担保与反担保方案设计及合同制作培训课件

1、担保与反担保方案设计及合同制作目录一、担保保与反担担保方案案的选择择二、新型型担保三、担保保与反担担保合同同的制作作一、担保保与反担担保方案案的选择择担保业务务一、公司司担保业业务1、货币币市场A、融资资担保：企业流流动资金金贷款担担保、房房地产开开发贷款款担保、项目资资担保B、贸易易金融:国内外外保理业业务担保保、信用用证担保保、商业业票据担担保。2、产品品市场A、工程程担保：工程合合同履约约、招投投标担保保;B、履约约担保：工程合合同履约约担保、工程招招投标履履约担保保、技术术转让合合同履约约担保、房地产产交易担担保、机机动车交交易担保保、房屋屋产权过过户交易易担保、企业产产权过户户交易安

2、安全担保保、预付付款/质质量保证证金担保保、中介介费佣金金担保、产品质质量担保保。C、诉讼讼财产保保全担保保：诉前前财产保保全担保保、诉讼讼财产保保全担保保3、资本本市场担担保企业债券券担保、信托产产品担保保、收购购兼并/企业发发起设立立/并购购搭桥贷贷款担保保。4、其他他担保品品种A.设备备购置、融资租租赁担保保、金融融租赁业业务B.再担担保C.委托托贷款担担保业务务D.国际际融资担担保担保方案案：案例例1上海A钢铁贸易易有限公公司，从从事钢铁铁批发业业务。于于2011年3月8口与上海海H有限公司司签订买买卖合同同，标的的为带钢钢、螺纹纹钢，合合同标的的金额2437万元，合合同约定定以银行行

3、承兑汇汇票结算算，票到到发货。A公司随即即召开股股东会，股东会会决议以以企业联联保方式式向银行行申请银银行承兑兑汇票2000万元，期限六六个月，收款人人为H公司。A公司找了了另外四四家钢贸贸公司，这四家家公司与与A公司实力力相当，同在一一个钢材材市场经经营多年年，互相相比较了了解，因因此，均同意组成成联保体体，分别别向银行行申请授授信支持持。银行行经营机机构在收收到A公司申请请后，立立即展开开调查，拟以企企业联保保产品对对A公司授信信支持。A公司财财务指标标1、联联保小组组。借款款总额原原则上不不得超过过设立风风险保证证金总额额的四倍倍。在确确定的联联保授信信额度和和期限内内，联保保企业可可多

4、次提提取、随随借随用用、循环环使用、到期归归还。2、风险险保证金金。联保保小组提提交的联联保方案案中约定定风险保保证金比比例为20%。联保小小组各成成员授信信额度均均等，为为4000万元元。3、开票票保证金金。企业业选择银银行承兑兑汇票或或国内信信用证，另交开开票或开开证金额额20%的保证证金。A公司申申请银行行承兑汇汇票2000万万元，由由A公司司存入银银行开票票保证400万万元，敞敞口1600万元由由联保小小组共同同担保。4、追加加A公司司法人代代表夫妻妻及股东东无限连连带责任任保证担担保。银行收益益1、风风险保证证金存款款4000万元元，如A公司剩剩余额度度2000万元元及其余余四家公公

5、司授信信品种选选用银行行承兑汇汇票或国国内信用用证，则则可带来来保证金金存款4000万元，总计带带来稳定定存款8000万元，吸存率率40%，且银银行承兑兑汇票为为表外业业务，不不占用银银行信贷贷资金。2、承兑兑汇票开开票手续续费收入入20万万元，敞敞口承诺诺费640万元元，总计计实现中中间业务务费收入入660万元。如授信信品种选选择流动动资金贷贷款，少少了4000万万元保证证金存款款，但贷贷款利率率按基准准利率6.1%上浮20%，则年收收利息1464万元。企业收益益1、联联保小组组风险保保证金存存款4000万万元，存存款利率率按年3.5%计，一一年利息息140万元，A公司司可分得得利息28万元

6、元。2、A公公司存货货周转率率为543.8%，4000万元授授信品种种全部选选择期限限半年期期的银行行承兑汇汇票，扣扣除20%的开开票保证证金与交交至联保保小组的的风险保保证金后后，实际际用信敞敞口为2400万元，增加的的2400万元元存货，实现了了13051万万元的销销售收入入。A公公司销售售利润率率为2.98%，因因此，可可实现销销售利润润365万元。3、A公公司存入入银行800万万元的开开票保证证金存款款，可获获得利息息28万万元。案例2甲担保公公司于2011年4月月30口口向银行行经营机机构推荐荐A公司司。它于于2011年4月21口与B钢铁贸贸易公司司签订了了供货量量为6000吨吨的购

7、销销合同。金额2460万元，合同约约定用六六个月期期限银行行承兑汇汇票结算算，A公公司申请请银行承承兑2000万万元，期期限6个个月，收收款人为为B钢铁铁贸易公公司，资资金用于于购买首首钢热轧轧卷板。A公司向向银行提提供的担担保方式式为:A公司存存入保证证金400万元元，1400万万元由A担保公公司保证证担保，敞口1400万元追追加A公公司法人人代表夫夫妻及股股东无限限连带责责任保证证担保。担保公司司注册资资本为人人民币3亿元，股东全全部为自自然人股股东，公公司股东东具有从从事钢材材贸易管管理经验验和担保保业务管管理经验验。担保公司司对企业业提供融融资担保保的顺序序为:担担保公司司股东控控制的

