2022年2月法律职业资格考试试卷（二）第一阶段阶段测试（含答案）

PAGE页码432022年2月法律职业资格考试试卷（二）第一阶段阶段测试（含答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、关于生效裁判申诉的审查处理。下列哪一选项是正确的?(2009年试卷二第37题)A、赵某强奸案的申诉，由上级法院转交下级法院审查处理，不立申诉卷B、二审法院将不服本院裁判的刘某抢劫案的申诉交一审法院审查，一审法院审查后直接作出处理C、李某对最高法院核准死刑的案件的申诉，最高法院可以直接处理，也可以交原审法院审查,交原审法院审查的，原审法院应当写出审查报告，提出处理意见，逐级报最高法院审定D、高某受贿案的申诉，经两级法院处理后不服又申诉，法院不再受理【参考答案】：C【考点】申诉的审查处理【解析】选项A涉及是否应当立申诉卷的问题，根据《刑诉解释》第299条规定：原审人民法院审查处理的申诉、上级人民法院直接处理的申诉和转交下级人民法院审查处理的申诉，应当立申诉卷。可见，选项A错误。选项B涉及第一审人民法院审查申诉后是否可以直接作出处理的问题。根据《刑诉解释》第300条规定：第二审人民法院对不服本院维持第一审人民法院裁判的申诉，可以交由第一审人民法院审查。第一审人民法院审查后，应当写出审查报告，提出处理意见，报第二审人民法院审定。因此，“一审法院审查后直接作出处理”的做法错误，选项B不应当选。选项C涉及对最高人民法院核准死刑的案件的申诉的处理。根据《刑诉解释》第301条规定：对最高人民法院核准死刑的案件或者授权高级人民法院核准死刑案件的申诉，可以由原核准的人民法院直接处理。也可以交由原审人民法院审查。原审人民法院应当写出审查报告，提出处理意见，逐级上报原核准的人民法院审定。因此，选项C正确。选项D涉及申诉经两级法院驳回后的后果。根据《刑诉解释》第303条规定：申诉人对驳回申诉不服的，可以向上一级人民法院申诉。上一级人民法院经审查认为申诉不符合刑事诉讼法第二百零四条规定的，应当予以驳回。经两级人民法院处理后又提出申诉的，如果没有新的充分理由，人民法院可以不再受理。所以，经两级人民法院处理后又提出申诉的，在一定条件下，人民法院可以受理。选项D过于绝对，不应当选。2、某再审案件开庭审理之后，检察员朱某请求提交新证据，声称该新证据将充分证明原审被告人实施了犯罪行为；原审被告人刘某也请求提交新证据，主张该证据与证明其系正当防卫有关。那么法院应当如何处理？（）。A、准许朱某和刘某提交新证据B、准许朱某提交新证据，拒绝刘某提交新形，人民法院也应当受理证据C、拒绝朱某提交新证据，准许刘某提交新证据D、D，拒绝朱某和刘某提交新证据【参考答案】：C【解析】《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》(以下简称《再审规定》)第14条规定：“控辩双方收到再审决定书或抗诉书后，人民法院通知开庭之日前，可以提交新的证据。开庭后，除对原审被告人(原审上诉人)有利的外，人民法院不再接纳新证据。”由此可见，朱某提交的证据对原审被告人不利，人民法院不应接纳；刘某提交的证据对其有利，人民法院应当接纳。故选C。3、甲、乙、丙三人共同出资设立一个有限责任公司，注册资本为10万元。甲、乙、丙出资的方式各不相同，并且出资额并非一次性缴清，在公司成立后关于公司的出资问题又出现了纠纷。对于种种情况，以下描述符合法律规定的是：A、甲、乙、丙三人的首次出资额合计25000元B、甲以其对丁设定抵押的房屋出资C、乙未按照规定缴纳出资，应当向公司足额缴纳，并且应当向已按期缴纳出资的甲和丙承担违约责任D、公司成立后，发现丙用以出资的土地使用权的实际价额显着低于公司章程所定价额，应当由丙补足差额部分，甲与乙对此并无责任【参考答案】：C【解析】：《公司法》第26条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。本题中，甲、乙、丙三人的首次出资额虽然高于注册资本10万元的20％，但是低于有限责任公司注册资本的最低限额3万元，违反上述条文的第2款(双重限制性规定)，故A选项错误。《公司登记管理条例》第14条第2款规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。故B选项中，甲以其对丁设定抵押的房屋出资是错误的。|学\法/网|《公司法》第28条第2款规定，股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。故C选项符合法律规定，正确。|学\法\网|《公司法》第31条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显着低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。因此，丙用以出资的土地使用权的实际价额显着低于公司章程所定价额，应当由丙补足差额部分，甲与乙对此承担连带责任。故D选项错误。4、1999年10月20日，甲乙签订汽车买卖合同，10月22日，甲向乙交付汽车5辆，乙支付价款65万元，双方约定在甲公司办理完企业达标验收检查之后，共同办理汽车过户手续，11月15日，甲乙共同办理汽车过户登记手续。在此期间，乙将5辆汽车交丙使用，共获租金2万元，甲得知此事要求乙将这2万交给甲，乙拒绝，双方遂发生诉讼。下列表述正确的是：（）A、该笔租金2万元应归甲所有B、该笔租金2万元应由甲、乙平分C、设甲在11月30日才向乙交付5辆汽车，从11月15日至30日，甲将这5辆汽车租给丁，获租金1．2万元，该租金应归甲所有D、在上述C项条件下，该租金（1．2万元）应归乙所有【参考答案】：C【解析】：《合同法》第136条规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。根据该规定，汽车买卖中的孳息采交付主义。汽车10月22日交付，之后乙交给丙使用，获得租金2万，所以租金应当归乙。应该选C。5、“天伦”号货轮从香港至日本的航行中因遇雷暴天气，使船上部分货物失火燃烧，大火蔓延到机舱。船长为灭火，命令船员向舱中灌水，由于船舶主机受损，不能继续航行，船长雇拖轮将“天伦”号拖到避难港。下列选项哪个不应列入共同海损?()A、为灭火而湿损的货物损失B、失火烧毁的货物损失C、为将“天伦”号拖至避难港而发生的拖航费用D、在避难港发生的港口费【参考答案】：B【解析】：[考点]共同海损【解析】：《海商法》第193条规定：“共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。无论在航程中或者在航程结束后发生的船舶或者货物因迟延所造成的损失，包括船期损失和行市损失以及其他间接损失，均不得列入共同海损。6、在罗某放火案中，钱某、孙某和吴某3家房屋均被烧毁。一审时，钱某和孙某提起要求罗某赔偿损失的附带民事诉讼，吴某未主张。一审判决宣告后，吴某欲让罗某赔偿财产损失。下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第28题)A、吴某可另行提起附带民事诉讼B、吴某不得再提起附带民事诉讼，可在刑事判决生效后另行提起民事诉讼C、吴某可提出上诉，请求法院在二审程序中判令罗某予以赔偿D、吴某既可另行提起附带民事诉讼，也可单独提起民事诉讼【参考答案】：B【考点】附带民事诉讼的提起期间【解析】《刑诉解释》第89条规定：“附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的，不得再提起附带民事诉讼。但可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。”即附带民事诉讼的提起期间为：刑事案件立案后一审判决宣告以前。本案中吴某在一审判决宣告前未提起附带民事诉讼，则一审判决宣告后，其不得再提起附带民事诉讼，但可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼，选项B正确，为应选项。选项A、C、D不符合法律规定。