。”据此,B项应视为不定期租赁。合同法第236条规定,“租赁期间届满,承租人继续使用租赁物,出租人没有提出异议的,原租赁合同继续有效,但租赁期限为不定期。”据此,C项应视为不定期租赁。合同法第227条规定,“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的,出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的,出租人可以解除合同。”据此,D项是出租人解除租赁合同的事由,并非被视为不定期租赁。37、2001年5月某市公安局以涉嫌诈骗为由对甲进行刑事立案侦查。公安局将甲带至局内留置盘问48小时,搜查了甲的住处,扣押了搜出的现金10万元,冻结了搜出的20万元银行存款,并对甲实行监视居住。次年1月,公安局以甲刊登虚假广告、骗取学生学费为由,决定没收非法所得10万元,解除冻结。此后公安局一直未对甲诈骗一事作出处理,甲向法院提起行政诉讼。下列何种行为可以成为法院的审理对象?()A、没收非法所得10万元B、扣押现金10万元C、冻结20万元银行存款D、留置盘问48小时【参考答案】:A【解析】根据《行诉解释》第一条第二款第二项.公民、法人或者其他组织对公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围。根据这一条款,公安机关的行为构成刑事司法行为,必须符合以下条件:(1)在刑事立案之后在侦查犯罪行为的过程中实施;(2)在刑事诉讼法的明确授权范围内;(3)针对犯罪嫌疑人。公安局对甲的留置盘问、搜查、扣押其现金、冻结银行存款、监视居住,都是刑事强制措施,属于刑事司法行为,不可提起行政诉讼;但公安局决定对其没收非法所得10万元,不属于刑事诉讼法明确授权的行为,是行政处罚,根据行政诉讼法第十一条第一款第一项,属于人民法院受理行政诉讼案件的范围。38、关于辨认规则,下列哪一说法是正确的?()A、检察院侦查的案件,对犯罪嫌疑人辨认由侦查部门负责人决定B、为了辨认需要,可以让辨认人在辨认前见到被辨认对象C、有多个辨认人时,根据需要可以集体进行辨认D、为了进行辨认,必要时证人可以在场【参考答案】:D39、下列哪一项措施不是我国有关反倾销法律规定的反倾销措施?A、临时反倾销措施B、价格承诺C、反倾销税D、进口配额【参考答案】:D【解析】:根据《反倾销条例》的规定,我国的反倾销措施包括:临时反倾销措施、价格承诺、反倾销税三类。故答案为D。进口配额不是反倾销措施.故答案为D40、甲向乙借款20万元做生意,由丙提供价值15万元的房屋作抵押,并订立了书面抵押合同。因办理登记手续费过高,经乙同意未办理登记手续。甲另外以自己的一辆价值6万元的“夏利”车质押给乙,双方订立了质押合同。乙认为车放在自己家附近不安全,决定仍放在甲处。1年以后,甲因亏损无力还债,乙要求行使抵押权和质权。对本案的判断,下列各项正确的是:()A、抵押权与质押权均无效B、抵押权与质押权均有效C、抵押权有效,质押权无效D、抵押权无效,质押权有效【参考答案】:A【解析】:根据《物权法》第180条、第187条规定可知,对房屋设立抵押,抵押权自登记时设立;故本题中乙并不享有该房屋的抵押权。根据《物权法》第212条规定可知,质押财产不交付则质押权未设立。故乙也不享有对该车的质权。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、A市甲水果公司经理和B市乙农贸公司经理在C市洽谈时签订了一份苹果买卖合同,合同中明确约定交货地点为D市,并规定发生纠纷时由C市或D市的法院管辖。后甲公司迟迟不到D市提货,乙公司唯恐时间过长影响苹果质量,便将苹果运至与A市临近的E县,并通知甲公司到E县提货。甲公司虽不同意,但也只好自己派汽车将苹果运回A市。后发现该批苹果中掺杂了一些次品,甲公司欲起诉乙公司要求赔偿。则关于本案的管辖,说法正确的是:()A、D市法院有管辖权B、C市法院有管辖权C、B市法院有管辖权^^D、E县法院有管辖权【参考答案】A,C【解析】AC。本题涉及合同履行地的确定和协议管辖的基本知识。协议约定合同管辖的法院必须唯一确定,本案中的约定无效,因此C市法院作为合同签订地法院并不能取得管辖权。《民诉意见》第19条规定,购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的,以约定的交货地点为合同履行地;购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的,以实际履行地点为合同履行地。