8、企企业、担担保公司司会员企企业（担担保公司司某一股股东推荐荐，并由由推荐股股东承担担反担保保责任后后，被批批准加入入担保公公司会员员的企业业）2010年末，担保公公司资产产总额为为35847.6万万元，负负债总额额为1914.8万元元，均为为流动负负债，担担保业务务收入1533.3万万元，利利润总额额635.5万万元，资资产负债债率5.34%。对外外担保总总额为103756万万元，在在担保公公司净资资产5倍倍的担保保上限内内。最高高单笔对对外担保保2000万元元，小于于单笔对对外担保保不超过过担保公公司净资资产10%上限限。0A公司财财务指标标担保方案案1、开票票保证金金。A公公司按开开具银行

9、行承兑汇汇票的20%在在银行存存入开票票保证金金400万元。2、保证证担保1600万元。由担保保公司保保证担保保1600万元元。司)保证担担保1600万万元。至至银行客客户经理理调查日日止，担担保公司司在银行行担保项项下的授授信企业业担保额额为21000万元，增加本本案例担担保1600万万元后，担保余余额为22600万元元，未突突破银行行核定的的担保总总额30000万元，且小于于单笔担担保2000万万元，担担保有效效。3、追加加风险代代偿金420万万元。担担保公司司按在银银行担保保授信企企业的敞敞口金额额30%的比例例存入风风险代偿偿金。4、企业业联保。由四至至六户企企业联保保组成联联保体，并

10、追加加联保企企业全体体股东、法定代代表人夫夫妻无限限连带责责任保证证担保。银行收益益1、保证证金存款款400万元，风险代代偿金存存款420万元元，总计计带来稳稳定存款款820万元，吸存率率41%；2、承兑兑汇票开开票手续续费收入入2万元元，敞口口承诺费费16万万元，总总计实现现中间业业务费收收入18万元。担保公司司收益1、本本笔业务务担保公公司担保保费收入入:1600万万元*0.15%*6个月=14.4万元元2、利利息收入入:风险险代偿金金420万元*2.75%*6个月月=6.9万元元总收入21.3万元企业收益益1、担保保公司向向企业收收取30%的风风险代偿偿金，并并且不计计利息，因此，本笔业

11、业务A公公司实际际使用资资金敞口口为:2000万元一一保证金金400万元一一风险代代偿金420万万元=1180万元。2、A公司司存货周周转率为为1111070，因因此，1180万元，期限半半年期的的银行承承兑汇票票，实现现了6554万万元的销销售收入入。A公公司销售售利润率率为2.77%，因此此，可实实现销售售利润182万万元。3、A公公司存入入银行400万万元的保保证金存存款，可可获得利利息6万万元，A公司总总共获得得收入188万万元4、A公公司总共共支出财财务费用用为:银银行18万元，担保公公司21.33万元，共计39.3万元。A公司获获利188万元元一39万元=149万元。案例3C公司于

12、于2011年3月26口与江江B公司司签订了了数量为为6000吨的的螺纹钢钢购销合合同，标标的总金金额2700万万元，合合同约定定以国内内信用证证结算。C公司司根据股股东会决决议，以以公司自自有的存存放于上上海松江江钢材城城仓库内内的线材材9000吨质质押银行行，向银银行办理理现货质质押融资资业务，申请开开国内信信用证2700万元。银行收到到客户申申请后，经调查查，该公公司符合合本行现现货质押押融资业业务准入入门槛，启用授授信调查查。C公司财财务指标标担保方案案1、钢材材现货质质押。C公司以以存放于于钢材市市场仓库库的线材材9000吨质质押。按按70%的质押押率，则则可质押押担保2520万元债债

13、务。C公司申申请的国国内信用用证2700万万元，扣扣除保证证金540万元元后，敞敞口金额额为2160万万元，质质押钢材材价值能能覆盖授授信敞口口。2、盯市市管理。如果钢钢材价格格变化使使得质押押率升幅幅超过10%的的幅度，C公司司应追加加足额钢钢材，或或者补足足相应的的保证金金，或偿偿还部分分授信以以确保质质押率恢恢复到70%;否则则，行有有权提前前终止合合同并按按合同规规定对质质押物进进行变卖卖处理。3、C公公司按开开证总额额的20%存入入保证金金540万元。4、联保保。5、追加加仓储及及仓储监监管方钢钢材市场场经营管管理有限限公司及及公司法法人代表表无限连连带责任任保证担担保。6、追加加C

14、公司司法人代代表夫妻妻及公司司股东无无限连带带责任保保证担保保。银行收益益1、开证证保证金金存款540万万元，开开证手续续费收入入1.35万元元，货押押手续费费收入64.8万元，总计实实现中间间业务费费收入66.15万元元。2、如该该信用证证在行议议付，利利率按贴贴现利率率与贷款款利率孰孰低确定定，假设设贷款利利率低，以6.1%测测算，可可收到贴贴息164.7万元。企业收益益1、保证证金存款款利率按按年3.3%计计，则540万万元保证证金一年年利息17.82万元元。2、C公公司存货货周转率率为1120%，扣除除开证保保证金后后的实际际用信敞敞口为2160万元，增加的2160万元存存货，实实现了