关于附带民事诉讼的提起，考生还应当注意：如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。7、张某与王某约好一同外出打工，但没有找到合适的工作，二人身上所带钱已所剩无几，看到附近有一杂货店，顿生邪念，商量去抢杂货店，就用剩余的钱买了二把匕首。深夜，二人手持匕首去敲杂货店的门，店主开门后，二人即往店内挤，店内有数人在打麻将，见有陌生人来，即喝问“干什么的”?张、王只好连声说“对不起”，后被送到派出所。对本案的评价，正确的是：（）A、张、王的行为构成抢劫罪未遂B、张、王的行为只构成非法进入住宅罪，不构成抢劫罪C、张、王的行为构成抢劫罪和非法进入住宅，应当数罪并罚D、张、王的行为构成抢劫罪预备【参考答案】：D【考点】犯罪预备的认定【解析】张、王二人为实施抢劫而购买匕首，这显然是犯罪预备的行为，当二人敲门入室后，发现不便实施抢劫，转而退出，这并不是抢劫行为的开始，仍然属于犯罪的预备阶段，区分预备与着手实施的理论争议很多，在司法考试中，区分的主要标志是看某行为对达到某犯罪目的是否具有实质性飞跃，如果具有了这种质的飞跃，则是着手的起点，否则，属于预备阶段。8、根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是正确的？A、再审案件只能由审判员组成合议庭B、二审法院裁定发回重审的案件，原审法院只能由审判员组成合议庭C、法院适用特别程序，只能采用独任制D、独任制只适用于基层法院及其派出法庭【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第186条规定：“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。”由此可知，再审案件有的依照一审程序审理，有的依照二审程序审理.依照一审程序审理的案件，按照一审程序组成合议庭，可以有陪审员参加合议庭，A选项说法错误，不应入选。《民事诉讼法》第41条第2款规定：“发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。”按照第一审程序组成合议庭，合议庭中可以有人民陪审员，不是只能是审判员。所以，B选项说法错误，不应入选。《民事诉讼法》第161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”由此可知，适用特别程序审理的案件，对于选民资格案件和重大疑难案件由合议庭审理，其他案件适用独任制，因此，C选项说法错误，不应入选。《民事诉讼法》第40条第2款规定：“适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。”《民诉意见》第216条规定：“人民法院受理申请后，由审判员一人进行审查。经审查申请不成立的，应当在十五日内裁定驳回申请，该裁定不得上诉。”《民诉意见》第234条规定：“适用公示催告程序审理案件，可由审判员一人独任审理;判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。”《民事诉讼法》第161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”所以，能够适用独任制的是简易程序、特别程序、督促程序、公示催告程序。同时，《民事诉讼法》第142条：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章（即简易程序――编者注）规定。”第191条规定：“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：……”第195条第1款规定：“按照规定可以背书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或者灭失，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他9、某宾馆为了8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意，对方表示同意。8月15日，宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移?A、8月7日B、8月8日C、8月9日D、8月15日【参考答案】：C【解析】：[知识点]买卖合同的所有权转移[详解]此题属于简易交付的情况，也即在买卖合同订立之前，买受人已经占有了货物，则从合同成立当时，货物所有权、风险负担、孳息归属都发生转移。需要注意的是，在买卖合同订立之前，某宾馆基于租借的意思获得了摄像机的占有，但电视台的该交付行为是基于租借的意思进行的交付，而不发生买卖合同项下的转移所有权的法律效果。根据《合同法》第140条的规定，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。所以本题应当选择C选项。10、根据1994年修改的《跟单信用证统一惯例》（500号）的规定，经受益人申请，银行将信用证金额全部或部分转让给一个或一个以上受益人时，必须在信用证上注明什么？A、可分割B、可转让C、可过户D、托收【参考答案】：B【解析】：参见《跟单信用证统一惯例》（简称UCP500）第7条。11、关于过失犯的论述，下列哪一选项是错误的?A、只有实际发生危害结果时，才成立过失犯B、认识到可能发生危害结果，但结果的发生违背行为人意志的，成立过失犯C、过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。这里的“法律”不限于刑事法律D、过失犯的刑事责任一般轻于与之对应的故意犯的刑事责任【参考答案】：C【考点】过失犯罪【解析】《刑法》第l5条规定：“应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。”所以，只有“以致发生这种结果的”才是过失犯，选项A是正确的。过失犯罪包括疏忽大意的过失和过于自信的过失两类。选项B是过于自信的过失。选项C中，“法律有规定的”当然是指刑法有规定的，因为只有刑法才能规定刑事责任。选项D是常识，原因是过失犯的主观恶性、人身危险性都比故意犯轻。有些考生认为本题A选项也应选。理由是：妨害传染病防治罪规定：“违反传染病防治法的规定。有下列情形之一，引起甲类传染病传播或者有传播严重危险的，处三年以下有期徒刑或者拘役”。本罪是过失犯罪，这说明过失犯不一定都要造成实际的危害结果。考生有此想法，是因为没有理解刑法上的“危害结果”是指行为给刑法所保护的法益所造成的现实侵害事实与事实危险状态。即，危害结果不仅包括实害，也包括危险状态。12、公务员进行申诉的时间限制是：自接到该人事处理之日起（）内向原处理机关申请复核，对复核结果不服的应当自接到复核决定之日起（）内进行申诉。A、15日，15日B、15日，30日C、30日，30日D、30日，15日【参考答案】：D【考点】公务员申诉【解析】《公务员法》第90条规定：“公务员对涉及本人的下列人事处理不服的，可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核；对复核结果不服的，可以自接到复核决定之日起十五日内，按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉；也可以不经复核，自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉：……”13、秦某和李某发生赡养纠纷诉至法院，经调解达成调解协议并签字，调解协议约定秦某应当支付林某8万元赡养费，法院制作调解书送达李某时，李某发现调解书中记载的赡养费是6万元，下列说法正确的是：A、法院应当及时恢复审理并作出判决B、法院应当以审判监督程序纠正C、李某只能接受调解书并申请再审D、李某可以向法院提出异议，法院经审查后认为异议成立的，应当作出裁定补正调解书【参考答案】：D【解析】：《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第16条规定：“当事人以民事调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，人民法院审查后认为异议成立的，应当根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容。”