法律冲突与冲突规范

法律冲突与冲突规范南京师范大学法学院第三章法律冲突冲突规范法律冲突冲突规范含义类型国际民事法律冲突连接点系属公式一、法律律冲突的的含义第一节法法律冲冲突1、英国学学者－－－法律冲冲突只是是在法官官头脑中中的一个个矛盾的的反映，，这个矛矛盾就是是法官应应该选择择哪一个个法域的的法律，，简而言言之，法法律冲突突就是法律选择择上的矛矛盾。——主观

2、日本学学者认为为－－法法律冲突突是指两两个以上上不同的的法表面面上似乎乎同时支支配一个个法律关关系的情情况。其其主要的的形式是是场所的的冲突，，即因场所不同同而形成成两种以以上法律律秩序并并存的情况。。——法律规范范上的矛矛盾——客观法律冲突突是指两个个或两个个以上不不同的法法律规范范同时调调整某一一相同的的社会关关系，从从而产生生法律之之间的矛矛盾和冲冲突，并并由此导导致法院院或者仲仲裁机构构适用不不同的法法律、作作出不同同的判决决或裁定定的社会会现象。。法律选择择的矛盾盾——结果法律规范范的矛盾盾——前提3、我国学学者认为为－－调调整法律关系系的矛盾盾返回划分标准准：法律律冲突的的发生领领域解决办法法：公法法冲突——原则上适适用国内内法。二、法律律冲突的的种类（一）公法冲突突VS私法冲突突

（二）消极冲突突VS积极冲突突划分标准准：法律律冲突的的内容积极冲突突：不同同法律规规定，调调整同一一社会关关系。消极冲突突：法律规定定不同，，均不调调整这一一社会关关系。法律漏洞洞

（三）立法冲突突VS司法冲突突VS守法冲突突划分标准准：法律律冲突的的发生阶阶段司法冲突突的表现现：（1）国际上上：司法法管辖权权的规定定不同而而引起的的冲突；；（2）国内内：不不同法律律部门的的不同规规定、对对法律的的不同理理解引起起的冲突突。守法冲突突：指法法律关系系的当事事人因立立法冲突突而导致致其法律律义务的的不一致致的矛盾盾。

（四）平面的法法律冲突突VS垂直的法法律冲突突划分标准准：法律律冲突的的效力平面的法法律冲突突：同一一层次的的法律冲冲突。（1）国与国国之间；；（2）普通法法与衡平平法之间间。垂直的法法律冲突突：上位位法与下下位法、、中央立立法与地地方立法法、国际际法与国国内法。。特定国家家内部的的法律冲冲突如何解决决？（五）时时间上VS空间上VS人际法律冲突突划分标准准：法律律冲突的的性质。。1、时间上上的法律律冲突时间上的的法律冲冲突，又又称时际法律律冲突。它是指指可能影影响同一社会会关系的新法与旧旧法、前法与后后法之间的冲冲突。以“婚姻姻奇案””为例【主要的案案件事实实】陆氏与张张老先生生于1937年在古镇镇结婚、、1945年购买大大宅；1949年张老先先生在上上海与王王氏结婚婚。张老老先生于于1965年去世。。2004年，老宅宅拆迁；；王氏和和女儿要要求分割割拆迁款款。婚姻财产纠纷张老先生陆氏王氏显然，适适用不同同的法律律会导致致不同的的审判结结果。（1）建国以以来主要要的婚姻姻法主要要包括：：1950年婚姻法法、1980年婚姻法法、2001年婚姻法法。【思考】本案适用用什么时时期的《婚姻法》？该房屋属属于张老老先生和和陆老太太的夫妻妻共同财财产还是是张老先先生、陆陆氏、王王氏一夫夫多妻家家庭的家家庭财产产？王氏享有有什么样样的权利利？是仅仅仅享有有张老先先生遗产产的继承承权、还还是家庭庭成员对对家庭财财产的共共有权利利？（2）三部《婚姻法》对婚姻财财产制规规定如下下：1950年《婚姻法》规定：夫夫妻双方方对各自自婚前财产产和婚后后所得财财产共同同行使所有权。。1980年《婚姻法》规定：夫夫妻在婚姻关系系存续期期间所得的财财产归夫妻共同同所有，双方另另有约定定的除外外。2001年《婚姻法》规定：夫夫妻可以约定定婚姻关系系存续期期间所得得的财产产以及婚婚前财产产归各自自所有、、共同所所有或部部分各自自所有、、部分共共同所有有。约定定应当采采用书面面形式。。没有约约定或约约定不明明确的，，适用本本法第十十七条、、第十八八条的规规定。（3）观点一一：宅子应由由张老先先生和他他的两位位妻子共共同所有有：首先先，张老老先生和和两位妻妻子的婚婚姻关系系合法；；其次，，根据1950年婚姻法法及相关关解释：：家庭财财产包括括夫妻在在结婚之之前和之之后所取取得的财财产。（4）观点二二：不是张先先生和王王氏的夫夫妻共同同财产：：首先，，1950年婚姻法法仅规定定了什么么是夫妻妻共同财财产，但但并未规规定如何何分割；；其次，，1986年《民法通则则》司法解释释规定：：对于《民法通则则》实行前已已经有法法律调整整的，适适用当时时的法律律；如果果当时没没有法律律规定的的，则适适用现在在的法律律。