二章劳动合同的订立

第二章劳动合同第一节劳动合同的概述第二节劳动合同的内容第三节劳动合同的订立第四节劳动合同的履行、承继、变更和终止第五节劳动合同的解除第一节劳劳动动合同的的概述一、劳动动合同的的概念和和法律特特征劳动合同同，又称称劳动契契约或劳劳动协议议，它是指劳动动者与用用人单位位之间确确立劳动动关系，，明确双方权权利和义义务的协协议。根据这一一协议，，劳动者者加入到到用人单单位中，，成为单位的的一员，，从事一一定的工工作，并并遵守该该单位的的内部劳动管管理规章章。用人人单位按按照劳动动者提供供的劳动动的质量和数数量，支支付报酬酬，并依依照劳动动法和劳劳动合同同提供必要的的劳动条条件。劳动合同同具有以以下法律律特征：：（一）劳劳动合同同的主体体具有特特定性。。1、用人人单位，，包括企企业、事事业单位位、国家机关、、社会团团体、个个体经济济组织和和民办非非企业单位、、依法成成立的会会计师事事务所、、律师事事务所等合伙伙组织和和基金会会等。2、劳动动者，达达到法定定年龄、、具有完完全劳动能力或或部分劳劳动能力力者。只有达到到法定年年龄（16周岁岁）、具具有完全全劳动能力或部分劳劳动能力力的者，，法律才才赋予其其劳动权利利能力和劳动行为为能力，才有资资格和用用人单位位签订和和履行劳劳动合同。。某些特殊殊职业如如体育、、文艺等等行业需需要招用用16周周岁以下者者要报县县级以上上劳动行行政部门门批准。。不具有劳动行为为能力的公民大大体有几几类：（1）未满16周岁的未未成年人人；（2）完全丧丧失劳动动能力的的残疾人；（（3）精神病病患者；；（4）行为自自由被剥剥夺者或或受限制者者。劳动者的的劳动权权利能力力和劳动动行为能能力须由由本人亲自行使使，而不不允许他他人代理理，否则则是非法法而无效效。劳动者（二）劳劳动合同同主体双双方的法律地位位具有平等性性。劳动合同同双方当当事人在在平等自自愿、协协商一致致的基础上达达成的协协议。双双方当事事人在协协商、订订立劳动动合同的时时候，不不能因为为双方身身份的不不同而处处于不平平等的地位位。即使使在行政政上有隶隶属关系系的上级级组织和和下级组织织之间，，在订立立劳动合合同的时时候，也也必须以以平等的主主体身份份来出现现，任何何一方都都不能凌凌驾于另另外一方之之上。（三）劳劳动合同同当事人人具有权权职上的的隶属关系。劳动合同同订立后后，劳动动者作为为用人单单位的职工，，必须遵遵守用人人单位的的规章制制度，服服从用人单单位的管管理，享享受用人人单位职职工的权权利，承担担用人单单位职工工的义务务，对外外以用人人单位的名名义履行行职责。。而用人人单位既既有权利利也有义务务对本单单位职工工的劳动动进行组组织和管管理。这种种隶属关关系是职职权上的的隶属，，主要表表现在工作作职责的的履行上上。（四）劳劳动合同同的目的的在于劳劳动过程程的实现，而不不仅仅是是劳动成成果的给给付。劳动合同同的目的的主要是是使劳动动者与用用人单位构成具具体的劳劳动关系系，实现现用人单单位用人人的需要。这这个过程程是一个个连续的的劳动过过程，而而不仅仅是劳劳动成果果的给付付行为。。这一特特征使劳劳动合同区别别于仅仅仅是成果果给付的的承揽形形式的劳劳务合同。（五）劳劳动合同同具有人人身性。。劳动合同同的个体体是劳动动力，而而劳动力力与劳动动者的人身不可可分离。。劳动力力的人身身性决定定了劳动动合同的的人身性。（六）劳劳动合同同在一定定条件下下，往往往涉及第三人的的物质利利益。这一特征征是由劳劳动力本本身再生生产的特特点决定定的劳动合同同的内容容不仅限限于当事事人权利利义务的的规定，，往往还涉涉及劳动动者亲属属在一定定条件下下享有物物质帮助助权，如子子女就业业、住房房、生育育及工伤伤、死亡亡时候的的物质帮助助等。