李某应当向法院提出异议，法院经审查后认为异议成立的，应当以裁定补正调解书，因此D选项正确，ABC选项错误。14、下列哪种发明创造只需要符合新颖性要件即可申专利？A、发明B、实用新型C、外观设计D、计算机软件【参考答案】：C【解析】：本题考专利权申请的实质条件。《专利法》第22条第1款规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。据此，AB可排除。第23条规定：“授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”此即所谓外观设计的新颖性。至于计算机软件，根据我国法律制度，它受著作权保护，不能申请专利。15、27、罗某13岁，其欲去美国的小姨与之签订了一份赠予合同，赠给罗某1万美元。罗某接受，则其行为属于下列何种行为？A、须经其法定代理人追认B、不必经法定代理人追认C、为可撤销民事行为D、为无效民事行为【参考答案】：B【解析】：评析：详见《合同法》第47条规定。16、下列哪个选项属于冲突规范中动态的连接点?A、动产所在地B、婚姻缔结地C、合同签订地D、公司营业地【参考答案】：A【解析】：动产所在地为动态连接点。17、赔偿请求人因同一事实对两个以上行政机关提起行政诉讼的，根据法律规定可以向其中任何一个行政机关住所地的人民法院提起。赔偿请求人向两个以上有管辖权的人民法院同时提起行政赔偿诉讼的，由哪个法院管辖？（）A、最先立案的人民法院B、最先受理的人民法院C、最先收到起诉状的人民法院D、由共同上级人民法院指定管辖【参考答案】：C【解析】《行政赔偿规定》第l0条规定：“赔偿请求人因同一事实对两个以上行政机关提起行政赔偿诉讼的。可以向其中任何一个行政机关住所地的人民法院提起。赔偿请求人向两个以上有管辖权的人民法院提起行政赔偿诉讼的，由最先收到起诉状的人民法院管辖。”18、李某与甲公司签订商品房购销合同，约定甲公司将一商业用房销售给李某，由李某预付部分房款，余款由李某向银行贷款支付．甲公司为李某的贷款提供连带责任保证．李某将所购的商业用房设定抵押于乙银行，并约定抵押合同自签订之日起生效．后乙银行按约发放了贷款，但李某却一直未能依约按期偿还贷款．乙银行提起诉讼，要求提前收回贷款．经查，此时抵押房屋尚未办理登记，甲公司所售商品房也尚末完工．对此，下列表达正确的是：A、乙银行既可以主张抵押权，也可以主张甲公司承担保证责任B、乙银行只能主张甲公司承担保证责任，不能主张抵押权C、乙银行应先主张抵押权，后主张甲公司承担保证责任D、乙银行应先主张甲公司承担保证责任，后主张抵押权【参考答案】：B【解析】：我国《物权法》第14条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力．”本案中，由于当事人没有办理房屋抵押登记，所以抵押权不成立，ACD选项错误，只有B选项正确．19、以正常速度驾驶汽车（已投保）途中，突遇行人乙在非人行道处横穿公路，甲紧急刹车，但仍将其撞伤。保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内对乙支付保险金后，乙尚有一部分损害未获赔偿。对于这部分损害赔偿费用的承担问题，下列哪一种说法是正确的？A、由保险公司承担赔偿责任B、由乙自行承担C、由甲承担部分赔偿责任D、由甲承担全部赔偿责任【参考答案】：C【解析】：《道路交通安全法》第76条第1款第2项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。根据该条的规定，在机动车与非机动车、行人发生的交通事故，实行的归责原则是严格责任，即不论机动车一方有无过错，只要没有证据证明非机动车驾驶员、行人违反交通规则，而机动车驾驶员已经采取了必要的处置措施，就要承担全部责任。20、在民事诉讼中，当事人向人民法院申请保全证据，最迟不得迟于。A、举证期限届满前3天B、举证期限届满前7天C、举证期限届满前15天D、法庭辩论终结前【参考答案】：B【解析】：本题考查申请证据保全的期限。最高人民法院关于证据的规定第23条规定，“当事人依据《民事诉讼法》第七十四条的规定向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前七日。当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。”据此，B为正确选项。21、王老汉与张老汉订了一买牛合同。王老汉向张老汉交付了两头牛，张老汉支付了相应价款，张老汉在宰杀该两头牛的过程中，发现一头牛中有牛黄并得款8000元，对该牛黄款的归属。A、归王老汉B、归张老汉C、由王老汉与张老汉按份共有D、由王老汉与张老汉共同共有【参考答案】：B【解析】：本题涉及慈息的归属问题。依我国《合同法》规定，慈息自交付时起转移，除非当事入另有约定。本题中，正确选项应为B。22、若原背书人在汇票上记载有“不得转让”字样时，下列表述中哪一说法是正确的?A、若持票人将此票据再行背书转让，该背书行为无效B、在特定条件下，持票人可以将此票据再行背书转让C、若持票人再行背书转让，原背书人对现持票人不承担保证责任D、此票据只能背书记载“委托收款”字样，不能背书记载“质押”宇样【参考答案】：C【解析】：根据《票据法》第34条规定：“背书人在汇票上记载‘不得转让’字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。”因此，原背书人在汇票上记载“不得转让”字样的，票据权利并不会因此而不得转让（只有出票人才拥有这样的权利），其效果是，除其后手之外，原背书人对后手的被背书人不承担票据责任。所以本题应选C。另根据《票据法》第35条规定：“背书记载“委托收款”字样的，被背书人有权代背书人行使被委托的汇票权利。但是，被背书人不得再以背书转让汇票权利。汇票可以设定质押；质押时应当以背书记载“质押”字样。被背书人依法实现其质权时，可以行使汇票权利。”可知，原背书人在汇票上记载“不得转让”后，被背书人依然可以进行“委托背书”与“设质背书”，D项不正确。23、下列有关行政法规的说法哪项是错误的?（）A、行政法规的修改程序，适用《行政法规制定程疗条例》的有关规定B、拟订国务院提请全国人大常委会审议的法律草案，参照《行政法规制定程序条例》的有关规定办理C、行政法规的外文正式译本，由国务院办公厅审定D、行政法规修改后，应及时公布新的行政法规文本【参考答案】：C【解析】行政法规的外文正式译本和民族语言文本，由国务院法制机构审定。故选项C的说法错误。本题为选非题，答案为C。24、在一起故意伤害案中，被害人甲是精神病人，下列关于甲的诉讼地位表述正确的是：（）。A、甲是附带民事诉讼的原告，因而甲必须参加诉讼，否则法庭无法开庭审理附带民事诉讼B、甲不是本案的当事人C、甲是本案的当事人，但是其诉讼权利应由其法定代理人代为行使D、甲不是本案的原告，应当由其法定代理人作为原告参加诉讼【参考答案】：C【解析】虽然甲是精神病人，没有诉讼行为能力，但是其诉讼权利能力是不能被剥夺的。因而甲既是本案的被害人，又是附带民事诉讼的原告，这一诉讼地位是无法替代的。但是鉴于甲是精神病人，不具备诉讼行为能力，因而由其法定代理人代为诉讼。因而C正确，A、B错误。根据《高法解释》第123条的规定，被害人、诉讼代理人、证人、鉴定人经人民法院传唤或者通知未到庭的，人民法院可以开庭审理。因而A不正确。25、中秋节前夕，华丰市技术监督局对本市市场上的月饼进行了抽查，只有两家食品厂生产的月饼合格。技术监督局将该情况在《华丰晚报》上作了报道，致使很多食品厂家生产的月饼积压卖不出去。