本案中E县是实际履行地,但根据《最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地问题的规定》第2条的规定,甲公司与乙公司在变更履行地点上并未达成一致,是乙公司的单方面决定,所以仍应以D市为合同的履行地。所以D市法院作为合同履行地法院、B市法院作为被告住所地法院都有管辖权。3、甲企业与乙企业签订买卖合同,约定乙企业应于8月30日前交货,货到7日内甲企业付款。同年8月10日,甲企业被法院依法宣告破产。对该合同的处理的说法正确的是:()A、甲企业的破产管理人有权决定解除或者继续履行B、乙企业有权通知甲企业的破产管理人该合同的履行情形,并提出履行与否的催告C、乙企业自破产管理人收到催告之日起2个月未答复的,视为解除合同D、管理人决定继续履行合同的,乙企业有权依据情形决定是否履行【参考答案】A,B【解析】《企业破产法》第l8条。4、甲公司将一工程发包给乙建筑公司,经甲公司同意,乙公司将部分非主体工程分包给丙建筑公司,丙公司又将其中一部分分包给丁建筑公司。后丁公司因工作失误致使工程不合格,甲公司欲索赔。对此,下列哪些说法是正确的?()。A、上述工程承包合同均无效B、丙公司在向乙公司赔偿损失后,有权向丁公司追偿C、甲公司有权要求丁公司承担民事责任D、法院可收缴丙公司由于分包已经取得的非法所得【参考答案】B,C,D5、甲与乙签订一份汽车租赁合同,乙向甲租赁一辆汽车。在租赁期间内,乙将该汽车质押给不知情的丙,后甲乙丙之间引起纠纷。下列选项正确的是:()A、乙有权将租赁物出质给丙B、乙无权将租赁物出质给丙C、丙对该租赁物享有质权D、丙对该租赁物不享有质权【参考答案】:B,C【解析】:本题涉及质押担保中质权的善意取得问题。依《物权法》第106条规定,动产质权可以善意取得。本题中,承租人乙不享有对租赁物的出质权,但善意第三人可因善意而取得质权。故本题答案为Bc项。6、甲、乙结婚多年,因甲沉迷于网络游戏,双方协议离婚,甲同意家庭的主要财产由乙取得。离婚后不久,乙发现甲曾在婚姻存续期间私自购买了两处房产并登记在自己名下,于是起诉甲,要求再次分割房产并要求甲承担损害赔偿责任。下列哪些选项是正确的?A、乙无权要求甲承担损害赔偿责任B、法院应当将两处房产都判给乙C、请求分割房产的诉讼时效,为乙发现或者应当发现甲的隐藏财产行为之次日起两年D、若法院判决乙分得房产,则乙在判决生效之日即取得房屋所有权【参考答案】A,D【考点】离婚时财产的处理、物权的取得时间【解析】首先,选项ABC涉及离婚时财产的处理。根据《婚姻法》第47条第1款的规定:“离婚时.一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,分割夫妻共同财产时,对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方,可以少分或不分。离婚后,另一方发现有上述行为的,可以向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产。”本题中,甲在离婚时,隐藏了本来属于夫妻在婚姻存续期间取得的两处房产,乙在发现甲的上述行为时,可以向法院提起诉讼,要求再次分割夫妻共同财产,但是无权要求甲承担损害赔偿责任,因为对于乙而言,没有什么损害发生。据此,选项A正确。其次,法院在进行分割时,根据《婚姻法》第47条的规定,“可以”对于实施隐藏行为的一方少分或者不分,但并不是“应当”不分,据此,选项B错误。再次,根据《婚姻法解释(一)》第31条的规定:“当事人依据婚姻法第四十七条的规定向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为两年,从当事人发现之次日起计算。”可知,乙请求分割房产的诉讼时效,为乙“发现”甲的隐藏财产行为之次日起两年,而不是“发现或者应当发现”甲的隐藏财产行为之次日起两年,据此,选项C错误。最后,选项D涉及对《物权法》中物权的取得时间的考查。《物权法》第28条规定:“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”所以,若法院判决乙分得房产,则乙在判决生效之日即可取得房屋所有权,据此,选项D正确。7、关于人寿保险公司,下列说法正确的有?A、人寿保险的被保险人或者受益人对人寿保险公司请求给付保险金的权利,自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭B、经营有人寿保险业务的保险公司,除分立、合并或者被依法撤销外,不得解散C、人寿保险公司不得将财产保险和人寿保险混业经营D、人寿保险公司依法破产后,应先赔偿或给付保险金,再清偿所欠税款【参考答案】:B,C,D【解析】:《保险法》第26条第2款规定,人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求给付保险金的诉讼时效期间为五年,自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算.