（5）法院的的判决：：大宅是张张、陆两两人的共共同财产产；王氏氏对张的的个人财财产部分分按照法法律规定定的份额额享有继继承权。。也就是是说张老老先生占占50%，他的继继承人只只能对这这50%享有主张张分割的的权利。。返回2、空间上上的法律律冲突空间上的的法律冲冲突是指指不同国国家或者者法域之之间的法法律冲突突。包括括：国际际的法律律冲突－－－不同同国家间间；区际际的法律律冲突－－－一个个国家不不同法域域间。（1）国际法法律冲突突及其产产生原因因各国民商商事立法法的规定定不同；；各国的主主权和司司法权平平等；各国承认认外国人人在内国国享有与与内国人人平等的的民商事事法律地地位；各国平等等地对待待内外国国的法律律，并在在一定条条件下承承认外国国民商事事法律的的域外效效力（属属人优越越权）。。（2）国内法法律冲突突及其产产生原因因立法权归归属不同部门门会导致法法律冲突突；联邦制国国家内部部存在不不同的法法域；如如美国、、加拿大大。在某些单单一制国国家内部部也可能能存在不不同法域域。例如中国国于1997年和1999年先后对对香港和和澳门恢恢复行使使主权后后，由于于它们成成为特别别行政区区，并保保留有独独立的立立法、司司法权，，因而在在同一个个主权国国家内部部也存在在着具有有独立法法律地位位的不同同法域之之间的法法律冲突突。返回《中华人民民共和国国立法法法》86条第2项：地方性法法规与部部门规章章之间对对同一事事项的规规定不一一致，不不能确定定如何适适用时，，由国务务院提出出意见，，国务院院认为应应当适用用地方性性法规的的，应当当决定在在该地方方适用地地方性法法规的规规定；认认为应当当适用部部门规章章的，应应当提请请全国人人民代表表大会常常务委员员会裁决决。3、人际的的法律冲冲突人际法律律冲突是是指适用用于不同同民族、、种族、、宗族、、部落以以及不同同阶级和和阶层的的人的法法律之间间的冲突突。例如：《中华人民民共和国国婚姻法法》规定的结结婚年龄龄是：男男子必须须满22周岁，女女子必须须满20周岁；《内蒙古民民族自治治区婚姻姻条例》规定的结结婚年龄龄是：蒙蒙古族的的男子须须年满20周岁，蒙蒙古族的的女子须须年满18周岁。返回三、国际际民事法法律冲突突（一）概概念即对同一一民事关关系因所所涉各国国民事法法律规定定不同而而发生的的法律适适用的冲冲突。（二）产产生原因因1、各国民民事法律律制度不不同（前前提条件件）。2、各国之之间存在在正常的的民事交交往，结结成大量量的国际际民事关关系（客客观基础础）。3、各国承承认外国国人在国国内的民民事法律律地位，，赋予其其权利并并要求其其承担义义务。4、各国在在一定条条件下承承认外国国民事法法律在内内国的域外效力力。如何理解解域外效效力？1、法律效效力包括括时间效效力与空空间效力力。空间间效力又又分为属属地效力力与属人人效力。。2、属地效效力主要要是一种种域内效效力，即即一国法法律对发发生在其其域内的的事件具具有效力力。3、属人效效力是对对人效力力、域外外效力，，该效力力只是虚虚拟的或或自设的的，取决决于他国国对其法法律的承承认与适适用。总：国际际民事法法律冲突突从根本本上是为为了解决决属地效效力与属属人效力力何者更更具优越越性的问问题。返回第二节冲冲突规规范冲突规范概念结构类型单边重叠适用双边选择适用一、冲突突规范的的概念（一）冲冲突规范范（conflictrules）的概念念又称法律律适用规规范、法法律选择择规范，，是指在在国内立立法或者者国际条条约中不不明确规规定涉外外民商事事法律关关系当事事人各方方具体的的权利和和义务，，而只是是规定某某种涉外外民商事事法律关关系应适适用哪个个国家或或者法域域的法律律来调整整的法律律规范。。（二）冲冲突规范范的特点点:1、冲突规规范是法法律适用用规范。。冲突规范范不同于于一般的的实体法法规范，，不直接接规定当当事人的的权利义义务。例如：涉涉外结婚婚适用婚婚姻举行行地法。。2、冲突规规范是法法律选择择规范。。3、冲突规规范是一一种间接接规范。。冲突规范范缺乏明明确性和和预见性性。4、冲突规规范结构构上有独独特性。。由范围与系属两部分构构成。返回（一）两两部式结结构所谓冲突突规范的的两部式结结构，是指将将冲突规规范划分分为范围和系属两部分，，或者划划分为范围和准据法两部分。。