二、劳动动合同的的分类（一）按按合同的的期限划划分，可可以分为为固定期限合同同、无固固定期限限合同和和以完成成一定的的工作任务为为期限的的劳动合合同。1、固定定期限的的劳动合合同。固定期限限的劳动动合同，，是指用用人单位位与劳动者双双方当事事人明确确约定合合同有效效的起始始日期和终终止日期期，期限限届满，，即告终终止的劳劳动合同。。该类劳动动合同期期限由双双方当事事人根据据工作需要和和实际情情况自由由约定，，可以是是较短时时间如半年年、一年年，也可可以是较较长时间间如五年年八年。在在合同有有效期内内用人单单位和劳劳动者均均不得随意意提前解解除劳动动合同。。劳动合合同期限限届满，如如双方当当事人协协商同意意，可以以续订劳劳动合同，，延长期期限。2、无固固定期限限合同。。无固定期期限的劳劳动合同同又称不不定期劳劳动合同同，是劳动合同同双方当当事人只只约定合合同的起起始时间间，不约约定终止日期期的劳动动合同。。无固定定期限劳劳动合同同一般为为长期劳动合合同，如如不出现现法定解解除情形形或者双双方协商商解除，合同同期限可可以延续续到劳动动者退休休或丧失失劳动能能力为止。相相对固定定期限劳劳动合同同而言，，无固定定期限的的劳动合同对对劳动者者职业稳稳定的保保障性更更强，有有利于防防止劳动关系系短期化化和劳动动力频繁繁流动。。无固定定期限劳劳动合同虽然然双方没没有约定定终止时时间，但但也并不不是“永永久合同”或不不能解除除了“铁铁合同””。如出出现《劳劳动合同同法》第第39、40、41条规规定的情情形，用用人单位位仍可以以单方解解除劳动合同同。《中华人人民共和和国劳动动合同法法》第14条规规定，用用人单位位与劳动动者协商一致致，可以订订立无固固定期限限劳动合合同。有有下列情情形之一一，劳动动者提出出或者同同意续订订、订立立劳动合合同的，，除劳动动者提出出订立固固定期限限劳动合合同外，，应当订订立无固固定期限限劳动合合同：（1）劳劳动者在在该用人人单位连连续工作作满10年的；；（2）用用人单位位初次实实行劳动动合同制制度或者者国有企企业改制重新新订立劳劳动合同同时，劳劳动者在在该用人人单位连连续工作满满10年年且距法法定退休休年龄不不足10年的；；（3）连连续订立立2次固定期限限劳动合合同，且且劳动者者没有本法第第39条条和40条第1、2项项规定的的情形，，续订劳劳动合同的的；（4）用用人单位位自用工工之日起起满1年年不与劳劳动者订订立书面劳动动合同的的，视为为用人单单位与劳劳动者已已订立无无固定期限限劳动合合同。3、以完完成一定定工作任任务为期期限的劳劳动合同同以完成一一定工作作任务为为期限的的劳动合合同是指指劳动合同双双方当事事人将完完成某项项工作或或者作为为合同有效期限限的劳动动合同。。合同中中不明确确约定合合同的起起止日期，，以某项项工作或或工程完完工之日日为合同同终止之之日之时。。它一般般适用于于建筑业业、临时时性、季季节性的的工作或由由于其工工作性质质可以采采取此种种合同期期限的岗岗位。微型小案案例王某在A公司工工作8年年，后辞辞职到B公司去去工作了2年年，2008年年又回到到了A公公司工作作，并签签订了3年劳劳动合同同。合同同到期后后，王某某能否要要求和A公司签签订无固固定期限限劳动合合同？（二）按按劳动用用工形式式的不同同，又可可以分为为全日制制劳动合合同和非非全日制制劳动合合同。1、全日日制用工工合同。。全日制劳劳动合同同是劳动动者从事事全时劳劳动而与用人单单位订立立的劳动动合同。。《中华华人民共共和国劳动法法》和《《中华人人民共和和国劳动动合同法法》的一般规规定适用用于全日日制劳动动合同。。2、非全全日制用用工合同同。非全全日制用用工，是是指以小小时计酬为主，，劳动者者在同一一用人单单位一般般平均每每日工作作时间不不超过4小时时，每周周工作时时间累计计不超过过24小小时的用用工形式式。