故A选项说法错误.第89条第2款规定,经营有人寿保险业务的保险公司,除因分立、合并或者被依法撤销外,不得解散.故B选项说法正确.第95条第2款规定,保险人不得兼营人身保险业务和财产保险业务.但是,经营财产保险业务的保险公司经国务院保险监督管理机构批准,可以经营短期健康保险业务和意外伤害保险业务.可见,人寿保险公司不得将财产保险和人寿保险混业经营,故C选项正确.第91条规定,破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后,按照下列顺序清偿:(一)所欠职工工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付绐职工的补偿金:(二)赔偿或者给付保险金:(三)保险公司欠缴的除第(一)项规定以外的社会保险费用和所欠税款:(四)普通破产债权.破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的,按照比例分配.破产保险公司的董事、监事和高级管理人员的工资,按照该公司职工的平均工资计算.可见,人寿保险公司依法破产后,应先赔偿或给付保险金,再清偿所欠税款,故D选项正确.8、下列应当适用民事诉讼法审理的案件有哪些?A、甲继承父母遗产的案件B、乙因劳动合同纠纷起诉的案件C、选民资格案件D、按公示催告程序解决的宣告有关证券无效的案件【参考答案】:A,B,C,D【解析】:以上四项均属于适用民事诉讼法审理的案件[答案与解析]可以依照《民事诉讼法》行使管辖权。《民事诉讼法》第3条规定:人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的诉讼,适用民事诉讼法。[相关法条]《民事诉讼法》第3条。9、甲因病死亡,没有继承人,其所遗留的房屋无人继承,甲所在的村委会向人民法院申请认定该房屋为无主财产,法院受理了该案件。关于人民法院的下列行为,正确的是哪几种?()A、对该案件适用简易程序或普通程序审理B、由审判员一人独任审理C、公告期间有人对财产提出请求,人民法院裁定终结特别程序,并告知申请人D、判决认定财产无主后,继承人出现,诉讼时效期间内对财产提出请求,人民法院审查属实后,作出新判决,撤销原判决【参考答案】B,C,D【解析】BCD。认定财产无主的案件应适用特别程序,特别程序不同于审判一般案件的普通程序和简易程序,具有自己的特殊性和独立性,因此A项不正确。根据《民事诉讼法》第161条的规定,依照本章程序审理的条件,实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件,由审判员组成合议庭审理;其他案件由审判员一人独任审理。本案可由审判员一人独任审理。根据《民诉意见》第197条的规定,认定财产无主案件,公告期间有人对财产提出请求,人民法院应裁定终结特别程序,C项正确。根据《民事诉讼法》第176条的规定,判决认定财产无主后,原财产所有人或者继承人出现,在民法通则规定的诉讼时效期间可以对财产提出请求,人民法院审查属实后,应当作出新判决,撤销原判决,因此D项为正确答案。10、甲公司通过签订商标普通许可使用合同许可乙公司使用其注册商标“童声”,核定使用的商品为儿童服装。合同约定发现侵权行为后乙公司可以其名义起诉。后乙公司发现个体户萧某销售假冒“童声”商标的儿童服装,萧某不能举证证明该批服装的合法来源。下列哪些说法是正确的?A、乙公司必须在“童声”儿童服装上标明乙公司的名称和产地B、该商标使用许可合同自备案后生效C、乙公司不能以其名义起诉,因为诉权不得约定转移D、萧某应当承担停止销售和赔偿损失的法律责任【参考答案】A,D11、某公司因合同纠纷的诉讼时效问题咨询律师。关于律师的答复,下列哪些选项是正确的?()。A、当事人不得违反法律规定,约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益B、当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算C、当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩的,二审期间不能提出该抗辩D、诉讼时效届满,当事人一方向对方当事人作出同意履行义务意思表示的,不得再以时效届满为由进行抗辩【参考答案】A,B,D12、法院开庭审理时一方当事人未到庭,关于可能出现的法律后果,下列哪些选项是正确的?A、延期审理B、按原告撤诉处理C、缺席判决D、采取强制措施拘传未到庭的当事人到庭【参考答案】A,B,C,D13、张某系一孕妇,某日,张某在晚饭后下楼散步时,被从楼里突然闯出的一条狗吓了一跳,不慎流产。