合同法基本原理

法律专题：

合同法基本原理主讲人：钟铁蕙律师广东法制盛邦律师事务所合伙人电话箱：tiehui_zhong@126.com1第一节概概述述一、合同同与合同同法(一)合合同是平等主体体的自然人人、法人人、其他他组织之之间设立立、变更更、终止止民事权权利义务务关系的的协议，但是婚姻、收收养、监监护等有有关身份份关系的协议，，适用其其他法律律规定。。2二、合同同的类型型买卖合同同供用电、、水、气气、热力力合同赠与合同同借款合同同租赁合同同融资租赁赁合同承揽合同同建设工程程合同运输合同同3二、合同同的类型型买卖合同同供用电、、水、气气、热力力合同赠与合同同借款合同同租赁合同同融资租赁赁合同承揽合同同建设工程程合同运输合同同4技术合同同保管合同同仓储合同同委托合同同行纪合同同居间合同同《合同法法》分则则或者其其他法律律没有明明文规定定的合同同，适用用本法总总则的规规定，并并可以参参照其分分则或者者其他法法律最相相类似的的规定。。5三、合同同法的基基本原则则(一)平平等原则则(二)合合同自愿愿原则(三)公公平原则则(四)诚诚实信用用原则(五)遵遵法重德德的原则则6第二节合合同同的订立立一、合同同的形式式口头形式式书面形式式或者其他他形式但法律、、行政法法规规定定采用书书面形式式的或者者当事人人约定采采用书面形式式的，应当当采用书书面形式式。7二、合同同的内容容(一)一一般合同同条款(1)当当事人的的名称或或者姓名名和住所所(2)标标的(3)数数量(4)质质量(5)价价款或者者报酬(6)履履行的期期限、地地点和方方式(7)违违约责任任(8)解解决争议议的方法法8(二)格格式条款款格式条款款是当事事人为了了重复使使用而预预先拟定定、并在在订立合合同时未未与对方方协商的的条款。。法律对对格式条条款的使使用进行行限制，，以保护护消费者者的利益益。9三、合同同订立的的过程(一)要要约1.要约约与其生生效的条条件也称为发发盘、发发价等，，是希望望和他人人订立合合同的意意思表示示。提出出要约的的一方称称为要约约人，接接受要约约的一方方称为受受要约人人。10注意：一项有效效的要约约应当满满足下列列条件(1)要要约是特定的当当事人做出的意意思表示示。(2)要要约必须须具有与与他人订订立合同同的目的。(3)要要约原则则上应当当向相对人人发出。(4)要要约的内内容必须须具体、确确定，包含未未来可能能订立合合同的一一些主要要条款。。(5)要要约应当当送达受要要约人。112.要约约邀请

要约邀请请就是希希望他人人向自己己发出要要约的意意思表示示，是当当事人订订立合同同的准备行为为。123.要约约的撤回回与撤销销(1)要要约的撤回:要约生效前要约人可可以取消消要约。。(2)要要约的撤销:撤销要约约的通知知应当在在受要约约人发出承诺诺之前到达。13(二)承承诺1.承诺诺与其形形式是受要约约人同意要约约的意思表表示。受受要约人人一旦将将承诺通通知给要要约人，，就表示示合同成成立。2.承诺诺生效的的条件承诺通知知到达要约约人时生效，承承诺不需需要以通通知方式式作出的的，作出出承诺行行为时生生效。14注意：有效的承承诺应当当具有以以下条件件：(1)只只能由受受要约人人作出。。(2)承承诺的内内容必须须与要约约的内容容相一致致。(3)在在法律或或者要约约规定的的期限内内作出。。153.承诺诺的撤回回承诺的撤撤回是承承诺人阻阻止承诺诺发生法法律效力力的行为为。承诺诺可以撤撤回，撤撤回承诺诺的通知知应当在在承诺通通知到达达要约人人之前或或者与承承诺通知知同时到到达要约约人。思考：承诺可否否撤销？？16四、合同同成立中中的其他他问题(一)合合同成立立的时间间和地点点1.合同同成立的的时间(1)口口头订立立的合同同，自口头承诺诺时生效。(2)当当事人采采用合同同书形式式订立合合同的，，自双方方当事人人签字或者者盖章时时合同成立立。(3)当当事人采采用信件件、数据据电文等等形式订订立合同同的，可可以在合合同成立立之前要要求签订订确认书书。签订确认认书时合同成立立。17(二)欠欠缺形式式要件的的合同的的成立问问题(1)法法律、行行政法规规规定或或者当事事人约定定必须采采用书面面形式的的而未采采用，一方当事事人履行行了主要要义务，，而对方方接受的的，合同成成立。(2)采采用书面面形式订订立合同同，在签签字或盖盖章之前前，一方当事事人履行行了主要要义务，，而对方方接受的的，合同成成立。18五、合同同订立中中的损害害赔偿责责任给对方造造成损失失的，应当当承担损损害赔偿偿责任：：(1)假假借订立立合同，，恶意进进行磋商商。(2)故故意隐瞒瞒与订立立合同有有关的重重要事实实或者提提供虚假假情况。。(3)未未履行保保密义务务。(4)有有其他违违背诚实实信用原原则的行行为。