二、冲突突规范的的结构1、范围——又称为连连结对象象、起作作用的事事实、问问题的分分类（classificationofissue）等，是是指冲突突规范所所要调整整的民商商事法律律关系或或要解决决的法律律问题。。包括：：法律关系系、法律事实实或法律问题题。例如：父父母子女女关系，，适用出出生地法法。范围法律关系系侵权行为为的损害害赔偿，，依侵权权行为地地法。自然人的的民事权权利能力力，适用用经常居居所地法法律。宣告失踪踪或者宣宣告死亡亡，适用用自然人人经常居居所地法法律。物的所有有权归属属，适用用物之所所在地法法律。范围法律事实实范围法律问题题2、系属：：对某类类关系适适用的法法律体系系（国内内法）。。韩德培：：系属，，是规定定冲突规规范中范范围所应应适用的的法律，，它指令令法院在在处理某某一具体体涉外民民商事法法律问题题时应如如何适用用法律，，或允许许当事人人或法院院在冲突突规范规规定的范范围内选选择应适适用的法法律。侵权行为为的损害害赔偿，，依侵权权行为地地法。诉讼离婚婚，适用用法院地地法律。。知识产权权的归属属和内容容，适用用被请求求保护地地法律。。物的所有有权归属属，适用用物之所所在地法法律。系属系属注意：韩韩德培教教授主张张将冲突突规范的的结构划划分为范范围和系系属两部部分的同同时，在在系属中中又引进进了连结点的概念，，他指出出：在冲冲突规范范的系属属中有一一个很重重要的部部分，被被称为连连结点（（pointofcontact）或连结结因素（（connectingfactor），它是是冲突规规范借以以确定涉涉外民事事法律关关系应当当适用什什么法律律的依据据。（二）三三部式结结构冲突规范范作为法法律适用用的一般般规则，，是由三三个部分分组成的的：法律律关系的的类型、、连结因素素、准据法法。连结点的的重要作作用：连结点是是确定准准据法的的重要根根据，连连结点作作为法律律关系的的构成要要素之一一，是表表明法律律关系与与哪一地地域之间间的关系系最为密密切，是是一个物物理概念念。每条冲突突规范必必须有并并且至少少要有一一个连结结点。例如：1902年《关于离婚婚与别居居的法律律冲突和和管辖权权冲突公公约》规定：离离婚之请请求，非非依夫妇妇之本国国法及法法院地法法均有离离婚之原原因者，，不得为为之。各国冲突突规范存存在差异异的原因因就是连连结点不不同。例如：遗遗嘱继承承的形式式，适用用被继承承人的属属人法。。遗嘱继继承的形形式，适适用被继继承人死死亡时的的居所地地法。注意：连连接点是是系属的的一部分分。返回（一）单单边冲突突规范1、单边冲冲突规范范的概念念所谓单边边冲突规规范，是是指其系系属直接接指明某某种涉外外民商事事法律关关系应当当适用内内国法或或者直接接指明某某种涉外外民商事事法律关关系应当当适用外外国法的的一种冲冲突规范范。三、冲突突规范的的类型——划分依据据：系属属不同例如：1804年《法国民法法典》第3条第2款规定：：位于法法国境内内的不动动产，即即使属于于外国人人所有，，仍适用法法国法律律。例如：《合同法》第126条第2款规定：：在中华华人民共共和国内内履行的的中外合合资经营营企业合合同、中中外合作作经营合合同、中中外合作作勘探开开发自然然资源合合同，适用中华华人民共共和国法法律。2、单边冲冲突规范范的不同同类型（1）冲突规规范的系系属直接接指明某某种涉外外民商事事法律关关系只能适用用内国法法，不能适适用外国国法。例如：1896年《德国民法法施行法法》规定：德德国人的的继承，，虽于外外国有住住所，仍适用德德国法。夫妻财财产制，，在结婚婚时夫为为德国人人，则依德国国法。（2）冲突规规范的系系属直接接指明某某种涉外外民商事事法律关关系只能适用用某一个个国家的的法律。如：前苏苏联与比比利时、、卢森堡堡三国之之间共同同签订的的有关贸贸易协定定规定：：有关三三国彼此此之间贸贸易的一一切争议议，适用比利利时的法法律解决决。（3）冲突规规范的系系属直接接指明某某种涉外外民商事事法律关关系适用外国国法。如：《民法通则则》第143条：中华华人民共共和国公公民定居居国外的的，他的的民事行行为能力力可以适适用定居国法法律。3、单边冲冲突规范范的特点点（1）单边冲冲突规范范中只有一个个连结点点；（2）范围通通常都是是有限的社社会关系系；（3）多数情情况下直接指明明适用内国国法；（4）主要出出现在各各国早期国际私法法立法中中；（5）没有对对具体的的涉外民民商事法法律关系系应当适适用法律律的各种种场合都都作出规规定。换换言之，，单边冲冲突规范范调整对象象具有特特定性，不具有有普遍性性。