经查,该狗系同楼李某家所养,该狗是一条体型庞大、形象凶猛,但实际上很温驯的牧羊犬,但李某当时没有按照小区物业公司的要求佩戴狗链。现在双方对损害赔偿发生争议。下列说法正确的有:()A、张某所受损害应由李某和物业公司共同承担赔偿责任B、张某有权请求李某赔偿因胎儿流产造成的财产损害C、张某有权请求李某赔偿因胎儿流产造成的精神损害D、张某之夫有权请求李某赔偿因胎儿流产造成的精神损害【参考答案】B,C【解析】B、C【解析】考点:饲养动物侵权讲解:《侵权责任法》第78条规定:“饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。”饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。因此A错误。张某有权请求李某赔偿因胎儿流产造成的财产损害和精神损害。由于胎儿不是民事主体,因此张某之夫无权请求李某赔偿因胎儿流产造成的精神损害,只能由受害人张某主张赔偿。14、孙女士于2004年5月1日从某商场购买一套化妆品,使用后皮肤红肿出疹,就医不愈花费巨大。2005年4月,孙女士多次交涉无果将商场诉至法院。下列哪些说法是正确的?A、孙女士可以要求商场承担违约责任B、孙女士可以要求商场承担侵权责任C、孙女士可以要求商场承担缔约过失责任D、孙女士可以要求撤销合同【参考答案】A,B【考点】加害给付【解析】首先,《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”本题中,孙女士从商场购买化妆品,使用后皮肤红肿出疹,花费大量医疗费,根据<合同法>第107条的规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”可知,孙女士可以要求商场承担违约责任,赔偿损失。另外,根据<侵权责任法》第43条及《民法通则》第122条规定,因产品存在缺陷造成他人财产、人身损害的,产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的。产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。由此,因化妆品质量不合格造成孙女士人身损害,作为销售者的商场应当承担侵权责任,据此,选项AB正确。其次。选项C错误,<合同法>规定的缔约过错责任是指当事人在订立合同过程中有假借订立合同、恶意进行磋商,故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况以及其他违背诚实信用原则的行为,给对方造成损失,应当承担损害赔偿责任的情形。缔约过错责任不同于违约责任,前者发生在订立合同的过程中,即合同成立的前阶段,而后者发生于合同订立后。本题中,孙女士从商场购买化妆品后,双方合同已经成立,商场应当承担违约责任,而不是缔约过错责任。最后。选项D是错误的,合同订立后,对双方当事人具有约束力,除非符合一定的要件,否则不得随意撤销。《合同法》第54条第1、2款规定:“下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”本题中,孙女士购买化妆品并不存在上述任何一种情形,所以孙女士无权撤销合同。15、在下列民事纠纷中,哪些应按相邻关系处理?A、甲在乙的房屋后挖菜窖,造成乙的房屋基础下沉,墙体裂缝,引起纠纷B、甲村为了取水浇地,在乙、丙、丁村的土地上修建引水渠,引起纠纷C、甲新建的房屋滴水滴在乙的房屋上,引起纠纷D、甲村在河流上游修建拦河坝,使乙村用水量骤减,引起纠纷【参考答案】:A,C,D【解析】:相邻关系的种类《民法通则意见》第103条:“相邻一方在自己使用的土地上挖水沟、水池、地窖等或者种植的竹木根枝伸延,危及另一方建筑物的安全和正常使用的,应当分别情况,责令其消除危险,恢复原状,赔偿损失。”第102条:“处理相邻房屋滴水纠纷时,对有过错的一方造成他方损害的,应当责令其排除妨碍,赔偿损失。”第98条:“一方擅自堵截或者独占自然流水,影响他方正常生产生活的,他方有权请求排除妨碍;造成他方损失的,应负赔偿责任。”根据《民法通则意见》第103条、第102条和第98条的规定,可分别选A、C、D。关于B项所述事实,属于地役权的问题。地役权与相邻权不同,是指一方为实现自己土地的利益而使用他人土地的权利。