15、24192万元元的销售售收入。C公司司销售利利润率为为1.12%,多实现销销售利润润271万元。3、C公司开开证手续续费支出出1.35万元元，货押押手续费费支出64.8万元，监管费费26万万元。监管机构构收益监管费按按敞口1.2%收取，则则监管机机构创收收监管费费26万元增加的存存货进出出库，为为监管机机构增加加了吊装装费等收收入。反担保方方案反担保措措施多为为抵押、质押、信用反反担保。但以保保证方式式反担保保的，有有特殊性性。A、土地地、房产产抵押B、机械械设备抵抵押C、动产产质押（车辆、库存商商品或原原材料）D、经营营权质押押（收费费权）E、应收收帐款质质押F、股权权质押（工商局局办理登登

16、记）G、保证证金H、保证证（第三三方企业业、法人人个人和和股东个个人、公公务员，应约定定担保期期限，否否则到期期6个月月）I、第三三方承诺诺（负责责监督不不能搬迁迁，否则则承担违违约责任任）担保公司司的反担担保措施施一般为为组合反反担保：（1）企业自自有资产产抵质押押，包括括：房屋屋、土地地、设备备（办公公设备除除外）、机动车车、部分分应收帐帐款、部部分无形形资产（专利），区分分不同的的资产到到相应的的政府主主管机关关办理抵抵质押登登记；（2）企业主主要股东东、主要要经营管管理人员员提供连连带责任任保证，如果是是自然人人，就是是披露个个人资产产，请配配偶签字字确认，签订反反担保保保证合同同，如

17、果果是法人人，可以以拿出资资产抵质质押，也也可以提提供保证证；（3）企业以以外的第第三方资资产。案例某农牧集集团公司司概况：成立于2001年，注注册资本本金5280万万元；集集饲料生生产销售售、种猪猪繁殖销销售、生生猪饲养养屠宰、猪肉食食品深加加工、粮粮食储备备、有机机肥生产产销售的的一体化化的农业业产业化化重点龙龙头企业业；全国国新农村村建设百百强示范范企业；四川省省高新技技术企业业；四川川省建设设创新型型企业；四川省省农业产产业化龙龙头企业业；2003年年被国家家工商行行政管理理总局授授予“全全国守合合同重信信用企业业”称号号，并连连续多年年被评为为省级“守合同同、重信信用”企企业。公公司

18、商标标“五友友”被四四川省工工商行政政管理局局授予“四川省省著名商商标”称称号等。一个粮食食储备库库，年储储备粮食食5万吨，保保证公司司饲料生生产用粮粮；一个饲料料加工厂厂，由年年产1万吨核心心饲料（饲料添添加剂）生产线线和年产产20万吨全价价饲料生生产线组组成，保保证五友友种畜场场和养猪猪家园的的饲料供供给；种畜繁殖殖场，由由一个原原种场和和1000个二杂扩扩繁场组组成，年年繁殖60万头仔猪猪；养猪猪家园，在二杂杂扩繁场场周围选选择600户农民实实行就近近代养育育肥，完完成60万头生猪猪生产；屠宰加工工厂，年年屠宰加加工能力力60万头，屠屠宰加工工自繁自自养60万头DIY生猪；冷鲜放心心食品

19、连连锁店，公司现现已在简简阳、成成都、广广州建立立了100家五友冷冷鲜放心心食品专专卖连锁锁店，专专销五友友屠宰加加工分割割的肉类类、副属属品以及及基地生生产的无无公害蔬蔬菜、水水果等。五有公司司与四川川某融资资担保有有限公司司合作：2008年，五有有公司经经担保公公司同意意，向中中国农业业发展银银行简阳阳市支行行申请农农业产业业化龙头头企业短短期借款款5,000.00万元，期期限1年。其资金主主要用于于购买一一元母猪猪、种猪猪；饲料料等等；某担保公公司注册册资本为为人民币币50,000.00万元。某担保公公司在农农发行具具有担保保资格（担保入入围）；农牧公司司的资产产状况：总资产28,660

20、万元；其中，固固定资产产3,280万元，净净值2,560万元，主主要是养养猪的圈圈舍（无无产权证证）、房房屋、机机器设备备等可控控性较弱弱，不太太适合作作为抵押押物；存货8,500万元，其其中消耗耗性生物物资产中中一元母母猪和种种猪3,500.00万元；应收账款款为1,874万元，主主要是大大型酒店店、宾馆馆、高校校的货款款；无形资产产5,200万元，主主要是商商标专用用权；短期借款款9,800万元，其其中，某某市农村村信用合合作联社社、中国国农业发发展银行行某支行行、中国国农业银银行某支支行等机机构。项目评审审中，担担保公司司认为，该公司司有突出出的核心心竞争力力，有稳稳定、可可靠的现现金流

