合同法讲座-风险防范

合同法讲座－－企业签订、履行过程中的风险防范2011年分享知识识共共同同提高王新A、白羊座座。O型血。山山东人。。B、北京石石油化工工学院毕毕业，从从事IT行业10年以上。。C、工作经经历：曾曾任国企企、台企企、港企企、私企企销售，，2010年开始管管理职能能部门，，目前任任某IT公司资深深综合管管理部高高管。D、“小九九”推广广专案组组成员、、成都高高校2013年“舍我我其谁””职场真真人秀活活动特邀邀点评。。E、为客户户、员工工做过互互联网知知识、企企业制度度等培训训。守时用心分享静音课堂公约约提高学习习效果的的方法100%%的参与；；勇于分享享与表达达；注重伙伴伴关系；；作笔记与与承诺；；做活动时时全神贯贯注；课堂不知知的名词词课后自自学。一、合合同的形形式二、合合同的签签订过程程中的风风险防范范三、合合同各主主要条款款的审查查四、合合同的履履行过程程中的风风险防范范五、合合同欺诈诈六、公公司合同同形式：书面合同同、口头头合同、、其他他形式(比如双方方以实际际行为表表示)书面合同同：合同书、、信件和和数据电电文(包括电报报、电传传、传真真、电子子数据交交换和电电子邮件件)等可以有有形地表表现所载载内容的的形式。。（合合同法第第十一条条）口头合同同：双方仅以以口头表表达其意意思，并并达成一一致。其他形式式：行为人不不直接用用口头或或书面语语言形式式进行意意思表示示，而是是通过实实施某种种行为来来进行意意思表示示。例如如：一顾顾客在超超市内拿拿一堆商商品，一一声不吭吭，到收收银台交交付货币币。通常而言言，合同同的形式式只是双双方意思思表示的的载体，，采用哪哪种合同同形式并并不影响响合同本本身的效效力。但但采用不不合适的的合同形形式虽不不会影响响合同的的效力，，却可能能为日后后埋下纠纠纷的种种子。合同的形形式容易产生生纠纷的的合同形形式：传真件：：传真件件上无鲜鲜章，本本质上属属于复印印件，易易于伪造造，容易易发生纠纠纷；电子邮件件：容易易篡改。。此外，，从电子子邮件上上往往只只可看出出该邮件件来自某某一邮箱箱地址。。若要证证明该邮邮件是由由某人或或某主体体发出的的，还需需要进一一步举证证证明。。而在实实践中，，这样的的举证难难度是比比较大的的。口头协议议：空口口无凭；；实践中中，要举举证证明明存在口口头协议议以及口口头协议议的内容容，其难难度也是是很大的的。以实际行行为表示示：双方方意思不不易保存存，容易易产生歧歧义和较较大风险险。一份份完整合合同应该该具备合合同标的的、价款款、履行行期限、、违约责责任等等等内容。。而以实实际行为为表示的的合同往往往只能能表达双双方同意意履行合合同的意意思，对对合同应应该具备备的其他他内容难难以表达达。即便便表达，，其意思思也难以以保存下下来。日日后，容容易因此此而发生生纠纷。。上述合同同形式的的共同缺缺陷：不利于保保存；真实性不不易证明明；发生纠纷纷后，在在司法程程序下，，证明力力弱，不不能作为为直接证证据使用用，需加加以其它它证据予予以佐证证。合同的形形式合同书是是较好的的合同形形式。通通常的交交易中均均应尽量量使用书书面合同同。签订合同同书的益益处体现现在以下下方面：：首先，它它是双方方存在合合同关系系的重要要证据，，有利于于保护双双方的权权益；中中国有古古话叫““口说无无凭”，，书面合合同可以以避免这这样无谓谓的扯皮皮；其次，避避免双方方履行过过程中产产生争议议。合同同的签订订就是制制订一项项规则，，也可以以说双方方为此设设定了游游戏规则则。在游游戏规则则清晰、、明确的的情况下下，大家家就更可可能遵守守这样的的规则。。或者说说，某方方就更难难以找到到破坏游游戏规则则的理由由。