非全日制制用工有有以下特特点：（1）以以小时计计酬为主主；（2）劳劳动者在在同一用用人单位位一般平平均每日日工作时时间不超超过4小时时，每周周工作时时间累计计不超过过24小小时（3）并并不要求求必须订订立书面面劳动合合同；（4）可可以与多多个用人人单位订订立劳动动合同，，但后订订立的劳劳动合同不不得影响响先订立立的劳动动合同的的履行；；（5）劳劳动合同同的双方方可以随随时终止止合同，，终止合合同没有有条件限制制，用人人单位也也不必支支付经济济补偿金金（6）工工资支付付不以月月为结算算单位，，而是按按小时、、日或者者周为结算算单位，，报酬结结算支付付周期最最长不得得超过15日。。第二节劳劳动动合同的的内容劳动合同同的内容容，是指指劳动者者与用人人单位经经协商所所达成的的关于双双方的权权利和义义务的具具体合同同条款。。劳动合合同内容容是劳动动关系的的实质，，也是劳劳动合同同成立和和发生法法律效力力的核心心问题。。根据劳劳动合同同的条款款内容是是否为法法律规定定必须具具备的，，可以将将劳动合合同的条条款分为为必备条条款和可可备条款款。一、必备备条款。。劳动合同同的必备备条款是是指法律律规定的的劳动合合同必须须具备的的内容。。劳动合合同法之之所以做做必备条条款的规规定是因因为劳动动合同的的订立双双方用人人单位和和劳动者者地位上上存在差差异，用用人单位位通常处处于强势势，而劳劳动者一一方通常常处于弱弱势，因因此需要要法律来来对劳动动合同的的必备条条款加以以具体规规定，以以保护劳劳动者的的合法权权益不受受侵犯。。（1）用用人单位位的名称称、住所所和法定定代表人人或者主主要负责人人。次条款是是为了劳劳动合同同中用人人单位一一方的身份，，确保其其具有劳劳动法规规定的主主体资格格。（2）劳劳动者的的姓名、、住所和和居民身身份证或或者其他他有效身份份证件号号码。次条款是是为了明明确劳动动合同中中劳动者的的身份，，确保劳劳动者已已达到法法定的入入职年龄龄具有相应应的劳动动行为能能力，能能以自己己的名义义独立享享有劳动合合同中的的权利，，承担劳劳动合同同的义务务。（3）劳劳动合同同的期限限。劳动合同同的期限限是指劳劳动合同的存存续时间间，该期期限从劳劳动合同同生效时时起算，，当劳动合合同终止止或解除除时完结结。（4）工工作内容容和工作作地点。。在劳动合合同中应应当明确确劳动者在在合同期期间从事事何种工工作、担担任什么么职务、、工作上应当当达到哪哪些要求求等。工工作地点点是合同同约定的的履行合同的的地点，，劳动者者有权在在签订合合同签知知道工作作地点。（5）工工作时间间和休息息休假。。工作时间间是劳动动者履行行劳动劳动义义务的时时间，休休息休假假是指劳劳动者在在履行劳劳动义务之外外自由支支配的时时间。关关于工时时制度采采取何种种形式，休息息休假如如何安排排，双方方当事人人可协商商约定，，但不得违反反相关法法律法规规的规定定。（6）劳劳动报酬酬。劳动报酬酬包括工工资、奖奖金、津津贴等（7）社社会保险险。社会保险险主要包包括养老老保险、、失业保险、医医疗保险险、工伤伤保险和和生育保保险，即即人们常常说的“无限限”。用用人单位位和劳动动者必须须依法参参加社会会保险，缴纳社社会保险险费，因因而该保保险具有有强制性性。（8）劳劳动保护护、劳动动条件和和职业危危害防护护。（9）法法律、法法规规定定应当纳纳入劳动动合同的的其他事事项二、可备备条款。。对于劳动动合同中中的某些些条款，，法律不不做强制制性规定定，由当当事人根根据意愿愿选择在在合同中中约定，，这种条条款被称称为可备备条款，，又称为为约定条条款。可备条款1、试用用期2、培训训和服务务期条款款3、保密密条款也也竞业限限制条款款4、补充充保险5、福利利待遇6、违约约金条款款（一）试试用期。。