21、，还款来来源充足足、有保保障，该该担保项项目可以以操作。反担保方方案：1、由该该公司的的法人代代表提供供个人无无限连带带责任保保证反担担保，并并提供详详细的个个人财产产清单。2、提供供500万元保保证金的的反担保保，并约约定该公公司如果果违约，担保公公司有权权收取该该保证金金用于实实现债权权。3、提供供价值500万万元的房房屋抵押押反担保保，签订订反抵抵押合同同，并并到房屋屋管理部部门办理理抵押登登记手续续。4、 提供供不低于于1000万元元的并可可能随时时根据公公司经营营情况进进行调整整的应收收账款质质押反担担保，签签订质押押合同，合同中中明确应应收账款款债权转转让的条条件及对对象，并并事先

22、取取得其欠欠款单位位签字回回复的应应收账款款余额确确认函，同时，在人民民银行征征信系统统登记应应收账款款质押手手续。5、该公公司股东东以持有有的股份份5280万元元作质押押担保，签订股股权质押押反担保保合同6、提提供价值值不低于于3000万元元的并可可能随时时根据公公司经营营情况进进行调整整的母猪猪和种猪猪的动产产抵押反反担保（浮动抵抵押），签订动动产抵押押合同，到工商商行政管管理局办办理动产产抵押手手续，合合同中约约定办办理生猪猪养殖保保险，其其保赔偿偿金纳入入受偿范范围，并并对每头头生猪建建立芯片片，进行行实时管管理。7、该公公司以价价值为5200万元的的“五友友”商标标专用权权作质押押担

23、保，签订商商标专用用权质押押反担保保合同，到国家家商标局局办理商商标权质质押登记记手续。到登记记注册地地工商行行政管理理局办理理股权质质押登记记手续。二、新型型担保“速保通”产品一、目的的（1）建建行与广广东省中中小企业业信用再再担保公公司合作作创新（2）结结合银行行、担保保机构、再担保保公司的的各自优优势（3、降降低贷款款整体风风险，高高效快速速办理中中小企业业信贷业业务二、产品品特点1、客户户得到担保保公司和和再担保保公司的的认同享受银行行利率优优惠担保公司司保费优优惠抵押率得得到放大大或提供供其他形形式抵（质）押押物期限长2、担保保公司无需交存存保证金金代偿期延延长享受再担担保扩大大增信

24、3、银行行因再担保保介入系系统风险险降低让利客户户 服务务政府扩扩大服服务客户户群体让利担保保公司放放大信信用额度度 扩大大受惠客客户群体体设置快速速绿色审审批通道道 保证证客户时时效1担保基金金担保公司司与各区区政府合合作，设设立担保保基金:区财政出出资设立立政府担担保基金金，联合合相关部部门组成成监管委委员会负负责监管管;担保公司司通过公公开投标标成为担担保基金金托管运运营商，与政府府、银行行三方签签订协议议;政府推荐荐优质企企业担保公司司和银行行按照各各自的程程序进行行独立审审核，对对符合条条件的企企业提供供担保贷贷款;政府担保保基金支支付保证证金，承承担30%的贷贷款损失失风险;担保公

25、司司按低于于市场收收费的费费率收取取担保费费;政府对担担保公司司给予一一定比例例的担保保费补贴贴。投资与担担保知识产权权证券化化“梦工厂”的第一一笔证券券化发生生在1997年。摩根根大通为为“梦工工厂”此此后拟拍拍摄的14部影片付付出了10亿美元的的制作费费用。每笔资产产证券化化业务都都会有特特殊过桥桥实体（Special PurposeVehicle-SPV）（图2），“梦梦工厂”也不例例外，它它的SPV叫“梦工工厂投资资公司”。这个个公司的的资产包包括了“梦工厂厂”30多部影片片的收益益，其中中有著名名影片如如：拯救大兵兵瑞恩、美国丽人人和怪物史莱莱克等。在债债券发行行的前三三年，“梦工厂

26、厂”仍然然可以往往SPV里注入新新的影片片资产，第四年年开始分分期付息息，而到到了2009年就要返返本付息息。这批批债券的的发行利利率采用用了精确确的数据据模型来来预测，精算的的还本付付息压力力使电影影公司不不得不严严格控制制制作成成本。2002年，“梦梦工厂”以已经经发行和和旗下工工作室将将要制作作的部分分电影利利润为支支持，又又发行了了10亿美元的的资产证证券化债债券。由由于FleetBoston和摩根大大通这两两家著名名投资银银行的介介入，标标准普尔尔和穆迪迪都给了了这个债债券最高高的“AAA”投资级别别。JP摩根旗下下一家财财务公司司和Fleet国民银行行旗下的的老鹰投投资基金金买下了

27、了其中1.2亿美元债债券，其其余的，由另外外7家金融投投资公司司包揽。房地产四四证不全全时融资资的信托托股+债模式保管银行行XX银行受托人XX信托土地使用用权在建工程程抵押受托管理理资金托管管XX股权投资资集合资金金信托计划项目公司还本付息息目标项目融资方（劣后级级）合格投资资者（优先级级）本金返还还收益分分配购买信托托份额债权认购购增资+注入资本本公积金金开发销售经营营回款其他增信信方式第三方新型质押押（一）以商商铺租赁赁权为客客体的担担保以商铺的的承租权权为担保保标的而而达成的的一种担担保协议议。依照照协议的的约定：商铺所所有者事事先对商商铺承租租权的价价值进行行估价，然后以以此为标标的，