下列说法中正确的有：A、市技术监督局的行为不构成不正当竞争B、市技术监督局的行为虽有排挤其他经营者的意图，但并未指定消费者购买某种月饼，尚不构成不正当竞争C、市技术监督局的抽查行为是履行职责的正常管理行为，但在新闻媒介上公布抽查结果是限制其他经营者的不正当竞争行为D、市技术监督局抽查行为的背后是以排挤其他经营者为动机，故抽查行为与公布行为均构成不正当竞争【参考答案】：A【解析】：《反不正当竞争法》第2条规定：“……本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益。扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。”由此可知，市技术监督局不符合不正当竞争行为的主体要件，其行为不构成不正当竞争，所以A选项应当选。市技术监督局的行为是在履行自己的职责，并没有排挤其他经营者的意图，所以B选项错误，不应当选。抽查行为是履行职责的正常管理行为，在新闻媒介上公布抽查结果也是履行职责，抽查行为和公布抽查结果均不构成不正当竞争，所以CD选项错误，不应当选。26、保证期间，债权人许可债务人转让债务的，有关保证人的权利和义务的表述哪一项是正确的？A、保证人对未经其同意转让的债务，不承担保证责任B、可不征得保证人同意，由保证人在原保证范围内承担保证责任C、可不征得保证人同意，但需通知保证人，保证人在收到通知后继续承担保证责任D、保证人不能对受让人行使一般抗辩权【参考答案】：A【解析】：保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。27、海难救助中，如果被救助方在船舶和其他财产获救后()内不支付救助款项也不提供满意的担保，救助方可以申请人民法院强制拍卖获救的船舶和其他财产A、A三十日B、B九十日C、C一百八十日D、D一年【参考答案】：B【解析】：《海商法》第190条:对于获救满九十日的船舶和其他财产，如果被救助方不支付救助款项也不提供满意的担保，救助方可以申请法院裁定强制拍卖；对于无法保管、不易保管或者保管费用可能超过其价值的获救的船舶和其他财产，可以申请提前拍卖。拍卖所得价款，在扣除保管和拍卖过程中的一切费用后，依照本法规定支付救助款项；剩余的金额，退还被救助方；无法退还、自拍卖之日起满一年又无人认领的，上缴国库；不足的金额，救助方有权向被救助方追偿。28、市政府决定，将牛某所在村的集体土地征收转为建设用地。因对补偿款数额不满，牛某对现场施工进行阻挠。市公安局接警后派警察到现场处理。经口头传唤和调查后．该局对牛某处以10日拘留。牛某不服处罚起诉，法院受理。下列哪一说法是正确的?A、市公安局警察口头传唤牛某构成违法B、牛某在接受询问时要求就被询问事项自行提供书面材料，不予准许C、市政府征收土地决定的合法性不属于本案的审查范围D、本案不适用变更判决【参考答案】：C【考点】治安管理处罚、行政诉讼审理对象、变更判决【解析】关于A项，根据《治安管理处罚法》第82条第1款规定：“需要传唤违反治安管理行为人接受调查的，经公安机关办案部门负责人批准，使用传唤证传唤。对现场发现的违反治安管理行为人，人民警察经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在询问笔录中注明。”本题中牛某对土地征收施工现场进行阻拦，是现场违法，执法人员可以在出示证件的情况下口头传唤。A项错误。不当选。关于B项，《治安管理处罚法》第84条第2款规定：“被询问人要求就被询问事项自行提供书面材料的，应当准许；必要时，人民警察也可以要求被询问人自行书写。”B项不予准许的行为不符合法律规定，该项错误。关于C项，牛某是对处罚决定不服而提起诉讼。并不是对市政府征收土地决定的合法性存在质疑，市政府的征收行为并不是本案的被诉行政行为。故其合法性不是本案的审查范围。C项正确。关于D项，《行政诉讼法》第54条规定：“人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：……(四)行政处罚显失公正的．可以判决变更。”若法院经审理认为本案中的行政处罚确实显失公正，则可以适用变更判决。D项表述过于绝对。不当选。29、张某和赵某长期一起赌博。某日两人在工地发生争执，张某推了赵某一把，赵某倒地后后脑勺正好碰到石头上，导致颅脑损伤，经抢救无效死亡。关于张某的行为，下列哪一选项是正确的?（）A、构成故意杀人罪B、构成过失致人死亡罪C、构成故意伤害罪D、属于意外事件【参考答案】：B【考点】故意犯罪；过失犯罪；意外事件【解析】根据《刑法》第14、15条的规定，所谓犯罪故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的一种心理状态；犯罪过失则是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，但因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态。一般来讲，施工工地会有许多建筑材料，张某作为成年人应当预见到人摔倒在工地上被摔伤或者摔死的可能性会比较大，但是他或者因疏忽大意没有预见，或者已经预见但是轻信能够避免，结果其将赵某推倒在地，导致赵某倒地后后脑勺正好碰到石头上而毙命。这里不存在不能抗拒或不能预见的原因，因此不属于意外事件，D不对。很明显，张某并不希望赵某死亡，也没有放任这种结果的发生，因此张某也不属于故意犯罪，选项A和C也不对。张某主观上的罪过应属于过失，且其行为造成了他人死亡的结果，构成过失致人死亡罪。正确答案应当是B。30、甲、乙两国均为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，A公司的营业地在甲国，B公司的营业地在乙国，下列何种事项属于公约的适用范围？A、AB公司之间签订的机床买卖合同的效力B、B公司购买A公司机床后，因该机床质量瑕疵对B公司员工人身造成伤害而引起的产品责任C、B公司与营业地在乙国的甲国C公司签订的汽车买卖合同D、AB公司机床买卖合同的成立【参考答案】：D【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》第4条规定，本公约只适用于销售合同的订立和卖方和买方因此种合同而产生的权利和义务。除非公约另有明文规定，与以下事项无关：（1）合同的效力，或其任何条款的效力，或任何惯例的效力；（2）合同对所销售货物的所有权可能产生的影响。故A选项错误。《联合国国际货物销售合同公约》第5条规定，本公约不适用于卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。故B选项错误。《联合国国际货物销售合同公约》第1条规定，本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同，故D选项正确,C选项错误。本题的应选项为D。31、贾某因装修房屋，把一批古书交朋友王某代为保管，王某将古书置于床下。一日，王某楼上住户家水管被冻裂，水流至王某家，致贾某的古书严重受损。对此，下列说法哪一个是正确的?A、王某具有过失，应负全部赔偿责任B、王某具有过失，应给予适当赔偿C、此事对王某而言属不可抗力，王某不应赔偿D、王某系无偿保管且无重大过失，不应赔偿【参考答案】：D【解析】：[知识点]无偿保管合同的责任承担《合同法》中规定的违约责任一般情况下是无过错的规则原则，但是在分则中有例外的情况，保管合同就是典型的情况之一。《合同法》第374条规定，保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明白己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。也就是说在无偿保管合同当中，保管人仅就故意或者重大过失承担赔偿责任。本题中王某保管为无偿，并且没有重大过失和故意的情形，因此不承担保管责任。32、甲已满18周岁，在校大学生，无经济来源，在校期间向乙借款6万元，后无力返还，由谁来还此笔款?A、由甲承担B、由甲父承担C、由甲与甲父负连带责任D、由甲父先行垫付【参考答案】：A【解析】：根据《民法通则》11条第1款规定：“18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。”