19第三节合合同同的效力力一、合同同的生效效(一)合合同成立立与生效效的区别别20(二)合合同生效效的要件件一般合同同生效的的要件是是：(1)行行为人具具有相应应的民事事行为能能力。(2)意意思表示示真实。。(3)不不违反法法律和社社会公共共利益。。(4)合合同形式式必须合合法。21(三)合合同生效效的时间间1.一般般合同对于多数数合同而而言，合合同成立立的同时时生效。。但是法法律、行行政法规规规定合合同须办办理批准准、登记记等手续续后才能能生效的的，其相相关手续续办完成成后合同同才能生生效；没没有规定定登记后后生效的的，当事事人未办办理登记记手续不不影响合合同的效效力，但但是合同同标的物物的所有有权及其其他物权权不能转转移。222.附条条件的合合同指当事人人把一定定的条件件的成就就与否作作为合同同效力是是否发生生或者消消灭的依依据的合合同。根根据条件件对合同同效力的的限制的的不同，，可以分分为附生生效条件件的合同同和附解解除条件件的合同同。3.附期期限的合合同指当事人人约定一一定的期期限作为为合同的的效力发发生或终终止的合合同。23二、不具具备生效效要件的的合同(一)效效力待定定的合同同1.限制制行为能能力人订订立的合合同2.无权权代理人人以他人人名义签签订的合合同3.无处处分权人人处分他他人财产产的合同同4.法定定代表人人、负责责人超越越权限订订立的合合同24(二)无无效合同同1.无效效合同包包括以下下五种：：(1)一一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段订立立的损害害国家利利益的合合同。(2)恶恶意串通通，损害害国家、、集体或或第三人人利益的的合同。。(3)以以合法形形式掩盖盖非法目目的的合合同。(4)损损害社会会公共利利益的合合同。(5)违违反法律律、行政政法规强强制性规规定的合合同。25(三)无无效免责责条款免责条款款的提出出必须明明确确定定免责事事项和免免责范围围。免责责条款是是当事人人协商的的结果，，原则上上应当是是有效的的，但造造成人身身伤害或或者因故故意或过过失给对对方造成成财产损损失的情情形下无无效。26三、可变变更或撤撤销的合合同指合同因因意思表表示不真真实，当当事人可可以向法法院或仲仲裁机构构请求撤撤销或变变更该合合同，使使已生效效的合同同归于无无效或合合同内容容发生变变更。(1)因因重大误误解订立立的合同同。(2)显显失公平平的合同同。(3)一一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段或乘乘人之危危订立的的合同。。27四、合同同被确认认无效或或被撤销销的后果果(一)合合同被确确认无效效或被撤撤销的效效力(1)合合同自始始无效。。(2)合合同部分分无效不不影响其其他部分分的效力力。(3)争争议解决决条款具具有相对对独立性性。28(二)合合同被确确认无效效或被撤撤销的法法律后果果(1)返返还财产产(2)赔赔偿损失失(3)对对恶意串串通行为为进行制制裁除民事责责任以外外，当事事人在合合同被确确认无效效或被撤撤销后，，还可能能承担相相应的行行政责任任甚至刑刑事责任任。例如如，吊销销营业执执照、吊吊销生产产许可证证等。29第四节合合同的的履行一、合同同履行的的原则

(一)全全面履行行原则(二)协协作履行行原则30二、合同同履行中中的问题题处理(一)部部分条款款不明确确时合同同的履行行合同生效效后，当当事人就就质量、、价款或或者报酬酬、履行行地点等等内容没没有约定定或者约约定不明明确的，，可以协议补充充；不能达达成补充充协议的的，按照照合同有有关条款款或者交交易习惯惯确定。。当事人人就有关关合同内内容约定定不明确确，依照照上述规规定仍不不能确定定的，适适用下列列规定：：31(1)质质量要求求不明确确的，按按照国家家标准、、行业标标准履行行；没有有国家标标准、行行业标准准的，按按照通常常标准或或者符合合合同目目的的特特定标准准履行。。(2)价价款或者者报酬不不明确的的，按照照订立合合同时履履行地的的市场价价格履行行；依法法应当执执行政府府价或者者政府指指导价的的，按照照规定履履行。(3)履行地点点不明确确，给付付货币的的，在接接受货币币一方所所在地履履行；交交付不动动产的，，在不动动产所在在地履行行；其他他标的，，在履行行义务一一方所在在地履行行。32(4)履履行期限限不明确确的，债债务人可可以随时履行，债债权人也也可以随随时要求求履行，，但应当当给对方方必要的的准备时时间。(5)履履行方式式不明确确的，按按照有利利于实现现合同目目的的方方式履行行。(6)履行费用用的负担担不明确确的，由由具有履履行义务务的一方方负担。33(二)合合同价格格调整的的履行《合同法法》规定定，执行行政府定定价或者者政府指指导价的的，在合合同约定定的交付付期限内内政府价价格调整整的，按按照交付时的的价格计价。