28、为为承租商商户向银银行的贷贷款提供供担保；如果承承租商户户届期未未能归还还银行贷贷款，则则商铺所所有者有有权提前前收回商商铺的承承租权，重新出出租给他他人，所所得租金金将用于于优先清清偿原承承租商户户拖欠的的银行贷贷款。此此种担保保方式一一般会在在担保协协议中明明确约定定：“禁禁止承租租商户在在担保期期间以任任何形式式将商铺铺承租权权转让、转租或或重复担担保。”商铺的的市场管管理者也也会为此此类担保保提供登登记；当当地的公公证机构构还会为为此类担担保办理理公证登登记。（二）以以出租车车经营权权为客体体的担保保出租车公公司将其其出租车车经营权权质押给给银行或或其他企企业，以以获取银银行贷款款或其

29、他他企业的的借款，若到期期不能归归还贷款款或借款款，则贷贷款债权权人有权权将出租租车经营营权变价价，所得得款项优优先用于于清偿所所担保的的借贷债债权。出租车营营运证的的持有人人将其持持有的、由出租租车营运运管理部部门核发发的出租租车营运运证交给给债权人人保管，并在车车辆管理理所进行行质押登登记，以以出租车车营运证证所表彰彰的出租租车经营营权进行行质押，办理贷贷款。（三）以以银行理理财产品品为客体体的担保保（四）以以企业银银行账户户为客体体的担保保企业与其其开户银银行达成成协议：该企业业向开户户银行贷贷款时，须以该该企业在在该银行行设立的的账户内内往来资资金做担担保；若若贷款届届期不能能清偿时时

30、，银行行将直接接从企业业的账户户中直接接划转资资金，用用于清偿偿该银行行的贷款款。（五）企企业排污污权为客客体的担担保以企业的的排污权权为担保保标的，在颁发发排污权权许可证证的环保保部门办办理质押押登记，为特定定债权提提供担保保的方式式。而所所谓排污污权，是是指排污污企业在在获得行行政主管管部门许许可后，按照许许可证上上所确定定的范围围、时间间、地点点、方式式和数量量等进行行排污的的权利。并非任何何特定物物或特定定权利上上的担保保均为担担保物权权，担保保物权的的确定必必须严格格遵守物物权法定定原则和和物权公公示原则则，不符符合上述述原则要要求的，虽然可可以认定定为担保保，但不不是担保保物权，而

31、是债债权性质质的担保保，不适适用物权权法之规规定，而而适用合合同债权权之规定定。三、担保保与反担担保合同同制作区分合同同与意向向书、备备忘录等等缔约阶阶段文件件1、区分分的必要要性合同法法司法解解释二第1条条当事人对对合同是是否成立立存在争争议，人人民法院院能够确确定当事人名名称或者者姓名、标的和和数量的的，一般应应当认定定合同成成立。能能够以规规定以外外的其他他内容，当事人人达不成成协议的的，人民民法院依依照合同同法第六六十一条条、第六六十二条条、第一一百二十十五条等等有关规规定予以以确定。意向书、备忘录录通常是是缔约过过程的阶阶段性产产物，不不具备正正式合同同应具备备的法律律要素。如果意向

32、向书、备备忘录对对当事人人的权利利义务约约定充分分，构成成合同。2、如何何区分如不愿意意向书、备忘录录发生法法律效力力，必须须声明：本文文件并非非合同，对当事事人双方方无法律律拘束力力。示例（投投资TERMSHEET）本意向书阐明了双双方关于于_业务之拟订条款款之理解解。除下文第十二条条款的规定之之外，本本意向书并不是一一份具有有约束力力或可依依法强制制执行的的协议，也未对对协议双双方或其其各自的的关联公公司规定定任何责责任、义义务或承承诺，也也没有授授予有关关本意向书所描述的的交易方方面的任任何权利利。协议议双方有有关此交交易方面面的权利利义务将将载于经经由双方方协商签签订的最最终协议议中。

33、本意向书不对任何何人士具具有约束束力且不具有法法律效力力，但第5、6、7、8、9、10、11,12，13，14和15条规定除除外，这这些例外外规定应应构成对对双方的的约束性性约定。保证中的的安慰函（letterofcomfort）指发函人人给债权权人的一一种书面面陈述，表明当当事人对对债务人人清偿债债务承担担道义上上的义务务，或督督促债务务人清偿偿债务等等。安慰慰函不是是保证合合同，但但是在特特殊情况况下，安安慰函因因具备保保证合同同的内容容构成保保证担保保。多出现在在子公司司对外借借款时，母公司司或上级级单位向向债权人人发函承承诺：如果债债务人不不还款时时，我公公司会督督促该公公司还款款。佛

34、山市人人民政府府与交通通银行香香港分行行担保纠纠纷案最高法院院(2004)民四终字字第5号佛山市政政府向香香港交行行出具一一份编号号为佛府府函承诺函称：“景景山有限限公司是是我市驻驻港机构构。该公司特特向贵行行申请以以下银行行便利：用该公公司的物业按按揭贷款款港币6150万元，期期限二年年。上述述申请业业经本政政府研究究批准同同意，请请贵行根根据该驻驻香港公公司的业业务发展展实际需需要，给给予支持持。本政府愿愿意督促促该驻香香港公司司切实履履行还款款责任，按时归归还贵行行贷款本本息。如如该公司司出现逾逾期或拖拖欠贵行行的贷款款本息情情况，本本政府将将负责解解决，不不让贵行行在经济济上蒙受受损失