基于于此，衡衡量合同同好坏的的标准之之一就是是内容是是否清晰晰一致，，是否存存在歧义义、矛盾盾；再次，合合同书可可以对合合同内容容和双方方的权利利义务进进行详尽尽的约定定；最后，使使用统一一的合同同书还可可以：预预防合作作方对业业务员的的职务行行为不予予认可，，便于公公司管理理，防止止不当职职务行为为，比如如阴阳合合同（交交客户和和交公司司是两份份内容不不同的合合同）。。合同的形形式建议：：重要的合合同应以以合同书书形式并并加签字字、盖公公章签订订。何谓谓重要合合同：主主要考察察合同金金额、合合同标的的和性质质（比如如：关键键设备、、投资、、经营性性租赁等等。）（（所谓重重要，是是相对的的，主观观的，应应视这笔笔交易或或事项对对公司的的重要性性而言。。）公司的对对外合同同，特别别是日常常性、频频繁性交交易，应应制订详详细的通通用条款款，使用用统一的的合同书书。此外外，我们们建议公公司制订订合同管管理办法法，明确确哪些交交易、事事项需签签订书面面合同、、哪部分分员工或或部门有有权签订订，并罗罗列或授授权某个个部门予予以解释释，以便便于业务务人员的的执行。。合同的形形式签订书面面合同时时的注意意事项：：书面合同同中可能能涉及改改动的，，应注明明“本合合同若有有改动之之处，应应加盖双双方单位位章，否否则不视视为有效效改动。。”属打印文文本，交交另一方方盖章的的，应注注明“本本合同为为打印文文本，任任何手写写条款及及改动均均属无效效”。合同的末末页应当当载有包包含相关关权利义义务的条条款，或或者注明明“此页页无正文文”字样样。采用信件件、数据据电文等等形式订订立合同同的，应应当在信信件、数数据电文文中明确确签订确确认书时时合同始始得成立立。确认认书应当当是书面面的原件件。通用条款款应注意意事项（（合同法法39、40、41条）易被被认定为为“格式式条款””。因此此应注意意：签订合同同时，采采取合理理的方式式提请对对方注意意免除或或者限制制条款拟拟定方责责任的条条款。比比如，签签订合同同时附加加权利义义务告知知书，并并要求对对方签收收。该类合同同条款表表意应清清晰明确确，避免免存在歧歧义。若若存在分分歧，对对条款拟拟定方不不利。合同的形形式签订前对对合作对对象的审审查:意义：了了解合作作对象的的基本情情况，有有助于在在签订合合同的时时候，采采取相应应的对策策，避免免风险的的发生。。这一一环节是是必不可可少的。。在重大大交易中中，还需需律师进进行尽职职调查。。了解的内内容：对个人:（相对而而言比较较简单））详细记录录其身份份证号码码、家庭庭住址、、电话、、职业（（最好要要求其共共同身份份证复印印件）；；主要是掌掌握是否否具备签签订合同同的资格格条件，，确定民民事行为为能力；；了解其是是否具备备合同履履行能力力。对企业：：基本了解解：现行行有效的的《企业法人人营业执执照》：营业执照照包含企企业基本本信息：：注册资金金及到位位情况、、企业属属性（国国有、集集体、国国有控股股、私营营）、企企业性质质（有限限、股份份、外资资、合伙伙）、法法定代表表人、住住所地、、经营范范围、年年检信息息。深入了解解：股东东出资及及组成、、章程、、资产情情况、生生产经营营情况、、关联企企业、实实地考察察（若对方方为委托托代理人人签订合合同的须须提供：：授权委委托书、、代理人人的身份份证明））目的：签签约资格格；履行行能力；；商业信信誉。合同的签签订过程程中的风风险防范范例如：一一些大型型企业集集团，其其对采购购部门往往往会成成立一个个壳公司司来从事事这一工工作，这这样是规规避风险险，其注注册资本本往往很很小，也也没有大大额固定定资产，，更没有有可产生生盈利的的设备或或产品。。