逾期交付付标的物物的:①遇价格格上涨时时，按照照原价格格执行；；②价格下下降时，，按照新新价格执执行。逾期提取取标的物物或者逾逾期付款款的：①遇价格格上涨时时，按照照新价格格执行；；②价格下下降时，，按照原原价格执执行。34(三)向向第三人人履行债债务当事人约约定由债债务人向向第三人人履行债债务的，，债务人人未向第第三人履履行债务务或者履履行债务务不符合合约定，，应当由债务人人承担违违约责任任。(四)第第三人代代为履行行当事人约约定由第第三人向向债权人人履行债债务的，，第三人人不履行行债务或或者履行行债务不不符合约约定，应当由债债务人承承担违约约责任。35(五)提提前履行行和部分分履行债权人可可以拒绝债务人提提前履行行债务或或部分履履行债务务，但提前履履行或部部分履行行不损害害债权人人利益的的除外。债务人人提前履履行或部部分履行行给债权权人增加加的费用用，由债债务人负负担。36三、合同同履行中中的抗辩辩权抗辩是当当事人互互负债务务时在诉诉讼中用用以对抗抗对方请请求的理理由，分分为否认认责任存存在的抗抗辩和免免责抗辩辩。抗辩辩权就是是指对抗抗对方请请求权的的权利。。在双方方互负债债务时，，当事人人可以行行使的抗抗辩权有有：37(一)同同时履行行抗辩权权同时履行行抗辩权权，又称称不履行行抗辩权权，指当当事人互互负债务务在没有有规定履履行顺序序的情况况下，当当事人一一方在对对方当事事人未予予给付之之前，有有权拒绝绝先为给给付。38(二)先先履行抗抗辩权先履行抗抗辩权，，指当事事人互负负债务在在异时履履行中，，后履行行的一方方有权要要求应该该先履行行的一方方先行履履行自己己的义务务，如果果应该先先履行的的一方未未履行债债务或者者履行债债务不符符合约定定，后履履行的一一方有权权拒绝应应该先履履行的一一方对自自己的履履行请求求。39（三)后后履行抗抗辩权又称不安安抗辩权权，指合合同成立立后，先先履行债债务的一一方当事事人确有有后履行行债务的的一方当当事人财财产恶化化的证据据时，在在后履行行债务的的一方未未履行或或未提供供担保之之前有权权拒绝先先履行。。40行使不安安抗辩权权应当符符合下列列条件：：①先履行行债务的的当事人人，有确确切证据据证明对对方存在在下列没没有履行行能力或或没有履履行的可可能的状状况：经经营状况况严重恶恶化；转转移财产产、抽逃逃资金，，以逃避避债务；；丧失商商业信誉誉；有丧丧失或者者可能丧丧失履行行债务能能力的其其他情形形。②行使后后履行抗抗辩权的的当事人人中止履履行自己己承担的的合同义义务，应应当及时时通知对对方，否否则不产产生中止止履行的的效力。。41四、合同同的保全全合同的保保全是为为保护债债权的合合同对外外效力的的表现。。为防止止债务人人财产不不当减少少而损害害债权人人的债权权，法律律允许债债权人对对债务人人或第三三人的行行为行使使代位权权或撤销销权，以以保护其其债权。。42第五节合合同同的担保保(略))一、担保保担保指为为了保证证合同的的履行，，保障债债权人的的债权得得以实现现而以第三人的的信用或或特定财财产保障债务务人履行行债务的的行为。。(一)保保证保证指保保证人和和债权人人约定，，当债务务人不履履行债务务时，保保证人按按照约定定履行债债务或承承担责任任的行为为。43(二)保保证人指为债务务人按照照约定履履行债务务或承担担责任的的自然人或或法人。下列几几种人不能作为保证证人：(1)国国家机关关不能作作保证人人。(2)学学校、幼幼儿园、、医院等等以公益益为目的的的事业业单位、、社会团团体不能能作保证证人。(3)企企业法人人的分支支机构、、职能部部门不能能作保证证人。44(四)担担保的的范围和和保证期期间1.担保保范围保证担保保的范围围包括主主债权及及利息、、违约金金、损害害赔偿金金和实现现债权的的费用。。2.保证证期间保证期间间指保证证人承担担保证责责任的期期限范围围。45(五)保保证方式式和保证证责任1.保证证方式保证方式式有一般般保证和和连带责责任保证证。2.保证证责任3.保证证责任的的免除(六)保保证人的的权利46二、抵押押三、质押押四、留置置五、定金金47第六节违违约责任任一、违约约行为和和违约责责任二、承担担违约责责任的方方式(1)继继续履行行，也被被称为实实际履行行。(2)赔赔偿损失失。(3)采采取补救救措施。。(4)承承担违约约金。(5)定定金责任任。48三、违约约责任的的具体规规定(1)拒拒绝履行行的违约约责任。。当事人人一方明确表示示或者以自自己的行为表明明不履行合合同义务务的，对对方当事事人可以以在履行期限限届满之之前要求其承承担违约约责任。。(3)非非金钱债债务的违违约责任任。当事事人一方方不履行行非金钱钱债务或或者履行行非金钱钱债务不不符合约约定的，，对方可可以要求求履行。。但有下列列情形之