35、。”广东省高高院一审审：佛山山市政府府承诺函明显表达达的是代代中亚公公司、景景山公司司清偿债债务的意意思。安慰函不不是保证证合同，但作为为一种书书面表述述，与保保证合同同有相似似的地方方，在特特殊情况况下，安安慰函也也可以构构成保证证合同被称之为为安慰函函的书面面材料的的效力和和效果由由其内容容来决定定。本案案承诺函函内容的的前半部部分的确确具有一一般安慰慰函的意意思，但但后半部部分显然然如上所所述具有有代为清清偿或承承担担保保义务的的内容，应视为为具有保保证的意意思表示示。佛山市答答辩：“保证不不能推定定”是担担保法的的基本原原则，“负责解解决”不不是代为为清偿债债务的意意思。最高法院院：从

36、名名称来看看，承诺函并非担保保函，对对于其是是否能构构成担保保应根据据其内容容来认定定。其次次，从承诺函的内容来来看，“负责解解决”、“不让让贵行在在经济上上蒙受损损失”并并无明确确的承担担保证责责任或代代为还款款的意思思表示。再次，在在香港交交行向授授信函中中，在“抵押品品及法律律文件”项下，除了佛佛山市政政府的承诺函外，还有有不动产产的抵押押、保证证及存单单的质押押等，且且承诺函均在这些些授信函函中被列列入区别别于“保保证”的的“其他他”文件件项下，这说明明香港交交行明知知承诺函并非保证证函。最后，佛佛山市政政府与香香港交行行之间有有三次座座谈会并并形成会会议纪要要。从这这三份纪纪要的记记

37、载来看看，香港港交行从从未要求求佛山市市政府承承担保证证责任或或代中亚亚公司还还款，佛佛山市政政府也未未作出过过承担保保证责任任或代企企业还款款的意思思表示，而双方方谈到的的解决途途径均是是政府在在适当时时机对企企业进行行资产重重组，以以解决原原有债务务。债权文书书与反担担保“公证条条款”是是指在债债权文书书中约定定“企业业不按约约定还款款时，担担保机构构有权向向当地公公证机关关申请执行证证书。”担保机构构只要取取得执执行文书书，而而无须提提起诉讼讼即可向向有管辖辖权的人人民法院院直接申申请强制制执行。“债权权文书”是指担担保机构构与贷款款企业签签订的委托担担保合同同或发发生代偿偿后，担担保机

38、构构与债务务企业达达成的还款协协议书。最高人民民法院、司法部部关于于公证机机构赋予予强制执执行效力力的债权权文书执执行有关关问题的的联合通通知第第2条公证机构构赋予强强制执行行效力的的债权文文书的范范围包括括：(一一)借款款合同、借用合合同、无无财产担担保的租租赁合同同；(二二)赊欠欠货物的的债权文文书；(三)各各种借据据、欠单单；(四四)还款款(物)协议；(五)以给付付赡养费费、扶养养费、抚抚育费、学费、赔(补补)偿金金为内容容的协议议；(六)符符合赋予予强制执执行效力力条件的的其他债债权文书。担保合同同是否包包括？案例某农户向向某汽车车公司购购买江淮淮载货自自卸汽车车，农户户向汽车车公司支

39、支付了首首付款后后向中国国农业银银行申请请惠农贷贷款，由由汽车公公司作为为保证人人承担连连带保证证责任，三方签签订中中国农业业银行农农户贷款款借款合合同。为此农农户以新新购买的的汽车作作为抵押押物向汽汽车公司司提供反反担保，双方签签订“三农”个人借借款贷款款反担保保合同。双方方到公证证处申请请对“三农”个人借借款贷款款反担保保合同进行公公证并赋赋予反担担保合同同强制执执行的法法律效力力。合同目的的条款1、合同同目的条条款的意意义合同解解释违约损损害赔偿偿的确定定（间接接损失）合同解解除2、如何何约定（1）和和“鉴于于”条款款（recitals/whereas）合并主体资格格+缔约约权（主主体为

40、法法人的）+目的的缔约权：第三人人对公司司的审查查义务；表见代代表与表表见代理理的构成成（2）单单独约定定：为赶赶工期、转卖而而购买例示鉴于：A公司系系成立于于年年7月25日的的有限责责任公司司，现时时注册资资本/实实收资本本为人民民币贰亿亿元；A公司签签署本协协议并在在本协议议项下出出让资产产已经取取得其权权力机构构的批准准和授权权，签署署本协议议是出让让方合法法有效的的行为；“为适应应业务发发展需要要，甲方方拟对某公司进行重组组，以某公司为主体引引进投资资者”海外并购购：战略略投资者者与财务务投资者者的区分分，若协协议没有有明确约约定，法法院一般般认定为为战略投投资者。债权转让让合同鉴于：