16、张强与张达两兄弟因分割父母遗产发生纠纷诉至法院,法院认为该案事实清楚,权利义务关系明确,争议不大,决定适用简易程序。法院下列做法正确的是:()A、在开庭审理时先进行了调解B、经调解,张强与张达达成调解协议,法院在制作调解书时对认定事实部分进行了简化C、调解书送达后,张强以调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议,法院审查后认为异议成立,根据调解协议作出决定,补正了调解书的相关内容D、补正后的调解书送达以后,张达一方拒不履行,张强持调解书向法院申请执行,法院经审查后对调解书进行了强制执行【参考答案】A,B,D【解析】ABD。《简易程序规定》第14条、第32条、第17条和第15条。17、下列关于保证债务诉讼时效的哪些表述是正确的?A、保证期间届满后,不必再起算保证债务的诉讼时效B、保证债务的诉讼时效起算后,不必再计算保证期间C、保证债务的诉讼时效届满后,即使保证期间没有届满保证债务人亦免责D、保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时效中断而中断【参考答案】A,B,C【考点】保证合同;保证期间;保证责任的承担方式[答案及解析]ABC。根据《担保法》第25、26条的规定,在保证合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间内,一般保证的债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,连带责任保证的债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。因此保证期间届满后没有再起算保证债务的诉讼时效的必要。故A项正确。根据《担保法解释》第31、34条的规定,保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果,一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。一旦保证债务的诉讼时效起算后,就不必再计算保证期间。故B项正确。如果保证债务的诉讼时效届满后,一般来说,保证期间早已届满;即使约定的保证期间较长而没有届满,保证债务人亦免责了,因为诉讼时效是法定抗辩权,所以保证债务人亦免责了。故C项正确。《担保法解释》第36条规定,一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断;连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中,主债务诉讼时效中止的,保证债务的诉讼时效同时中止。故D项错误。18、2006年10月,甲向人民法院起诉乙,请求法院判令被告乙还欠款1万元。诉讼过程中,双方达成和解协议:乙在15日内一次性向甲还欠款1万元。甲向法院申请撤诉,法院裁定准许。在此情况下,从法律上产生的后果是什么?A、该案民事诉讼法律关系消灭B、该诉讼费用由甲承担C、若乙不履行和解协议,甲可以向法院申请执行D、在任何情况下,甲都不可以再次以相同请求向法院起诉【参考答案】:A,B【解析】:诉讼中当事人之间达成和解协议,可以通过两种方式结案,一是原告撤诉,二是请求法院制作调解书。一方当事人向法院提出撤诉的申请,法院经审查认为撤诉符合法律规定从而裁定准许撤诉的,诉讼程序终结,诉讼法律关系也随之消灭,诉讼费用由原告承担,并且和解协议不是调解书,不具有执行力,另一方不履行和解协议的,当事人只能再次起诉。所以,AB选项正确,C选项错误。《民诉意见》第144条规定:“当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后,当事人以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理。”所以,D选项在任何情况下都不可再次起诉的说法错误。D选项错误。19、按照《民法通则》第147条的规定,中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。下述关于这一冲突规范结构的表述,哪些是正确的?A、“中华人民共和国公民和外国人结婚”是系属B、“婚姻缔结地法律”是系属C、“结婚”是连结点D、“婚姻缔结地”是连结点【参考答案】:B,DA、C为“范围”,B为系属,D为连接点。20、选项所列行为中构成侵犯注册商标专用权的是?