据此，本题中甲是完全民事行为能力，对其其违约行为，应由其自己承担责任。“侵权垫付，合同不管”是处理相关题目的一个原则，本题中属于合同，所以不管，应由甲自己承担责任。应选A。33、“不动产的所有权适用不动产所在地法”，这是一条：A、单边的冲突规范B、双边冲突规范C、重叠适用的冲突规范D、选择适用的冲突规范【参考答案】：B【解析】：双边冲突规范是其系属并未指明应当适用何国法律，而是仅提供了一个抽象连接点，只有根据该抽象连接点，并结合某一涉外民事案件的具体情况才能最终确定应适用何国法律。本题中，“不动产所在地”即是这一抽象连接点，只有根据具体案情知道不动产所在地在哪国后，才知道应适用哪国法律，故选B项。34、关于时效制度，下列说法错误的是：（）A、如果法定最高刑为有期徒刑的，经过15年后认为必须追诉的，在报请最高人民检察院核准后可以追诉B、司法机关立案侦查或受理的案件逃避侦查或审判的，不受追诉期限的限制，但其后实行的犯罪行为仍然受追诉期限的限制C、前罪的追诉期限从犯后罪之日起重新计算，如果后罪的法定最高刑轻于前罪，后罪的追诉期限届满，而前罪的追诉期限未满，则只追究前罪的刑事责任D、对老年和身体有残疾的罪犯，有悔罪表现，丧失作案能力或生活不能自理，且假释后生活确有着落的老残犯，可以予以假释，但属于累犯或因暴力型犯罪而判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的，不得假释【参考答案】：A【考点】刑法时效制度【解析】刑法第87条规定，犯罪经过下列期限不再追诉：(一)法定最高刑为不满5年有期徒刑的，经过5年；(二)法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑的，经过10年；(三)法定最高刑为10年以上有期徒刑的，经过15年；(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过20年。如果20年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。A法定最高刑为有期徒刑的，经过15年后即使认为必须追诉的，也不得追诉了。其余说法均正确。35、外国人、无国籍人、外国组织在我国进行行政诉讼，同我国公民和组织具有（）的权利和义务。A、对等B、同等C、不同D、基本相同【参考答案】：B【解析】这是一个涉外行政诉讼方面的题目，本身并不难，其法律依据是《行政诉讼法》第71条的两款规定，即外国人、无国籍人、外国组织在中华人民共和国进行行政诉讼，同中华人民共和国公民、组织有同等的诉讼权利和义务。外国法院对中华人民共和国公民、组织的行政诉讼权利加以限制的，人民法院对该国公民、组的行政诉讼权利，实行对等原则。做这个题目的关键是区分同等与对等。同等与平等概念类似，同等对待是我国法律的基本原则，即中华人民共和国．不承认双重、多重国籍，但外国人、无国籍人在中华人民共和国领域内享有与中华人民共和国公民同等的待遇。而对等则是两国之间互相对称地对待对方的国民，一般指对等的限制：如你规定我的公民在你国不能就你国行政机关对我国公民实施的行政处罚提起行政诉讼，我国也对等地规定我国的行政机关对你国在我国的公民实施行政处罚时，你国的公民不能提起行政诉讼。这是同等与对等的法律区别，记住了这一区别，也就记住了《行政诉讼法》及其他法律中同类问题的法律规定。36、为维护国家、集体或他人合法权益而使自己受到损害，在侵权人无力赔偿的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以A、责令受益人给予适当补偿B、判决侵权人的亲属代为赔偿C、不予支持D、由国家给予赔偿【参考答案】：A【解析】：根据民通意见第142条的规定，为维护国家、集体或者他人合法权益而使自己受到损害，在侵害人无力赔偿的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以责令受益人给予适当补偿。37、某市甲建筑公司为该市乙饮料厂承建厂房，约定工程造价900万元，工程竣工验收合格后，乙饮料厂向甲建筑公司支付800万元，剩余100万元未付。甲建筑公司为此诉至法院，一审判决饮料厂败诉，饮料厂不服，提起上诉。二审期间，饮料厂提起反诉，称甲建筑公司在施工过程中曾向饮料厂借用了80万块砖用于其他工程，要求甲建筑公司返还80万块砖钱。二审法院应如何处理该反诉？A、二审法院应对反诉做出判决B、二审法院应根据当事人自愿原则，就新增加的请求进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉C、二审法院应撤销原判决，发回重审D、二审法院应驳回反诉【参考答案】：B【解析】：本题涉及二审法院对反诉的处理问题。依据《民诉意见》第184条规定，在二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求，或原审被告提出反诉的，第二审法院可根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求和反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。故本题选项为B。38、国有独资公司不设股东会，由国家授权投资的机构或国家授权的部门，授权公司董事会()。A、行使股东会的全部职权B、行使股东会的部分职权C、决定公司的重大事项，如公司合并．分立等事项D、行使股东会的职权，但所有事项，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门决定【参考答案】：B【解析】：《公司法》第六十七条一款国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。39、关于辨认规则，下列哪一说法是正确的？（）A、检察院侦查的案件，对犯罪嫌疑人辨认由侦查部门负责人决定B、为了辨认需要，可以让辨认人在辨认前见到被辨认对象C、有多个辨认人时，根据需要可以集体进行辨认D、为了进行辨认，必要时证人可以在场【参考答案】：D40、卡车司机甲在行车途中，被一吉普车超过，甲顿生不快，便加速超过该车。不一会儿，该车又超过了甲，甲又加速超过该车。当该车再一次试图超车行至甲车左侧时，甲对坐在副座的乙说，“我要吓他一下，看他还敢超我。”随即将方向盘向左边一打，吉普车为躲避碰撞而翻下路基，司机重伤，另有一人死亡。甲驾车逃离。甲的行为构成：（）A、故意杀人罪B、交通肇事罪C、破坏交通工具罪D、故意杀人罪和故意伤害罪的想象竞合犯【参考答案】：B【考点】交通肇事罪的认定【解析】题中甲说：“我要吓他一下，看他还敢超我。”可以看出甲不具有故意杀人的故意，也不具有破坏交通工具的故意。只是和其他车互相超车，没有预见到会发生一人重伤、一人死亡的结果，也不希望这种危害结果的发生。因此，李某对危害结果的发生持一种过失的心态，依法构成交通肇事罪。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列哪些是人民法院应当调查收集的证据?（）A、当事人及诉讼代理人因客观原因不能自行收集证据B、涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实C、涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等事实D、涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料【参考答案】B,C【解析】本题直接依据《民诉证据规定》第15条。AD项属于当事人可申请法院调查的证据。3、属于债发生原因的有：A、缔约过失B、拾得遗失物C、单方承诺D、因防止、制止他人合法权益受侵害而实施救助行为【参考答案】：A,B,C,D【解析】：对于债的发生原因，除我们熟悉的合同、侵权行为、不当得利、无因管理等原因之外，还要注意如下一些发生原因：因缔约过失，会在缔约当事人之间产生债权债务关系；因拾得遗失物，会在拾得人与遗失物的所有人之间产生债权债务关系；因防止、制止他人合法权利受侵害而实施救助行为，会在因此受损的救助人和受益人之间产生债的关系。