41、1、甲方作为为某某资资产管理理公司的的分支机机构，依依法享有有借款人人名名下本本金为元元的的贷款债债权；2、甲方方根据有有关法律律、法规规及政府府部门的的规定，采取招招标/竞竞价/协协议让方方式处置置该贷款款债权；3、乙方已对对本合同同项下贷贷款债权权实施其其认为必必要的尽尽职调查查后，自自主决定定参加该该贷款债债权的招招标/竞竞价/协协议转让让活动，并自愿愿独立承承担贷款款债权的的风险和和预期利利益无法法实现的的风险担保义务务一、我方方同意上上述担保保契约和和保函的的全部条条款；我我方保证证甲方按按期履行行合同同和担担保契约约的全部部义务；对甲方方在担保保契约项项下的一一切应付付款项，包括贵

42、贵行按保保函规定定向保函函受益人人支付的的任何或或全部款款项及由由此产生生的垫付付利息和和费用（下称应付款款项），我们们保证承承担连带带偿付责责任或和连带带赔偿责责任。二、如乙乙方未能能按契约约规定履履行支付付义务，贵行即即有权直直接向本本保证人人索偿，而无须须先向甲甲方追偿偿或和和处理抵抵押品，本担保保人保证证在收到到你行第第一次书书面索付付通知后后天天内，即即无条件件按通知知要求将将上述甲甲方所欠欠款项，以担保保契约规规定的币币种主动动支付给给贵行，其中垫垫付利息息额计算算至本担担保人实实际支付付日。上上述索付付通知书书作为付付款凭据据，对本本担保人人具有法法律约束束力。反担保人人同意并并

43、确认，若借款款人未能能及时按按借款合合同向贷贷款人清清偿该等等借款本本金、利利息及其其他有关关费用等等，在担担保人代代借款人人向贷款款人清偿偿该等借借款本金金、利息息及其他他有关费费用等款款项后五五天内，反担保保人无条条件向担担保人清清偿该等等借款本本金、利利息、复复利、罚罚息、违违约金、赔偿金金、实现现债权的的费用和和所有其其他应付付费用等等，不得得有任何何异议，该等款款项视为为反担保保人对担担保人的的欠款。6.2反反担保保人同意意并确认认，若借借款人未未能及时时按担保保协议向向担保人人支付担担保费用用，在收收到担保保人通知知后五天天内，反反担保人人无条件件代借款款人向担担保人清清偿担保保费

44、、滞滞纳金、逾期保保费及其其它费用用，不得得有任何何异议,该等款款项视为为反担保保人对担担保人之之欠款。责任方式式3.1本反担保保保证合合同的保保证方式式为连带带责任保保证：反反担保人人对担保保人代借借款人向向贷款人人清偿的的借款本本金、利利息、复复利、罚罚息、违违约金、损害赔赔偿金、实现债债权的费费用，对对借款人人应向担担保人支支付的担担保费、滞纳金金、逾期期保费、其它费费用，以以及担保保人代借借款人偿偿还上述述款项所所发生的的其他费费用承担担连带保保证责任任。3.2在反担保保人承担担全额担担保之情情况下，如还有有其他反反担保人人的，各各反担保保人承担担连带共共同保证证责任。陈述与保保证1.

45、1反担保人人依据中中国法律律具有保保证人主主体资格格，可以以对外提提供保证证担保。1.2反担保人人有足够够的能力力承担保保证责任任，并不不因任何何指令、财力状状况的改改变、与与任何单单位签订订的任何何协议而而减轻或或免除所所承担的的保证责责任。1.3反担保人人完全了了解借款款合同借借款人的的借款用用途，为为借款合合同借款款人提供供反担保保保证完完全出于于自愿，反担保保人在本本反担保保保证合合同项下下的全部部意思表表示真实实。1.4反担保人人清楚地地知道担担保人的的经营范范围、资资信情况况、财务务和财产产状况等等情况，并充分分知晓担担保协议议、借款款合同保保证合同同及其相相关附属属合同的的条款。

46、1.5反担保人人愿意以以拥有的的全部资资产(不分区域域)承担连带带保证责责任.1.6反担保人人签署本本合同已已经过反反担保人人公司之之董事会会或股东东会同意意，并签签署了董董事会决决议或股股东会决决议。若若反担保保人违反反企业章章程和企企业内部部的其他他规定而而签署本本合同，责任概概由反担担保人负负责，反反担保人人不得以以此为由由对抗本本合同项项下责任任的承担担。保证期间间6.1本合同项项下的反反担保保保证期间间为：自自甲方依依照编号号为的的保保证合同同的约定定履行代代偿义务务后之次次日起两两年。6.2如主合同同（借款款合同）确定的的借款分分批到期期的，则则每批借借款的反反担保保保证期间间为甲

47、方方按约代代偿每批批借款后后之次日日起两年年。6.3如贷款银银行根据据主合同同（借款款合同）之约定定提前收收回贷款款或依主主合同（借款合合同）约约定依法法解除借借款合同同并要求求甲方履履行保证证责任的的，则反反担保保保证期间间为自贷贷款银行行向甲方方通知的的履约保保证期限限最后一一天之次次日起两两年。通知条款款（单独独或纳入入监管条条款）8.3乙方发生生下列情情况之一一，应及及时通知知甲方：8.3.1经营机制制发生变变化，如如实行承承包、租租赁、联联营、合合并、兼兼并、分分立、股股份制改改造、与与外商合合资合作作等；8.3.2经营范围围和注册册资金发发生变更更、股权权变动；8.3.3财务状况况