返回（二）双双边冲突突规范1、双边冲冲突规范范的概念念双边冲突突规范是是指在其其系属中中并不直直接规定定某种涉涉外民商商事法律律关系适适用内国国法还是是适用外外国法，，而是只只规定一一个可供供推定的的系属，，再根据据此系属属或法律律适用原原则，结结合法律律关系的的实际情情况去寻寻找应该该适用的的法律。。例：不动动产的所所有权，，适用不不动产所所在地法法律。侵权行为为的损害害赔偿，，适用侵侵权行为为地法律律。2、双边冲冲突规范范与单边边冲突规规范的区区别与联联系双边冲突突规范是是一种不不附条件件的指定定，它所所指定的的准据法法既可能能是内国国法，也也可能是是外国法法，在法法律适用用上体现现了平等地对对待内、、外国法法的特点。。双边冲突突规范对对某种涉涉外民商商事法律律关系可可以适用用法律的的各种场场合都作作出了规规定，因因而它具具有法律律适用的的普遍性和和完备性性的特点。。而单边边冲突规规范一般般只规定定某一特特殊问题题应适用用什么法法律，因因而常留留下立法法缺口，，需要司司法机关关补充。。例如：1896年《德国民法法施行法法》第二十四四条第一一款规定定：德国国人之继继承，即即使在外外国有住住所，仍仍依德国国法。但它却没没有规定定德国法法院审理理一件在在德国有有住所的的外国人人的继承承案件时时，应当当适用什什么法律律。有鉴鉴于此，，《德国民法法施行法法》第二十五五条第一一款为继继承问题题规定了了一条双边冲突突规范：继承适适用死者者死亡时时之国籍籍国法律律。这种种双边冲冲突规范范的设立立，可以以弥补上上述单边边冲突规规范造成成的缺陷陷。双边冲突突规范所所规定的的连结点点是一个个比较抽抽象的有有待确定定的连结结点，其其最终指指定的法法律也是是一个需需要经过过推定的的极不确确定的法法律，因因而其最最终适用用的准据据法具有不确确定性。双边冲突突规范在在具体适适用的过过程中可能会引引发反致致、转致致、间接接反致、、法律规规避和公公共秩序序保留等等一系列列的法律律问题。任何一个个双边冲冲突规范范都可以以分解为两个单单边冲突突规范，，但是一一个单边边冲突规规范，没没有经过过有权机机构法律律认定，，不得抽抽象为双双边冲突突规范。。返回例如：合同方方式依合合同缔结结地法分解解在外国缔缔结的合合同，依依该外国国法在国内缔缔结的合合同，依依该国内内法（三）选选择适用用的冲突突规范1、选择适适用的冲冲突规范范的概念念是指其系系属中规规定了两个或者者两个以以上的连连结点及其指引引的准据据法，受受案法院院或者当当事人只只能从中中选择一个个连结点点所指引的的准据法法来调整整有关的的涉外民民商事法法律关系系的冲突突规范。。例如：日日本《关于遗嘱嘱方式准准据法》作出规定定：遗嘱嘱方式，，符合下下列法律之一一的，其方方式有效效：行为地法法；遗嘱嘱人立遗遗嘱或死死亡时国国籍所属属国家的的法律；；遗嘱人人立遗嘱嘱或死亡亡时之住住所地法法；遗嘱嘱人立遗遗嘱或死死亡时经经常居住住地法。。2、选择适适用的冲冲突规范范的类型型（1）无条件件选择适适用的冲冲突规范范。是指在冲冲突规范范的系属属中规定定了两个个或者两两个以上上的连结结点和准准据法，，受案法法院或者者当事人人可以无无先后之之分、无无主次之之别地任任意选择择其中一一个连结结点所指指引的准准据法来来调整有有关的涉涉外民商商事法律律关系的的冲突规规范。例如，1979年《奥地利联联邦国际际私法法法规》第16条规定：：在国外外举行的的婚姻，，其方式式依许结结婚各方方的属人法；但已符符合婚姻举行行地法关于方式式的规定定者亦属属有效。。例如：自自然人的的民事权权利能力力和民事事行为能能力适用用本国法或者经常居住住地法律律。（2）有条件件选择适适用的冲冲突规范范是指在冲冲突规范范的系属属中规定定了两个个或者两两个以上上的连结结点和准准据法，，受案法法院或者者当事人人只能有有先后之之分、或或者有主主次之别别地选择择其中一一个连结结点所指指引的准准据法来来调整有有关的涉涉外民商商事法律律关系的的冲突规规范。例如：1946年《希腊民法法典》规定：父父母和子子女的关关系适用用父亲和和子女的的最后的的共同本本国法；；如无共同同国籍，适用子子女出生生时父亲亲的本国国法。例如：《中华人民民共和国国合同法法》第126条第1款规定：：涉外合合同的当当事人可可以选择择处理合合同争议议所适用用的法律律，但法法律另有有规定的的除外；；涉外合合同的当当事人没有选择择的，适用与与合同有有最密切切联系的的国家的的法律。。