民事诉讼法学形成性考核册答案82952

民事诉讼法 1一、1、民事诉讼，是指人民法院在当事人和全体诉讼参与人的参加下，依法审理和解决民事纠纷的活动。2、民事诉讼法律关系，是指民事诉讼法律、法规所调整的人民法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利和诉讼义务为内容的具体社会关系。3、既判力是指生效民事判决裁判的诉讼标的对双方当事人和法院所具有的强制性通用力。4、民事诉讼的主管，即法院主管，是指人民法院依法受理、审判解决一定范围内民事纠纷的权限，也是确定人民法院和国家其他机关、社会团体之间解决民事纠纷的分工和职权范围。5、期日是指公安司法机关和诉讼参与人共同进行刑事诉讼活动的特定时间。二、1、民事诉讼中的处分原则，是指当事人有权在法律许可的范围内自由支配自己的民事权利和诉讼权利。这一原则包括以下具体内容：其一，处分权的享有者只限于民事诉讼当事人，其他诉讼参与人不享有处分权；其二，当事人行使处分权的对象包括处分自己依法享有的民事权利和诉讼权利。2、回避制度，是指承办案件的审判人员及其他有关人员，遇有法律规定的回避情形时，退出本案审理活动的一种审判制度。回避的对象：审判人员、人民陪审员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。3、根据民事诉讼理论,诉讼管辖可分为：：（一）法定管辖和裁定管辖（二）专属管辖和协议管辖（三）共同管辖和合并管辖。4、首先，共同诉讼的人数在起诉时必须确定，而代表人诉讼中，众多一方当事人的人数在起诉时可以是不确定的（即人数上限不受限制，一般为 10人以上），通过推选的代表来进行诉讼。其次，共同诉讼要求全体共同诉讼人参加诉讼，每个共同诉讼人都是该案的诉讼当事人，都直接行使诉讼权利、承担诉讼义务。诉讼活动可由诉讼代理人进行，也可以由共同诉讼人自己进行诉讼。而代表人诉讼不要求众多的权利人或义务人参加诉讼，可不直接行使诉讼权利或承担诉讼义务，诉讼活动由他们推选的诉讼代表人进行，其诉讼行为对所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人的同意。再次，共同诉讼人诉讼行为的效力，经全体共同诉讼人一致承认，才对其有效力；不经承认，对其无效，只对行为实施人有效力，判决也只约束参加诉讼的共同诉讼人。 诉讼代表人的诉讼行为的效力，除及于代表人外，还及于被代表的同一方当事人，判决具有扩张性也及于被代表的当事人。、有独立请求权第三人和无独立请求权第三人的区别：前者在诉讼中的地位相当于原告；后者在诉讼中的地位依附于所支持的一方，前者有独立的请求，既不同意原告也不同意被告的请求；后者无独立的请求，致使支持关系起利益的一方的主张，前者与诉讼标得的关系比后者要紧密后者不具备摹写前者在诉讼中的权利，如管辖权异议，撤诉等，前者其实是在本诉中又提出了新的诉；而后者没有增加新的诉。相同点：是原被告双方当事人以外的第三方当事人。是同案件处理结果有法律上的利害关系，因而参加到他人之间正在进行的诉讼的人。属于广义上的当事人。1民事诉讼法 2一、1、民事诉讼证据：是指能够证明民事案件真实情况的客观事实材料。民事诉讼证据有三个最基本的特征，即客观真实性、关联性和合法性。2、指人民法院、诉讼参加人及证人、鉴定人等诉讼参与人，依照法定程序，提供、收集证据，审查核实判断证据，运用证据查明民事案件事实的诉讼活动。3、在民事诉讼中，应当由当事人对其主张的事实提供证据并予以证明，若诉讼终结时根据全案证据仍不能判明当事人主张的事实真伪，则由该当事人承担不利的诉讼后果。证明责任又称举证责任。4、质证是指当事人、诉讼代理人及第三人在法庭的主持下，对当事人及第三人提出的证据就其真实性、合法性、关联性以及证明力的有无、大小予以说明和质辩的活动或过程。5、证据保全，是指法院在起诉前或在对证据进行调查前，依据申请人、当事人的请求，或依职权对可能灭失或今后难以取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为。6、民事诉讼中的缺席判决，即法院在一方当事人缺席时所为的判决。二、1、1.必须是可客观存在的事实必须是与案情有内在联系的客观事实必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实必须是依照法定程序取得的客观事实2、1）按照证据的来源，可以把证据分为原始证据和派生证据； （2）按照证据与待证事实的关系，证据可以分为直接证据和间接证据；（3）按照证据是否由负有举证责任的当事人提出及其所能证明的事实，证据可以分为本证和反证。3、民事诉讼证据的法定种类： 1、书证；2、物证；3、视听资料；4、证人证言；5、当事人的陈述；6、鉴定结论；7、勘验笔录。4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”，是指以下情形：（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。