48、恶化或或涉及重重大经济济纠纷；8.3.4破产、歇歇业、解解散、被被停业整整顿、被被吊销营营业执照照、被撤撤消；8.3.5住所、电电话、法法定代表表人发生生变更。担保责任任固定条条款五、如果果发生下下列任何何一种或或数种情情况时，无论是是否事先先通知本本担保人人，本保保证书第第、条条规定的的连带偿偿付责任任或和和连带赔赔偿责任任丝毫不不受影响响，本保保证书继继续有效效。本保保证项下下所有当当事人变变更各自自的名称称、地址址、合资资合同、章程法法定代表表人、经经营范围围、企业业性质，或乙方方合并、分立、停止、撤销、解散、破产等等；贵行行延缓行行使担保保契约项项下的任任何权利利，或对对应付款项项的偿

49、付给给予任何何宽限；保函函项下权权利被让让与或转转让；保函函有效期期应甲乙乙双方要要求予以以延展；担保保契约的的任何修修改和补补充。六、如果果保函金金额发生生更改，本担保保书的担担保责任任不变，仍按最最高不超超过原保保函金额额承担本本担保责责任。6.8本反担保保保证合合同不因因保证合合同及借借款合同同的任何何修改、补充、删除而而受到影影响或失失效。6.9在本反担担保保证证合同有有效期内内贷款人人或担保保人将主主债权转转让给第第三人的的，反担担保人仍仍在原保保证范围围内继续续承担保保证责任任。6.10在担保人人与反担担保人签签定本反反担保保保证合同同之后发发生主债债权人变变更之情情况（即即贷款人

50、人发生变变更），只要不不增加主主债权金金额，反反担保人人仍在原原保证范范围内继继续承担担保证责责任。6.11在反担保保保证合合同有效效期内，反担保保人如再再向第三三方提供供任何形形式的担担保，应应征得担担保人的的书面同同意。6.12本反担保保保证合合同项下下的担保保是反担担保人的的连续性性义务和和责任，其连续续性不受受任何争争议、索索赔和法法律程序序的影响响，也不不因借款款人是否否破产、无力清清偿、丧丧失企业业资格、更改组组织章程程，以及及发生任任何本质质上的变变更以及及向第三三人转让让债务而而有任何何改变。违约责任任9.1乙方在本本合同第第一条中中作虚假假陈述与与声明，给甲方方造成损损失的，

51、应予赔赔偿。9.2在本合同同生效后后。甲、乙双方方应全面面履行本本合同约约定的义义务。任任何一方方不履行行或不完完全履行行约定义义务，应应当承担担相应的的违约责责任，并并赔偿由由此给对对方造成成的损失失。9.3因乙方过过错造成成本合同同无效的的，乙方方应在保保证范围围内赔偿偿甲方全全部损失失。7.1若反担保保人违反反本反担担保保证证合同第第一条“陈述与与保证”的约定定作出虚虚假陈述述和声明明，导致致本合同同无效或或其他后后果，给给担保人人造成损损失的，反担保保人应负负全部赔赔偿责任任，反担担保人应应向担保保人赔偿偿借款合合同项下下全部的的借款本本金、利利息、复复利、罚罚息、违违约金、赔偿金金、

52、实现现债权的的费用，担保协协议项下下全部的的担保费费、滞纳纳金、逾逾期保费费、其它它费用，和所有有其他应应付费用用。7.2若反担保保人不履履行或不不完全履履行本反反担保保保证合同同约定的的还款义义务，超超过约定定还款时时间的，每延长长一日还还款，反反担保人人须向担担保人支支付相当当于逾期期还款额额的万分分之五的的违约金金。7.3若因反担担保人过过错造成成本反担担保保证证合同无无效的，反担保保人应负负全部赔赔偿责任任，反担担保人应应向担保保人赔偿偿借款合合同项下下全部的的借款本本金、利利息、复复利、罚罚息、违违约金、赔偿金金、实现现债权的的费用，担保协协议项下下全部的的担保费费、滞纳纳金、逾逾期

53、保费费、其它它费用,和所有其其他应付付费用。因反担担保人过过错造成成本反担担保保证证合同无无效的情情形包括括但不限限于：7.3.1反担保人人无担保保人主体体资格或或法律规规定不允允许反担担保人对对外提供供担保的的情形；7.3.2反担保人人的董事事、经理理违反中华人民民共和国国公司法法第六十条条的规定定，对外外提供担担保；7.3.3其他因反反担保人人过错造造成本反反担保保保证合同同无效的的情况。7.4若反担保保人违反反本反担担保保证证合同6.7项的规定定，担保保人有权权采取相相应方式式（包括括但不限限于通过过诉讼手手段）制制止反担担保人实实施相关关行为。监管条款款6.3根据担保保人要求求提供相相关资料料，并保保证所提提供资料料的真实实性、合合法性。6.4接受担保保人每半半年对反反担保人人进行的的担保资资格审查查，以及及