（3）以利益分析析作为选择择的依据据例如：1984年《秘鲁民法法典》第2083条规定：：婚姻中中子女地地位的确确认，依依婚姻举举行地法法或子女女出生时时婚姻住住所地法法，视其其中何者最有有利于子子女的准正。。又如：1982年《南斯拉夫夫法律冲冲突》第28条也作出出规定：：除对个个别情况况另有规规定者外外，民事事侵权责责任依行行为实施施地法或或结果发发生地法法，其适适用视何种法律律对受害害人最为为有利。3、选择适适用的冲冲突规范范的基本本特点（1）选择适适用的冲冲突规范范的系属属中规定定了两个或者者两个以以上的连结点点；（2）选择适适用的冲冲突规范范多用于于法院地地国家认认为某种种涉外民民商事法法律关系系应当尽尽可能使使其有效效成立或或者解除除的场合合；（3）选择适适用的冲冲突规范范体现了了当事人人的意思自治治和保护护受害人人或者弱弱者的利利益；（4）选择适适用的冲冲突规范范通常适适用于行行为方式式等与内内国利益益影响不不是特别别重大的的领域。。返回（四）重重叠适用用的冲突突规范1、重叠适适用的冲冲突规范范的概念念所谓重叠叠适用的的冲突规规范，是是指其系系属中规规定了两两个或者者两个以以上的连连结点及及准据法法，某一一涉外民民商事法法律关系系必须同同时适用用这两个个或者两两个以上上的连结结点所指指引的准准据法的的一种冲冲突规范范。例如，1902年订于海海牙的《关于离婚婚与别居居的法律律冲突和和管辖权权冲突公公约》规定：离离婚之请请求，非非依夫妇妇之本国国法及法法院地法法均有离离婚之原原因者，，不得为为之。这表明：：离婚问问题必须须同时适适用夫妇妇本国法法和法院院地法，，只有两两者均认认为有离离婚原因因时，才才准许当当事人离离婚。2、重叠适适用的冲冲突规范范的特点点（1）重叠适适用的冲冲突规范范的系属属中规定定了两个个或者两两个以上上的连结结点及其其指的准准据法；；（2）受案法法院必须须同时适适用这两两个或者者两个以以上的连连结点所所指引的的准据法法，不允允许受案案法院或或者当事事人从中中选择一一个予以以适用；；（3）重叠适适用的冲冲突规范范通常是是在法院院地国认认为某种种涉外民民商事法法律关系系或者法法律行为为的成立立或者解解除需要要从严掌握握时予以采采取的；；（4）多数情情况下，，重叠适适用的两两个或者者两个以以上的准准据法中中有一个个是法院地法法；（5）重叠适适用的冲冲突规范范往往适适用于对对法院国利利益有重重大影响响的问题题方面。返回（五）如如何选择择冲突规规范的类类型？在当前国国际私法法立法中中，上述述四种类类型冲突突规范常常常交替替出现，，一般观观点：1、如果国国家认为为对某些些涉外民民事法律律关系特特别需要要依自己的的实体法法处理，就就常采用用单边冲突突规范；2、如果国国家对某某些涉外外民事法法律关系系从严掌握握，往往采采用重叠适用用冲突规规范，尤其是是适用法院院地法;3、如果国国家对某某些涉外外法律关关系从宽掌握握，便可采采用双边冲突突规范或选择适用用的冲突规规范。因此，对对于一个个国家来来讲，在在立法上上采用何何种类型型的冲突突规范，，主要取取决于其其内外政政策和根根本利益益的需要要，法律律的形式式必须服服从于法法律的内内容。在四种类类型中，，双边冲冲突规范范是最基基本的形形式，其其他都是是它的发发展或变变形。返回连接点概念意义种类选择含义司法实践重要性发展方向第三节连连接接点一、连结结点的概概念和法法律意义义（一）概概念——连接点（（pointofcontact）连接点又又称连结结因素（（connectingfactor）、连结结根据（（connectingground），它是是冲突规规范借以以确定涉涉外民商商事法律律关系应应当适用用哪个国国家或者者地区的的法律的的标志和和根据。。例如，我我国《民法通则则》第147条规定：：“中华人民民共和国国公民和和外国人人结婚适适用婚姻缔结结地法律，离离婚适用用受理案案件的法院所在在地法律。””（二）连连结点的的法律意意义从形式上上讲，连结点是是将冲突突规范中中的范围所指的法法律关系系或法律律事实或或法律问问题与一定地地域的法法律联系起来来的媒介介，因此此每一个个冲突规规范至少少有一个个连接点点。从实质上上看，作为媒介介的连结结点又反反映了特特定的法法律关系系与一定定地域的的法律之之间存在在着内在在的、本本质的联联系或者者隶属关关系。它它表明某某种法律律关系应应受一定定国家法法律的约约束。