||至于单方承诺，也叫单独行为或单务约束，在社会生活中较为常见的单方承诺有悬赏广告、设立幸运奖和遗赠等。故ABCD正确。4、下列关于个人独资企业的说法中正确的有：（）。A、个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿B、个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务原则上仍应承担偿还责任C、个人独资企业解散后，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算D、个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务不应再负偿还责任【参考答案】A,B,C【考点】个人独资企业的解散、清算和债务承担【解析】《个人独资企业法》第31条规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”故本题A项正确。《个人独资企业法》第28条规定：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”故本题B项正确，D项不正确。《个人独资企业法》第27条第1款规定：“个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。”故本题C项正确。【说明】历年司法考试的高频考点，请考生复习时熟练掌握。5、甲为一儿童影星，片酬颇丰，乙为甲的监护人。乙的下列哪些行为在征得甲同意时，属于合法有效的民事行为？A、因甲的侵权行为给他人造成损失，用其片酬予以支付的行为B、用甲的片酬赠与他人的行为C、用甲的片酬为甲购买人身保险的行为D、用甲的片酬为乙母购买房产的行为【参考答案】：A,C【解析】：本题考监护人的职责。《民法通则》第18条第1款规定：“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。”BD排除，因为它们皆非“为被监护人的利益”。A的规范依据是《民法通则》第133条第2款：“有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。”C的规范依据则在《保险法》第52、54、55条。本题出题水平不敢恭维：既为无行为能力人，何来同意能力？如果他能够基于判断对某项行为作出具有法律效力的同意与否的决定，又何必需要监护人？其实，AC所依附的法律规范皆无关于“被监护人同意”的规定，相反，《保险法》第55条还特别规定父母为未成年子女投保的、以死亡为给付保险金条件的合同，无需征得被保险人同意。6、国家实行基本农田保护制度，下列哪些土地应当划入基本农田保护区，严格管理？A、县级以上地方人民政府或国务院有关主管部门批准确定的粮、棉、油生产基地B、蔬菜生产基地C、农业科研、教学试验田D、可以改造的中、低产田【参考答案】：A,B,C,D【考点】基本农田保护制度[法理详析]《土地管理法》第34条规定：国家实行基本农田保护制度。下列耕地应当根据土地利用总体规划划人基本农田保护区，严格管理：(1)经国务院有关主管部门或者县级以上地方人民政府批准确定的粮、棉、油生产基地内的耕地；(2)有良好的水利与水土保持设施的耕地，正在实施改造计划以及可以改造的中、低产田；(3)蔬菜生产基地；(4)农业科研、教学试验田；(5)国务院规定应当划人基本农田保护区的其他耕地。各省、自治区、直辖市划定的基本农田应当占本行政区域内耕地的百分之八十以上。基本农田保护区以乡(镇)为单位进行划区定界，由县级人民政府土地行政主管部门会同同级农业行政主管部门组织实施。7、孙某设立的甲个人独资企业解散，乙公司是甲企业的债权人，甲企业清算结束，乙公司的债权未得到清偿，以下说法不正确的是：()A、如果甲企业清算时，通知了乙公司，乙公司未申报债权，甲企业清算结束后，孙某对乙公司的责任消灭B、乙公司对孙某的债权受到2年诉讼时效的限制C、孙某对乙公司的责任期限不适用中止、中断和延长D、孙某对乙公司的责任期限为5年，自乙公司对甲企业的债权成立之日起算【参考答案】：A,B,D【解析】：《个人独资企业法》第28条规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。原投资人对个人独资企业存续期间的债务承担偿还责任的期限是不变期间，不适用中止、中断和延长，不受诉讼时效的限制，并且即使债权人应申报债权而未申报，原投资人也应在5年内对原企业债务承担无限责任。5年期限从个人独资企业解散后起算，不是从债权人对个人独资企业的债权发生日起算。8、张某向陈某借款50万作为出资，与李某、王某成立一家普通合伙企业。二年后借款到期，张某无力还款。对此，下列哪些说法是正确的？（）。A、经李某和王某同意，张某可将自己的财产份额作价转让给陈某，以抵销部分债务B、张某可不经李某和王某同意，将其在合伙中的份额进行出质，用获得的贷款偿还债务C、陈某可直接要求法院强制执行张某在合伙企业中的财产以实现自己的债权D、陈某可要求李某和王某对张某的债务承担连带责任【参考答案】A,C9、张明下落不明已达3年，下列哪些人可以向人民法院申请宣告张明为失踪人？A、父母B、张明之妻C、与张明没有权利义务关系的雇主D、子女【参考答案】：A,B,D【解析】：《民法通则》第20条第1款规定，宣告失踪须经利害关系人申请。《民法通则意见》第25条规定，利害关系人包括被申请宣告失踪的人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。10、下列关于原物与孳息关系的表述不正确的是?（）A、某甲承包本单位办学项目，得承包金2万元，该2万元是孳息B、果树与其枝头的果实是原物与孳息的关系C、股票与年终分得的股息是原物与孳息的关系D、矿山与矿石不是原物与孳息的关系【参考答案】A,B,D【解析】A项中的2万元是劳务报酬，不是孳息。B项中果树与果实尚未分离，故不是原物与孳息。D项矿山与矿石是原物与孳息的关系。11、中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方式中的先行回收其投资。A、在按照投资进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例B、在按照提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例C、经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资D、保证每年的合作者的每年的收益达到某一固定值【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《中外合作经营企业法》第21条。12、根据我国民事诉讼法及有关司法解释的规定，下列哪些说法是错误的？A、某贸易公司与某机械公司设备款纠纷一案，区法院经过审理后，于2003年2月判决机械公司向贸易公司支付设备款60万元。判决送达后，双方均未提出上诉。2004年4月，乙公司向市中级人民法院申请再审，市中级人民法院决定再审，由本院审理B、甲某与乙某土地使用权纠纷一案，县法院经过审理后判决驳回甲某的诉讼请求。甲某不服提出上诉，市中级人民法院判决驳回上诉维持原判决后，甲某向省高级人民法院申请再审，省高级人民法院决定再审后指令县法院再审C、贸易公司与纺织品公司合同纠纷一案，经甲区人民法院一审作出判决后，当事人未上诉，判决生效。之后，上级法院乙市中级人民法院发现该判决存在错误，裁定再审，并指令甲区人民法院再审D、齐某与孙某侵权纠纷一案，经区法院与市中级人民法院两审终审后，齐某向区法院申请再审【参考答案】：B,D【解析】：《民事诉讼法》第178条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。”第181条第2款规定：“因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。”A选项中，当事人向上一级人民法院申请再审，中级人民法院裁定再审，并由中院审理，是正确的。