因此，，对这些些企业要要区别对对待，如如果是根根正苗红红，一般般是可以以的，如如果是挂挂靠攀附附，这要要十分注注意。商商业信誉誉在这样样的交易易中尤为为重要。。如果，，吃不准准，最好好现款现现货。合同的签签订过程程中的风风险防范范必须首先先弄清楚楚在和谁谁签合同同?分公司没没有法人人资格，，但有权权签合同同，责任任由总公公司承担担;一定要收收集对方方的主体体认证资资料（如如：法人人资格证证、营业业执照、、组织机机构代码码证、身身份证等等）;特别重大大的合同同需要对对方提供供章程、、董事会会/股东会决决议;合同主体体必须与与公章一一致;主体为自自然人的的，应当当附身份份证复印印件并由由当事人人签名纳印的效效力签约代表表的签字字效力代签章的的法律效效力合同的签签订过程程中的风风险防范范合同内容容的订立立原则：：用词准确确，表达达清楚，，约定明明确，避避免产生生歧义。。合同内容容由实质质性内容容和文本本性内容容，业务务人员负负责实质质性内容容，律师师（法律律人员））负责文文本性内内容。掌握一定定的法律律知识，，充分结结合自身身的经营营特点，，不断地地总结经经验，加加上认真真负责的的态度，，在座的的每一个个人都可可以把合合同订好好。合同的谈谈判者或或是开拓拓者是最最好的合合同条款款拟订者者。只有有经历过过，才能能对交易易行为和和标的有有着清晰晰的认识识。比如：机机器设备备，律师师是不懂懂这些工工程技术术的。也也只有总总工程师师或技术术总监才才知道这这款机器器设备的的用途、、功能、、指标、、调试安安装、试试运行、、检验方方法、与与系统设设备的匹匹配、区区分是根根本质量量问题还还是小毛毛病。对合同条条款的审审查，不不仅要审审查文字字的表述述，还要要审查条条款的实实质内容容。对文文字表述述的审查查能力也也许不是是一时半半会就能能提高的的，但是是对条款款实质内内容的审审查却是是每个人人都可以以做得到到的。合同各主主要条款款的审查查以下就以以买卖合合同为例例作逐条条介绍主主要合同同条款。。买卖合同同的主要要条款为为：（1）品名、、型号条条款；（（2）质量标标准条款款；（3）交付条条款；（（4）付款条条款；（（5）定金条条款；（（6）违约责责任；（（7）争议的的处理；；（8）生效条条款。品名、型型号条款款：俗称标的的物条款款，即交交易的对对象，合合同是围围绕标的的物展开开谈判，，形成交交易的规规则。要注意，，我们在在与客户户协商的的时候，，要对各各型号产产品的具具体规格格、品名名、型号号、商标标、生产产厂等做做出明确确说明。。双方应对对标的物物作详细细了解，，避免供供需之间间出现差差错，引引发争议议。合同各主主要条款款的审查查质量标准准条款：：根据产品品质量情情况明确确约定质质量标准准，并约约定质量量异议提提出的期期限。国家标准准、行业业标准、、企业标标准，并并将标准准作为附附件，附附在合同同之后。。如需经安安装调试试，则应应写明验验收标准准，并作作为附件件，附在在合同之之后。交付方式式条款（（送货条条款）：：明确约定定送货地地点（关关系到纠纠纷处理理时法院院的管辖辖）明确收货货方经办办人的姓姓名及经经办人变变更处理理方法明确交付付时间或或期限货物风险险的转移移货物所有有权的转转移合同各主主要条款款的审查查付款条款款：明确约定定付款的的时间明确付款款的方式式切忌：模模棱两可可的约定定会给合合作方找找到拖延延付款的的理由。。案例、请请说出以以下表述述的不足足之处：：A：季付B：甲方收收到货物物后付款款C：检验合合格后付付款D：结算期期限：月月结30天。定金和订订金：定金与订订金的区区别关于定金金的注意意事项：：定金条款款应写明明“定金金”字样样。