返回二、连结结点的种种类（一）主主观连接接点与客客观连接接点当事人合合意以及及最密切切联系地地，前者者由当事事人商量量，后者者由法官官自由裁裁量国籍住所、居居所物之所在在地法院所在在地（二）静静态连接接点与动动态连接接点静态连接接点是指指不动产产所在地地以及涉涉及过去去的行为为或事件件的所在在地的连连接点。。如：婚婚姻缔结结地、法法人登记记地、侵侵权行为为发生地地等。动态连接接点是可可变的连连接点。。如：国国籍、法法人的管管理中心心、住所所等。例如：遗遗产的法法定继承承，动产产适用被被继承人人死亡时住住所地法律。（三）单单纯事实实性连接接点与法法律概念念性连接接点物之所在在地（尤尤其是不不动产））与法院院所在地地国籍、住住所以及及侵权行行为地等等需要特特定的法法律加以以说明此外，还还有硬性性连接点点与弹性性连接点点、封闭闭式连接接点与开开放式连连接点之之分。返回三、连结结点的选选择（一）含含义是指在一一个法律律关系诸诸多构成成要素中中，选择择一个最最能反映映范围中中所要解解决的问问题的本本质、并并与之有有最重要要或者最最密切联联系的要要素作为为连结点点，以指指引准据据法的选选择，从从而公平平合理地地解决涉涉外民事事纠纷的的行为过过程。（二）重重要性连接点几几乎直接接决定着着运用的的法律，，直接影影响案件件的处理理结果。。返回（三）司司法实践践1、一个新新的连结结点的形形成与发发展都有有其客观观依据任何一个个新的连连结点的的形成与与发展总总是与一一国的政政治、经经济和文文化特别别是与国国际经济济活动的的发展密密切相关关的。例如：当事人意意思自治治原则的产生和和发展。。2、一国对对某一连连结点的的选择不不是一成成不变的的，而是是随着客客观情况况的变化化而不断断地变化化。对此，可可以属人人法的连连结点为为例加以以证明：：1804《法国民法法典》之前－－－住所地地法；1804《法国民法法典》规定－－－国籍国国法；二战后－－－恢复复住所地地法、惯惯常居所所地法。。3、国内立立法机关关确立某某一法律律关系的的连结点点通常要要考虑多多种因素素。（1）冲突规规范的范范围所要要解决法法律问题题的性质质、种类类和特点点；（2）冲突规规范所选选择的连连接点必必须是范范围中法法律关系系的构成成要素之之一；（3）权衡有有关连结结因素与与特定法法律关系系和争讼讼问题的的紧密联联系程度度以及它它对特定定问题的的相对重重要性；；（4）有关的的连接点点必须是是各国立立法机关关经常作作为自己己行使立立法管辖辖权根据据；（5）考量有有关连结结因素的的国际认认可程度度；（6）有关连连结因素素的选择择必须符符合内国国处理涉涉外民商商事法律律关系的的政策和和社会公公共利益益。返回四、连结结点在冲冲突规范范改良中中发挥的的作用（一）冲冲突规范范固有的的缺陷依据冲突突规范所所选择的的法律容容易脱离离有关国国家的社社会现实实，也不不符合法法院国的的政策与与利益。。（二）连连接点的的发展方方向1、增加连结点数量以供选择择。在冲突规规范中同同时规定定两个或或者两个个以上的的连结因因素，受受案法院院或者当当事人可可以从中中选择一一个连结结点所指指引的准准据法。。此举既既能够促促使法律律关系尽尽量可能能有效成成立。例如：1961年《遗嘱处分分方式法法律冲突突的海牙牙公约》第1条规定：：凡遗嘱嘱处分在在方式上上符合下下列各国国国内法法的，应应为有效效：（1）立遗嘱嘱人立遗遗嘱时所所在地；；（2）立遗嘱嘱人作出出处分或或死亡时时国籍所所属国；；（3）立遗嘱嘱人作出出处分或或死亡时时的住所所地；（4）立遗嘱嘱人作出出处分或或死亡时时的惯常常居所地地；（5）在涉及及不动产产时，财财产所在在地。2、将几个个连结点结结合、互互补使用，使使得适用用的法律律和案件件的联系系更为密密切。包包括：结结合性连连接点的的运用与与互补性性连接点点的运用用。（1）结合性性连接点点的运用用所谓结合合性连接接点的运运用，是是由于某某些民事事法律关关系本身身的复杂杂性，不不能由单单一的连连接点所所指引的的法律来来调整，，而应将将两个以以上连接接点所指指定的法法律结合合起来适适用，才才能达到到合理调调整的效效果。例如：1973年在海牙牙国际私私法会议议上签订订的《产品责任任法律适适用公约约》第4条规定：：适用的的法律应应为侵害害地国家家的国内内法，如如果该国国同时又又是：（（1）直接遭遭受损害害的人的的惯常居居所地；；或（2）被请求求承担责责任人的的主营业业地；或或（3）直接遭遭受损害害的人取取得产品品的地方方。例一：贾贾某是瑞瑞士人，，通过邮邮购购买买了法国国化妆品品导致面面部受损损。瑞士－－－侵权地地、受害害人惯常常居所地地、直接接取得产产品的地地点；法国－－－被要求求承担责责任的人人的主营营业地。。