5、起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四） 属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。2民事诉讼法 3一、1、简易程序，又称当场处罚程序，是指根据《行政处罚法》或《治安管理处罚条例》的规定，由法定的行政机关对符合法定条件的处罚事项当场进行处罚所应遵循的程序。2、第二审程序是指由于民事诉讼的当事人不服地方各级人民法院生效的第一审裁判而在法定期间内向上—级人民法院提起上诉而引起的诉讼程序， 是第二审级的人民法院审理上诉案件所适用的程序。3、审判监督程序是指有监督权的机关或组织，或者当事人认为法院已经发生法律效力的判决、裁定确有错误，发动或申请再审，由人民法院对案件进行再审的程序。4、民事判决是指人民法院对民事案件审理完结时，查明并认定案件事实，正确适用法律，行使国家审判权，对案件中的实体问题作出权威性判定。民事裁定，则是指法院为处理民事诉讼中的各种程序性事项所作出的结论性判定。5、特别程序：是指人民法院审理某些非民事权益纠纷案件所适用的特殊程序，与此对应的是概念是通常诉讼程序（包括普通程序和简易程序）。6、督促程序，是指人民法院根据债权人提出的要求债务人给付一定的金钱或者有价证券的申请，向债务人发出附条件的支付令，以催促债务人限期履行义务，如果债务人在法定期间内不提出异议，该支付令即具有执行力的一种程序。二、1、简易程序只能适用于事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件。其中，事实清楚是指当事人双方对争议的案件事实陈述基本一致，并能提供可靠的证据，无须人民法院调查收集证据即可判明事实、分清是非；权利义务关系明确，是指谁是责任的承担者，谁是权利的享有者，关系明确；争议不大，是指当事人对案件的是非、责任以及诉讼标的争执无原则性分歧。2、其主要区别如下：1．审判程序发生的原因不同。 2．审级不同。 3．审判组织不同。 4．审理的对象不同。 5．审理的方式不同。 6．裁判的效力不同。3、（1）上诉是指当事人对人民法院所作的尚未发生法律效力的一审判决、裁定，在法定期限内，依法声明不服，提请上一级人民法院重新审判的活动。2）法定条件：①必须有合格上诉人和被上诉人；②必须是依法允许上诉的判决裁定；③符合法定的上诉期限。4、抗诉是指人民检察院对人民法院作出的判决、裁定，认为确有错误时，依法向人民法院提出重新审理要求的诉讼活动。在我国，抗诉是法律授予人民检察院代表国家行使的一项法律监督权。特征：抗诉分刑民两种，民事抗诉，是人民检察院利用法律监督权来行使的权利，人民法院必须受理。具有法律监督性。5、调解书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，送达双方当事人。经双方当事人签收后，就具有法律效力，其效力与生效判决具有同等的法律效力，具体表现在以下几方面：1．诉讼结束，当事人不得以同一事实和 理由再行起诉。．一审的调解协议或调解书发生效力后，当事人不得上诉。．当事人在诉讼中争议的法律关系中的争议归于消灭，当事人之间实体上的权利义务关系依调解协议的内容予以确定。．具有给付内容的调解书，具有强制执行力。当负有履行调解书义务的一方当事人未按调解书履行义务时，权利人可以根据调解书向人民法院申请强制执行。3民事诉讼法 4一、1、执行，指将法院已经生效的判决、裁定所确定的的内容付诸实现以及执行过程中的变更执行等问题而依法进行的活动。主要有以下条件：1）必须具有执行根据2）执行根据必须具有给付内容3）执行必须以负有义务的一方当事人无故拒不履行义务为前提4）申请当事人在法定期限以内提出了执行申请。2、可以作为执行根据的法律文书有以下两类：．人民法院制作的发生法律效力的具有给付内容的法律文书。（1）具有给付内容的民事判决书、裁定书、调解协议。（2）具有财产内容的刑事判决书和裁定书。（3）依督促程序向债务人发出的支付令。（4）承认并协助执行外国法院判决或者仲裁机构裁决的裁定书。（5）承认并协助执行特别行政区法院判决或者仲裁机构裁决的裁定书。（6）承认并协助执行人民法院认为应当执行的其他法律文书的裁定。2．其他机关制作的，依法应当由人民法院负责执行的生效法律文书（1）仲裁机构的裁决书和调解书。（2）公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书。（3）行政机关作出的依法应当由人民法院执行的行政处理决定书或复议裁决书。3、当事人申请执行，法律规定应满足一下条件：（不知道对不对）法律文书已经生效申请执行人是生效法律文书确定的权利人，或其继承人，权利承受人在法定期限两年内提出法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确义务人在生效法律文书确定期限未履行义务管辖，属于受申请法院管辖4、申请人民法院强制执行，法院强制执行动产时可以对动产采取拍卖或变卖的方