()A、擅自制造他人注册商标标识B、在同类商品上,将与他人注册商标相似的文字作为商品名称C、以模仿方式将他人已为公众熟知的商标进行注册D、明知他人托运的货物是假冒注册商标的商品仍予以运送【参考答案】A,B,D【解析】参见《商标法》第52条,《商标法实施条例》第50条。21、和兴公司从银行贷款1000万美元,由中实公司向银行提供了连带保证担保。然后,应中实公司的要求,兴发公司又向中实公司提供了再保证,约定在中实公司因承担保证责任代和兴公司清偿债务后,有权要求兴发公司偿还其代为清偿的债务。合同签订后,由于和兴公司不能还款,银行遂向法院提起诉讼,法院强制执行从中实公司账户上划走600万美元,下列表述中哪些是正确的?()A、银行可以向中实公司请求偿还全部贷款B、银行可以向兴发公司请求偿还全部贷款C、中实公司可以请求和兴公司偿还300万美元D、中实公司可以请求兴发公司偿还300万美元【参考答案】:A,C,D【解析】:《担保法》第18条规定:“(第1款)当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。(第2款)连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”A当选。第17条规定:“(第1款)当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。(第2款)一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。”兴发公司是中实公司的一般保证人,D当选,B错误。第31条规定:“保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿。”C当选。22、下列关于中外合资企业经营行为的表述哪些是正确的?()A、中外合资企业在其经营活动中可直接向外国银行筹措资金B、合营的一方向第三人转让其股权时,只需报审批机构批准C、合营企业的注册资本在合营期限内可以减少D、合营企业经申请取得场地使用权的,其场地使用费在开始用地的5年内不调整【参考答案】A,C,D【解析】根据《中外合资经营企业法》第9条第3款的规定可知,A项正确,当选。合营一方向第三人转让其股权时,须征得合营他方的同意,并报审批机构批准方可,因而B项错误,不选。合营企业的注册资本在合营期限内一般不得减少,但是因投资总额和生产经营规模等发生变化,确需减少的,必须经审批机构批准,换言之,注册资本在合营期限内可以减少,故C项正确,当选。根据《中外合资经营企业法实施条例》第48条第l款的规定,可知D项正确,当选。本题正确答案为ACD项。23、甲与乙因自行车的权属纠纷诉至法院,法院最终判决自行车归乙所有,但是在甲交付自行车的前一天晚上,丙将甲占有的自行车偷走,对此,下列说法正确的是:A、自行车丢失的风险由乙承担B、自行车丢失的风险由甲承担C、丙对自行车的占有属于无权占有D、丙对自行车的占有属于有权占有【参考答案】:B,C【解析】:本题涉及风险的承担问题。对于风险的承担,一般的原则是实行“所有人主义”但是买卖合同例外,实行“交付主义”。本题中,甲对乙的自行车的占有属于有对价的占有,应当参照买卖合同的风险承担原则判定,未交付前风险应当由甲来承担,故A选项错误,B选项正确。依占有是否依据本权可分为有权占有和无权占有。本权,是指基于法律上的原因,可对物进行占有的权利,如所有权、典权、留置权等。有权占有就是有本权的占有,无权占有就是无本权的占有。本题,丙对该自行车没有本权,故属于无权占有,C选项正确,D选项错误。24、在下列选项中,哪些属于我国法定的民事证据种类?A、直接证据B、间接证据C、证人证言D、物证【参考答案】:C,D【解析】:证据的法定种类《民事诉讼法》第63条:“证据有以下几种:(一)书证;(二)物证;(三)视听资料:(四)证人证言;(五)当事人的陈述;(六)鉴定结论;(七)勘验笔录。以上证据必经查证属实,才能作为认定事实的根据”直接证据与间接证据是学理上对证据的分类,不属于法定证据种类,选项A、B应被排除,所以C、D项符合本题要求。25、朱毅雇姜一潭、程岩坦为其建房。某日,姜、程砌砖时一砖掉落,将在附近玩耍的小孩砸伤花去费用600余元。小孩父母向朱索赔,朱辩解该损害系姜、程造成,应由他们二人负责。姜、程则认为自己是朱毅所雇,且小孩自己跑到工地玩耍,父母看管不严,故无论怎样也不是他们二人的责任。小孩父母诉至法院。下列有关此案的表述中不正确的是()。A、由朱毅承担责任,因朱毅是雇主B、由姜、程承担责任,因损害是他们二人过错所致C、由小孩父母承担责任,因其疏于监护D、由朱毅、姜一潭、程岩坦负连带责任【参考答案】B,C,D
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