例二：美美国人因因购买日日本出口口到美国国的冰箱箱受损。。美国－－－侵权行行为地、、受害人人惯常居居所、受受害人直直接取得得产品的的地点；；日本－－－侵权人人的主营营业地。。例三：某某人是瑞瑞士人，，在法国国工作，，每日往往返于法法国和瑞瑞士，在在工作期期间购买买法国压压力锅爆爆炸致损损。法国－－－侵权行行为地、、侵权人人的主营营业地、、受害人人直接取取得产品品的地方方；瑞士－－－受害人人的惯常常居所地地。例四：某某人是瑞瑞士人，，在英国国旅游时时购买了了中国的的产品，，回国使使用后导导致损害害。瑞士－－－侵权地地、受害害人惯常常居所地地；英国－－－受害人人直接取取得产品品的地点点；中国－－－侵权人人主营业业地；《公约》第五条规规定：尽管有第第四条的的规定，，适用的的法律仍仍应为直直接遭受受损害的的人的惯惯常居所所地国家家的国内内法，如如果该国国同时又又是：被被请求承承担责任任的人的的主营业业地或直直接遭受受损害的的人取得得产品的的地方。。例五：某某个瑞士士人到英英国旅游游时，携携带着在在瑞士购购买的韩韩国制造造的LG手机，结结果因手手机电池池爆炸，，在英国国受损。。瑞士－－－惯常常居所、、直接取取得产品品的地方方；英国国－－侵侵权地；；韩国－－－被请请求承担担责任的的人的主主营业地地。（2）互补性性连接点点的运用用互补性连连结点，，是指由由于对某某一个法法律关系系只确定定一个连连结点往往往无法法满足法法律关系系发展的的需要，，于是，，人们对对同一类类法律关关系确定定几个连连结点，，依次适适用各个个连结点点所指定定的法律律，各个个连结点点互为补补充，共共同调整整某类法法律关系系的一种种连结点点的运用用方式。。1979年《匈牙利国国际私法法》第39条规定：：夫妻身身份关系系和财产产关系，，包括夫夫妻使用用的名字字、赡养养和夫妻妻财产制制，适用用起诉时时夫妻共共同的属属人法；；如果夫夫妻在起起诉时的的属人法法不同，，适用最最后的共共同属人人法；若若没有最最后的共共同属人人法，则则适用夫夫妻最后后的共同同住所地地法；如如果夫妻妻没有共共同住所所，适用用法院地地或其他他机构地地法。3、将同类类法律关关系进行行合理划划分，依依其不同性质质规定不同同的连结结点。例如，在在合同法法领域，，许多国国家出于于对弱方方当事人人合法权权益的保保护，将将雇佣合合同和消消费合同同等单独独列出，，作专门门规定。。又如：在在侵权法法领域中中，对产产品责任任、交通通事故责责任认定定、环境境污染、、国际诽诽谤等分分别规定定不同的的冲突规规范。4、对同一一法律关关系的不不同方面面进行分分割，对对不同部分分或不同同环节规规定不同的连连结点。。在合同的的法律适适用领域域－－合合同的效效力往往往适用合合同签订订地法律律，而合合同的违违约则通通常适用用合同的的履行地地法律。。涉外婚姻姻的法律律适用问问题，各各国立法法一般都都分别对对婚姻的的形式要要件、结结婚的实实质要件件、夫妻妻间人身身关系、、夫妻财财产制等等问题设设置不同同的连结结点，并并分别适适用不同同的连结结点所指指定的法法律。例如，英英国国际际私法规规定：涉涉外结婚婚的形式式要件适适用婚姻姻举行地地法，涉涉外结婚婚的实质质要件适适用当事事人的住住所地法法。链接：什什么是结结婚的实实质要件件与形式式要件？？5、用灵活活的开放放的连结结点代替替僵硬的的封闭的的连结点点。这主要表表现在涉涉外合同同法律适适用中的的意思自治治原则的采用和和更为广广阔的领领域内的的最密切联联系原则则的采用。。例如：1963年的贝科克诉诉杰克逊逊案。返回一、定义义又称冲突突原则、、系属原原则、准准据法的的表述公公式，它它是指把把一些解解决同类类法律关关系的法法律冲突突的规则则固定化化，以便便解决同同类性质质的法律律关系的的法律适适用问题题的一种种相对固固定的冲冲突规范范的表述述公式。。值得注意意的是：：由于单单边冲突突规范对对应适用用什么样样的法律律已经做做出了明明确的规规定，因因而无需需系属公公式。双双边冲突突规范却却没有明明确的指指示，且且双边冲冲突规范范最为广广泛，因因此从某某种意义义上说，，系属公公式是双双边冲突突规范的的系属公公式。第四节系系属属公式二、常见见的系属属公式（一）属属人法（（Lexpersonalis）属人法是是指以当当事人的的国籍、住所或者惯常居所所作为连结结点的系系属公式式。属人法一一般用来来解决人人的身份份、能力力以及亲亲属、继继承等方方面的民民事法律律冲突。。