A选项正确。B选项中，高院指令县法院再审，但是因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，所以，B选项的做法错误。B选项错误。D选项中，当事人应当向生效判决作出法院的上一级法院申请再审，而不应当是原法院甚至是一审法院，所以，D选项错误。《民事诉讼法》第177条第2款规定：“最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。”C选项中，中级人民法院发现下级人民法院的判决确有错误，有权指令下级人民法院再审，即指令甲区人民法院再审。C选项正确。13、A、B两企业因合同纠纷，在某市仲裁委员会进行仲裁。裁决后，B不履行仲裁裁决，A可向哪些法院申请执行?（）A、A公司所在地的基层人民法院B、B公司所在地的中级人民法院C、仲裁委员会所在地的中级人民法院D、被执行的财产所在地的中级人民法院【参考答案】B,D【解析】BD。根据《仲裁法》第62条的规定，执行的申请应当依照《民事诉讼法》的规定，因此应当向被告所在地或者财产所在地法院申请。但是《仲裁法解释》第29条规定，应由被告所在地或被执行的财产所在地的中级人民法院执行。14、下列哪些放弃继承权的行为不能产生放弃继承权的后果？A、田某口头放弃继承权，本人承认B、王某在遗产分割后放弃继承权C、赵某放弃继承权，但不再赡养其父母D、遗产处理后，刘某对放弃继承权表示反悔【参考答案】：B,C【解析】：本题考查继承权的放弃。继承法实施意见第47条规定，“继承人放弃继承应当以书面形式向其他继承人表示。用口头方式表示放弃继承，本人承认，或有其他充分证据证明的，也应当认定其有效。”第49条规定，“继承人放弃继承的意思表示，应当在继承开始后、遗产分割前作出。遗产分割后表示放弃的不再是继承权，而是所有权。”第46条规定，“继承人因放弃继承权．致其不能履行法定义务的，放弃继承权的行为无效。”第50条规定，“遗产处理前或在诉讼进行中，继承人对放弃继承翻悔的，由人民法院根据其提出的具体理由，决定是否承认。遗产处理后，继承人对放弃继承翻悔的，不予承认。”据此，AD有效，BC无效。15、蓝天技术咨询公司接受凤凰机械厂委托，对凤凰机械厂所遇技术难题提供咨询意见，蓝天公司根据凤凰厂所提供的技术背景资料提供了相应的技术咨询意见，但凤凰厂根据该咨询意见进行技术改造后，未达到预想的后果。对此，双方引起纠纷。下列表述正确的是：（）A、即使蓝天公司提供的咨询意见是正确的，蓝天公司也应赔偿凤凰厂因此所受损失B、即使蓝天公司所提供的意见是正确的，因为未达到预想后果，蓝天公司应退还凤凰厂所支付的咨询费C、如果蓝天公司所提供的意见是正确的，蓝天公司不承担损失，也不退还咨询费D、如果蓝天公司所提供的意见与背景资料相左，蓝天公司应当承担违约责任【参考答案】C,D【解析】本题涉及技术咨询合同中咨询人的责任问题。受托人按照合同约定完成的技术咨询报告，除当事人另有约定外，委托人按照该咨询作出决策造成损失的，咨询人不承担责任。因此，本题正确选项为CD。16、下列哪些主体不得担当保证人？A、银行B、学校C、国家机关D、医院【参考答案】：B,C,D【解析】：见《担保法》第9条。17、A县与BCDE四县相邻，营业地在A县的环宇公司与营业地在B县的泰隆公司在C县签定了一份标的额为5万元的买卖合同。合同约定：交货地点为环宇公司在C县的仓库；发生纠纷的解决方式为在D县仲裁委员会仲裁，或到A县或者E县人民法院起诉。该买卖合同在履行过程中发生了争议，在此情况下，环宇公司依法可以通过下列哪些方式解决纠纷？（）。A、向D县仲裁委员会申请仲裁B、向8县人民法院起诉C、向C县人民法院起诉D、向A县或者E县人民法院起诉【参考答案】B,C【解析】《仲裁法》第10条规定，仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民法院所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，但不能在县设立，故A项错误。约定的法院不明所以合同中的约定是无效的，故D项错误。购销合同由合同履行地(交货地)，被告住所地法院管辖，所以由BC法院管辖。18、基金会法人是一种比较特殊的法人种类，我国对此有《基金会管理办法》对基金会法人予以专门的规制。依照我国民法通则和法人理论，基金会法人在分类上可以属于下列哪些种类?()。A、事业单位法人B、社会团体法人C、财团法人D、社团法人【参考答案】：B,C【解析】：[测试点]本题考查的是基金会法人的归类。【解析】：：《民法通则》以法人的活动性质为标准，将法人分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。事业单位法人是指为了社会公益事业目的，从事文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业的单位。社会团体法人是指自然人或法人自愿组成，为实现会员共同意愿，按照章程开展活动的非营利性社会组织。基金会法人属于特殊的社会团体法人。?传统民法依照法人成立的基础将法人分为社团法人和财团法人。社团法人是以社员权为基础的人的集合体；而财团法人是指为了一定的目的而设立的，并由专门委任的人按照规定的目的进行使用的各种财产。因而基金会法人属于财团法人19、甲购买一辆汽车，在开回的路上，因刹车失灵而翻车受伤。在此情形下，他可以请谁承担何种责任？（）A、请求商家承担违约责任B、请求厂家同时承担违约和侵权责任C、请求厂家承担侵权责任D、请求厂家承担侵权责任，同时请求商家承担违约责任【参考答案】A,C【考点】民事责任【解析】民事责任是指民事主体违反合同或者不履行其他民事义务而承担的民事法律后果。《合同法》第122条规定：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。甲与商家成立买卖合同关系，当然可以请求商家承担违约责任。因此A选项可选。因为甲与厂家没有合同关系，所以甲没有理由要求厂家承担违约责任。违约责任的成立要以有效合同的成立为前提，没有有效合同的成立，违约责任无从谈起。因此B选项错误。根据《民法通则》第122条规定：因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。因此甲可以据此要求厂家承担侵权责任。C选项正确，当选。同时根据《合同法》第122条规定，受损害的甲只能选择一种救济方式。这种现象叫做权利的竞合。所谓权利的竞合又称选择性竞合，是指基于同一事实发生了多项请求权，权利人只能选择一项行使。因此D选项表述错误，不当选。20、第二审人民法院在审理下列哪些上诉案件时，可以依照民事诉讼法的有关规定径行判决、裁定A、一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件B、当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件C、审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的D、原审判决认定事实清楚，但适用法律错误的案件【参考答案】：A,B,C,D【解析】：考点为二审程序中径行裁判的适用情形。根据最高人民法院《若干意见》第188条以及第181条的规定，选项A、B、C、D均是正确的，该题是一道典型的综合考查法条规定的习题。21、我国《对外贸易法》不适用于下列哪些方面？A、国内区域服务贸易B、货物进出口C、我国的单独关税区D、技术进出口【参考答案】：A,C【解析】：我国《对外贸易法》不适用于国内区域服务贸易和我国的单独关税区。22、根据我国《企业破产法》的规定，和解期间，，应经人民法院裁定，宣告其破产。（）。A、和解协议草案已经债权人会议通过但是人民法院未认可的B、和解协议草案经债权人会议表决没有通过的C、债务人不能执行或者不执行和解协议，和解债权人提出终止的请求的D、因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议【参考答案】A,B,C,D【考点】和解期间的破产事由【解析】《企业破产法》第99条规定，和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。