试用期是是指用人人单位与与劳动者者为相互互了解而而约定的的考察期期限。对用人单单位而言言，通过过约定试试用期可可以全面面考察劳劳动者的的劳动技技能和业业务水平平，避免免聘用失失误，减减少经济济损失；；对劳动动者而言言，通过过约定试试用期可可以考察察用人单单位的实实际情况况是否和和招聘时时一致，，工作内内容、工工作待遇遇、工作作条件是是否是否否符合法法律规定定。劳动合同的类型和期限试用期期限以完成一定工作任务为期限的劳动合同不得约定试用期不满3个月固定期限劳动合同不得约定试用期3个月以上不满1年固定期限劳动合同不得超过1个月1年以上不满3年固定期限劳动合同不得超过2个月3年以上固定期限劳动合同和无固定期限劳动合同不得超过6个月试用期期期限的限限制：微型案例例王某在A独立学学院工作作8年，，担任人人事干事一职，，后辞职职到B公公司去工工作了2年，后后又回到A独独立学院院工作同同时也是是担任人人事干事事一职，并并签订了了合同期期限为3年，试试用期为为6个月的劳劳动合同同。请问A独独立学院院的做法法是否合合法？不不合法之处又又在哪里里？若王王某重新新回到A独立学学院工作担担任的是是专任教教师一职职，学院院的做法法是否合法法？请注意如员工离离职后又又回到原原单位从从事原岗岗位或相似岗岗位的相相似性质质的工作作，这种种情况仍仍然属于同同一用人人单位和和同一劳劳动者，，不可以以约定试用用期；但但如果是是回到原原单位从从事完全全不同性质质的工作作，是否否可以再再约定试试用期，，法律对此此没有明明确规定定。微型案例例：李某与用用人单位位签订了了3年的的劳动合合同，合同约定定试用期期为6个个月，合合同期限限为2005年年2月1日日至2008年年1月31日，，合同到到期后用用人单位欲与李李某续签签3年的的劳动合合同，并并要求在在新合同中再再次约定定6个月月的试用用期，该该做法是是否合法？试用期的的工资《中华人人民共和和国劳动动合同法法》第20条对试用期期的工资资做了明明确的规规定，即即：劳动动者在试用用期的工工资不得得低于本本单位相相同岗位位最低档工工资或劳劳动合同同约定工工资的80%，，并不得低于于用人单单位所在在地的最最低工资资标准。。微型案例例章某大学学毕业后后初次就就业，在在与A公公司签订合同同中约定定，试用用期为6个月，，试用期期期间每个个月工资资为1200元元，转正正后每月月工资为2000元，，试问该该约定存存在哪些些违法之之处？（六）违违约金条条款《中华人人民共和和国劳动动合同法法》第25条明明确规定定：“除本本法第二二十二条条和二十十三条规规定的情情形外，，用人单位不不得与劳劳动者约约定由劳劳动者承承担违约约金。””第22条条规定：：“用人人单位为为劳动者者提供专项项培训费用，对对其进行行专业技技术培训训的，可以与该该劳动者者订立协议，，约定服服务期。。劳动者违违反服务务期约定定的，应应当按照照约定向向用人单位支付付违约金金。违约约金的数数额不得得超过用用人单位位提供的培训训费用。。用人单单位要求求劳动者者支付的的违约金金不得超过服服务期尚尚未履行行部分所所应分摊摊的培训训费用。。用人单位位与劳动动者约定定服务期期的，不不影响按按照正常的工资资调整机机制提高高劳动者者在服务务期期间间的劳动动报酬。第22条条规定，，用人单单位与劳劳动者可可以在劳劳动合同中约定定保守用用人单位位的商业业秘密和和与知识识产权相相关的保密密事项。。对负有保保密义务务的劳动动者，用用人单位位可以在在劳动合同或或者保密密协议中中与劳动动者约定定竞业限限制条款款，并约定在在解除或或者终止止劳动合合同后，，在竞业业限制期期限内按月月给予劳劳动者经经济补偿偿。劳动动者违反反竞业限限制约定的的，应当当按照约约定向用用人单位位支付违违约金。。可见劳