“留置金金、担保保金、保保证金、、订约金金、押金金或者订订金等””，但没没有约定定定金性性质的，，当事人人主张定定金权利利的，人人民法院院不予支支持。定金不得得超过主主合同标标的额的的百分之之二十。。合同各主主要条款款的审查查违约责任任条款：：涉及到义义务的均均应有相相应的违违约责任任，责任任的轻重重根据义义务的大大小而定定。违约责任任应具体体明确可可操作。。违约金额额应适当当（若约约定违约约金超过过实际损损失30%的，违约约方可要要求降低低违约金金；必要要时，可可对实际际损失的的计算方方式进行行约定。。）争议处理理条款：：法院和仲仲裁的选选择；有利于己己方的选选择；五个选择择：原告告所在地地；被告告所在地地；合同同签订地地；合同同履行地地；标的的物所在在地；；选择的单单一性；；合同各主主要条款款的审查查接收支票票时应注注意的事事项：收款人名名称是否否正确；；书写是否否清楚，，字迹是是否潦草草；大小写的的金额是是否一致致；大写数字字是否正正确；印鉴（公公章和法法定代表表人印章章或财务务章）是是否清晰晰；如果是经经过背书书的支票票，应审审查背书书是否连连续；有无伪造造变造的的痕迹。。合同的履履行过程程中的风风险防范范出具收据据和接收收收据时时的注意意事项：：案例：A公司给B公司开出出了发票票，B公司出具具了以下下收具：：“今收收到北京京A公司发票票NO123456号，壹份份金额5万元。落落款：B公司，张张三，2002年12月31日。”遗漏的相相关信息息：相对对应的合合同；款款项是否否已经支支付；公公司的公公章；；实践中经经常发生生对方要要求先出出发票并并挂帐。。在此种种情况下下，应在在发票上上注明““转账””字样的的备注。合同的履履行过程程中的风风险防范范第三人代代为履行行和向第第三人履履行：：代履行和和债务转转让的区区别案例：甲公司的的业务员员小李押押车送货货给乙公公司，路路途中，，乙公司司的经办办人打来来电话，，称：““我公司司的一个个客户急急需这批批货，请请你把货货直接送送到丙公公司，收收货员是是老张，，请你记记下他的的电话。。”于是是小李给给丙公司司打了电电话，丙丙公司的的老张声声称确有有此事。。于是小小李将货货送到了了丙公司司，丙公公司的老老张签收收了货物物。事后后甲公司司向乙公公司索要要货款，，可是乙乙公司却却称，货货甲公司司没有给给他们送送来过该该批货物物。并提提出要求求甲公司司承担违违约责任任。甲公公司只好好找丙公公司承认认此事，，可是丙丙公司早早已人去去楼空。。合同的履履行过程程中的风风险防范范合同的履履行：有关合同同履行中中的书面面签证、、来往信信函、文文书、电电报等均均为合同同资料组组成部分分，应及及时、积积极地收收集、整整理、保保存，做做好备案案工作。。履行合同同的行为为应取得得回执或或凭证。。合同的履履行过程程中的风风险防范范合同欺诈诈含义：虚构事事实或隐隐瞒事实实真相，，诱使或或误导对对方基于于此作出出错误的的意思表表示、履履行合同同，以签签订合同同达到欺欺诈的目目的。后果：被欺诈方方可要求求撤销合合同，返返还财产产、赔偿偿损失。。但是，，欺诈行行为实施施后，欺欺诈方往往往杳无无音信或或无履行行能力，，导致损损失无可可弥补。。合同欺诈诈常见的合合同欺诈诈手段：：“人去楼楼空”——收货或收收款后，，消失无无踪；“金蝉脱脱壳”——由业务员员或无权权代表公公司人员员签订合合同，收收货或收收款后，，业务员员消失，，公司不不予认可可；“空头支支票”——以支票付付款提货货，有意意交付不不符合要要求的支支票，利利用银行行支票承承付的时时间差骗骗取货物物；“放长线线钓大鱼鱼”——先予小惠