值得注意意的是，，属人法法并不仅仅仅局限限于“人人”，产产品责任任等也适适用属人人法。关于自然然人属人人法两大大法系的的差异：：大陆法系系国家－－－指自自然人的的本国法法（即国国籍国法法）；英美普通通法系国国家－－－是指自自然人的的住所地地法。思考：差差异产生生的原因因？解决办法法：以惯惯常居所所部分替替代国籍籍法或住住所地法法。例如：《土耳其国国际私法法与国际际诉讼程程序法》虽然坚持持：国籍籍是确立立准据法法的基本本标志，，但也规规定对于于无国籍籍人，适适用住所所地法或或居所地地法。通过以下下法律条条文：试试总结我我国对于于属人法法的认识识。中国《民法通则则》第146条第1款规定：：侵权行行为的损损害赔偿偿，适用用侵权行行为地法法律。当当事人双双方国籍籍相同或或者在同同一国家家有住所所的，也也可以适适用当事人本本国法或或者住所所地法律律。最高人民民法院《关于贯彻彻执行〈中华人民民共和国国民法通通则〉若干问题题的意见见(试行)》第一百九九十条规规定：监监护的设设立、变变更和终终止，适适用被监护人人的本国国法律。。《民法通则则》第149条规定：：遗产的的法定继继承，动动产适用用被继承承人死亡亡时住所所地法律律，不动产适适用不动动产所在在地法律律。最高人民民法院《关于贯彻彻执行〈中华人民民共和国国民法通通则〉若干问题题的意见见(试行)》第184条第1款规定：：外国法法人以其其注册登记记地国家的法法律为其其本国法法，法人人的民事事行为能能力依其其本国法确定。（二）物物之所在在地法（（Lexsitus）物之所在在地法是是指涉外外民商事事法律关关系的客体物所在国家家或者法法域的法法律。这一系属属公式主主要是用用于解决决动产与与不动产产的划分分、物权权客体的的范围、、物权的的内容、、物权变变动的条条件和方方式、物物权的保保护方法法等方面面的法律律问题。。（三）行行为地法法（Lexlociactus）行为地法法是指民民商事法法律关系系发生地所属国家家或者法法域的法法律。它起源于于场所支配配行为这一古老老的法律律谚语。。行为地法法被各国国广泛用用于解决决行为方方式方面面的法律律冲突，，有时也也用于解解决民商商事行为为实质要要件方面面的法律律冲突。。1、合同缔缔结地法法合同缔结结地法又又称合同同订立地地法，是是指缔结结合同的的行为实实施地国国（地区区）的法法律。它它一般用用于解决决合同的的成立、、合同内内容的合合法性、、合同方方式等方方面的法法律冲突突问题。。2、合同履履行地法法是指履行行合同的的行为实实施地国国家或者者法域（（地区））的法律律。它一一般用来来解决合合同的内内容，特特别是合合同履行行方面的的法律冲冲突问题题。3、婚姻举举行地法法婚姻举行行地法也也称婚姻姻缔结地地法，是是指婚姻姻仪式举举行地或或婚姻登登记地国国家或者者地区的的法律。。一般用用来解决决涉外婚婚姻形式式方面的的法律冲冲突问题题。4、侵权行行为地法法侵权行为为地法是是指侵害害他人权权益的不法行为为实施地地或者侵权权行为所所造成的的损害结果果发生地地国家或者者法域的的法律。。它一般般用于解解决涉外外侵权行行为之债债的法律律冲突问问题。（四）法法院地法法（Lexfori）法院地法法是指受受理涉外外民商事事案件的的法院所所在地国国家或者者法域的的法律。。法院地地法一般般是用来来解决识识别、诉诉讼程序序等方面面的问题题。（五）最最密切联联系地法法（Lawoftheplaceofthemostsignificantrelationship），是指指与涉外外民商事事法律关关系有着着最密切切联系的的那个国国家或者者法域的的法律。。（六）当当事人合合意选择择的法律律（lexvoluntatis）与事人合合意选择择的法律律是指涉涉外民商商事法律律关系当当事人自自主选择择的适用用于支配配特定法法律关系系的法律律。它主主要用于于解决涉涉外合同同的法律律适用问问题。（七）旗旗国法（（Lawoftheflag）旗国法是是指交通通运输工工具和航航空器等等所悬挂挂的旗帜帜所属国国家或者者法域的的法律。。它通常常用来解解决交通通运输工工具和航航空器等等物权的的法律冲冲突以及及交通工工具在发发生纠纷纷后引发发的法律律冲突问问题。我国《海商法》第二百七七十条规规定：船船舶所有有权的取取得、转转让和消消灭，适适用船旗旗国法律律。二百七十十一条规规定：船船舶抵押押权适用用船旗国国法律。。第二百七七十三条条第三款款规定：：同一国国籍的船船舶，不不论碰撞撞发生于于何地，，碰撞船船舶之间间的损害害赔偿适适用船旗旗国法