故A、B两项正确。第104条第1款规定，债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。故C项正确，第103条规定，因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。故D项正确23、下列关于合同解除的哪些说法是正确的？A、委托人或者受托人都可以随时解除委托合同B、不定期租赁合同的双方当事人可以随时解除合同C、承揽合同中的定作人可以随时解除合同D、在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以解除运输合同【参考答案】A,B,C,D24、下列有关民事诉讼中当事人的自认的说法不正确的是：A、诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证B、对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，视为对该项事实的承认C、当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认D、当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任【参考答案】：A,B,C【解析】：《证据规定》第8条规定：“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。”A选项中，一般情况下一方当事人的承认将会免除另一方的举证责任，但是涉及身份关系的案件，即使另一方当事人承认，一方当事人也必须要提供证据证明，故A选项说法错误，应当选。B选项中审判员并没有说明和询问就直接的视为承认是不符合程序的，是错误的，B选项应当选。C选项中，当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认一般情况下可视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外，所以C项的说法太绝对，不正确，应当选。D项的说法是符合第4款的规定的，正确，不应当选。25、在A案中，甲、乙是普通共同诉讼人，在B案中，丙、丁是必要共同诉讼人，人民法院在作出判决后，向甲、乙、丙、丁都送达了判决书，甲收到判决书日期为5月20日，乙为5月18日，丙为6月2日，丁为6月3日，则：（）A、甲、乙的上诉期均自5月21日开始起算B、甲的上诉期自5月21日开始起算，乙的上诉期自5月19日开始起算C、丙的上诉期自6月3日起算，丁的上诉期自6月4日开始起算D、丙、丁的上诉期均自6月4日开始起算【参考答案】B,C【解析】BC。根据《民诉意见》第165条的规定，一审判决书和可以上诉的裁定书不能同时送达双方当事人的，上诉期从各自收到判决书、裁定书的次日起计算。26、下列选项中哪些是专利法规定的不视为侵犯专利权的行为？A、专利权人制造或经专利人许可制造的专利产品售出后，使用或销售该产品的B、使用或者销售不知道是未经专利权人许可制造并售出的专利产品的C、在专利申请日以前已经制造相同产品，使用相同的方法或已做好制造、使用的必要准备，并且仅在原范围内继续使用、制造的D、临时通过中国领土、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的【参考答案】：A,C,D【解析】：《专利法》第63条。27、甲、乙为夫妻，甲因经商而暴富，遂公开养起二奶，并在外拈花惹草。甲、乙因此感情不和，乙为此得了忧郁症，乙提出离婚。在离婚诉讼中，乙的下列诉讼请求应予支持的有：（）A、对甲请求损害赔偿B、对其二奶提起损害赔偿C、提出多分割共有财产D、对甲提出精神损害赔偿【参考答案】A,C,D【解析】本题涉及离婚时无过错方的损害赔偿请求权和分割共有财产时的照顾权问题。依照《婚姻法》第46条之规定，夫妻一方在离婚时，夫妻一方存在与他人同居事实的，夫妻他方可请求损害赔偿，但该赔偿只能向有过错的夫妻一方请求，不能向第三人请求。该损害赔偿既包括财产损害赔偿，也包括人身伤害和精神损害赔偿。依照《婚姻法》第12条之规定，夫妻离婚分割共有财产时应照顾无过错方的利益。因此，本题正确选项为ACD。28、合同的书面形式有：()A、合同书B、信件C、数据电文D、其他可以有形地表现所载内容的形式【参考答案】：A,B,C,D【解析】：【解析】：：《合同法》第11条规定，书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。故A、B、C、D均正确。29、甲公司与乙大学订立了一份委托技术开发合同，甲公司委托乙大学研究开发一项新技术，双方同时约定，如果在2006年6月份以前，乙大学尚未就该技术开发取得实质性成果，则甲公司有权解除合同，双方未约定解除权的行使期限。至2006年6月时，乙学校果然没有取得任何实质性进展。如果甲公司要行使解除权，则（）A、该合同自甲公司向乙公司发出解除通知时解除B、甲公司可以随时通知乙公司而解除合同C、甲公司应当在合理期限内行使解除权，否则，解除权消灭D、如乙公司对是否具备解除条件有异议，可以请求人民法院确认解除合同的效力【参考答案】C,D【考点】解除权的行使期限；要求及对方当事人的异议权【解析】关于解除权的行使期限，《合同法》第95条规定：法律规定或者当事人约定解除权行使期限期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。故B不正确，C正确；同时，《合同法》第96条第1款的规定：当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的。应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。故A不正确，D正确。30、北京甲厂和北京乙厂都需要柴油，两厂与某市丙燃料公司签订了一份合同，约定某市丙燃料公司在一个月内供给0号或10号柴油1000吨。每吨价格为1600元。在柴油运到后，甲厂与乙厂再按4：6分配，该合同之债是。A、多数人之债B、按份之债C、选择之债D、种类之债【参考答案】：A,B,C,D【解析】：多数人之债是指债权人和债务人的一方或者双方为两人或两人以上的债。按份之债是指债的多数人一方主体的当事人各自按照确定的份额享受权利或者分担义务的多数人之债；选择之债是指在数宗给付中，依当事人的选择而确定一宗作为给付标的的债；种类之债是以给付不特定的种类物为标的的债。三、不定向选择题1、王某将珍贵巨型玉石一块，市价5万元，寄存于李某处。李某一日未经王某同意，擅自将该块巨型玉石出售于知情人张某。张某后来将该玉雕刻成“巨船还乡”艺术品，参加全国雕刻展获得二等奖。获奖后，张某将该艺术品经拍卖程序售于善意第三人林某，获得价款30万元。根据以上案情，请回答：李某张某之间的买卖行为效力如何？A、李某未经王某同意出售其巨型玉石，为无权处分B、李某张某之间的买卖行为为效力待定的民事行为C、张某尚未取得“巨船还乡”艺术品的所有权D、张某已取得“巨船还乡”艺术品的所有权【参考答案】：A,B,D【解析】：根据我国司法实践，加工物原则上由材料所有人取得加工物的所有权，由材料所有人给予加工人以适当补偿。但加工物价值显然大于材料价值时，由加工人取得所有权，并由其给予材料所有人以适当补偿。素以张某已取得艺术品的所有权。2、根据下列材料，回答题：某区公安分局认为李某妨碍执行公务，对其处以5日行政拘留。李某不服，向市公安局申请复议。市公安局作出复议决定，对其处以10日的行政拘留。李某提起行政诉讼。李某应以何机关为被告提起诉讼（）A、区公安分局B、市公安局C、区公安分局或市公安局D、区公安分局和市公安局【参考答案】：B【解析】本题考查经复议案件被告的确定。《行政诉讼法》第25条第2款和第3款规定：“经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。”本案中因为复议机关改变了原行政处罚，因此应以