国际经济贸易争端解决法律制度

1、 第十四章 国际经济贸易争端解 决法律制度第一节国国际经济济争端概概述一、国际际经济争争端的种种类及其其特点所谓国际际经济争争端，也也称国际际经济贸贸易争端端，是指指国家、国际经经济组织织、自然然人、法法人之间间因从事事国际经经济贸易易活动而而产生的的法律争争端。国际经济济领域内内的争端端可以分分为以下下几种：1.不同同国家的的国民之之间的国国际经济济争端。2.国家家与本国国或外国国国民之之间的国国际经济济争端。3.国家家之间的的国际经经济争端端。第一节国国际经济济争端概概述二、解决决不同国国家国民民之间的的国际经经济争端端的方法法简言之，解决不不同国家家国民之之间的国国际经济济争端的的方法主

2、主要有司司法方法法和非司司法方法法两种。（一）司司法方法法（二）非非司法方方法即通过法法院以外外的方式式解决争争端的方方法，如如通过双双方当事事人友好好协商或或谈判，或者由由双方同同意的第第三人进进行调解解或仲裁裁。这种种方法又又称选择择性的解解决争端端的方法法（alternative disputeresolution, 即ADR）。这种种解决争争端方法法的前提提是当事事人之间间达成的的通过ADR解解决争端端的协议议。第二节国国际经经济争端端解决的的方法一、解决决国际经经济争端端司法方方法在一国法法院进行行的国际际商事诉诉讼所涉涉及的主主要法律律问题包包括：对争端端案件的的管辖权权；诉讼程程

3、序的进进行；解决争争端应当当适用的的法律规规则；法院判判决的效效力与执执行。第二节国国际经经济争端端解决的的方法二、ADR方法法（一）ADR的的法律特特征1.它是是当事人人之间达达成的自自愿解决决争端的的方法。2.通过过ADR达成的的解决争争端的方方案没有有法律上上强制执执行的效效力。3.ADR既可可单独适适用，也也可适用用于诉讼讼程序和和仲裁程程序中。第二节国国际经经济争端端解决的的方法二、ADR的主主要形式式（一）双双方当事事人协商商谈判（二）由由双方当当事人共共同选择择的第三三方调解解（mediationorconciliation）（三）模模拟法庭庭（mini-trial）第三节国际际

4、商事仲仲裁一、国际际商事仲仲裁的概概述（一）概概念国际商事事仲裁是是指在国国际商事事交往中中，当事事人通过过事先或或事后达达成的仲仲裁协议议，将具具有国际际因素的的、商事事性质的的争议提提交临时时仲裁庭庭或常设设仲裁机机构进行行审理，由其依依据法律律或公平平原则作作出具有有约束力力的终局局裁决的的一种制制度。第三节国际际商事仲仲裁（二）国国际商事事仲裁的的特点1、自愿愿性；2、民间间性；3、高度度的自治治性；4、相当当的灵活活性；5、一裁裁终局性性；6、较强强的专业业性；7、广泛泛的国际际性。二、仲裁机机构（一）国国际商事事仲裁机机构的类类别1、临时时仲裁机机构2、常设设仲裁机机构（二）主主要

5、的仲仲裁机构构1、国际际性的常常设仲裁裁机构（1）国国际商会会仲裁院院（2）解解决投资资争端国国际中心心2、国国家性的的常设仲仲裁机构构（1）瑞瑞典斯德德哥尔摩摩商会仲仲裁院（2）瑞瑞士苏黎黎世商会会仲裁院院（3）英英国伦敦敦国际仲仲裁院（4）美美国仲裁裁协会第三节国际际商事仲仲裁三、仲裁裁协议（一）仲仲裁协议议的概念念和种类类1、仲裁裁协议的的概念仲裁协议议：是指指双方当当事人同同意把他他们之间间已经发发生或将将来可能能发生的的争议交交付仲裁裁解决的的一种书书面的共共同意思思表示。2、仲裁裁协议的的种类：（1）仲仲裁条款款；（2）仲仲裁协议议书；（3）其其他表示示提交仲仲裁的文文件。第三节国

6、际际商事仲仲裁（二）仲仲裁协议议的内容容1、提交交仲裁的的争议事事项2、仲裁裁地点和和仲裁机机构3、仲裁裁规则4、仲裁裁裁决的的效力5、法律律适用第三节国际际商事仲仲裁（三）有有效仲裁裁协议的的确定1、仲裁裁协议的的形式：绝大多多数国家家的仲裁裁立法和和国际条条约都要要求采用用书面形形式。2、仲裁裁协议当当事人的的行为能能力：国国际社会会的普遍遍观点是是仲裁协协议的当当事人在在订立仲仲裁协议议时必须须具有行行为能力力。3、争议议事项的的可仲裁裁性：仲仲裁协议议中约定定提交仲仲裁的争争议事项项必须是是依有关关国家的的法律允允许采用用仲裁方方式处理理的事项项。第三节国际际商事仲仲裁（四）仲仲裁协议

7、议的法律律效力1、对当当事人的的法律效效力2、对法法院的法法律效力力3、对仲仲裁庭或或仲裁机机构的法法律效力力4、是仲仲裁裁决决具有强强制执行行力的重重要依据据（五）仲仲裁条款款的独立立性仲裁条款款的独立立性是指指当合同同无效或或失效时时，作为为合同组组成部分分的仲裁裁条款并并不当然然随之无无效。第三节国际际商事仲仲裁四、国际际商事仲仲裁中的的法律适适用（一）仲仲裁程序序的法律律适用1、当事事人选择择适用的的法律；2、在当当事人无无明示选选择时，一般适适用仲裁裁地法。（二）实实体问题题的法律律适用1、当事事人选择择的实体体法2、当事事人未作作明示选选择时（1）依依冲突规规则确定定实体法法。（2

8、）授授权仲裁裁庭去决决定准据据法。（三）公公平和善善意原则则的适用用 第四节 WTO争端端解决机机制一、WTO争端端解决机机制的产产生背景景世贸组织织争端解解决机制制，是从从关贸总总协定有有关条款款及其40多年年来争端端解决的的实践发发展而来来的。关关贸总协协定关于于争端解解决的规规定，主主要体现现在GATT1947的的第22条和23条。第22条规定定了缔约约方之间间进行磋磋商的权权利；第第23条条规定了了提出磋磋商请求求的条件件、多边边解决争争端的主主要程序序及授权权报复等等。一般般认为,这两条条是关贸贸总协定定争端解解决机制制的主要要规则和和法律基基础。第四节 WTO争端端解决机机制但是，

9、关关贸总协协定争端端解决机机制存在在一些严严重缺陷陷。例如如，由于于没有明明确的时时限规定定，争端端解决往往往久拖拖不决；由于奉奉行“协协商一致致”原则则，被专专家组裁裁定的败败诉方可可借此规规则阻止止专家组组报告的的通过。这些缺缺陷使得得关贸总总协定争争端解决决机制的的效率大大打折扣扣。在此背景景下，“乌拉圭圭回合”将争端端解决纳纳入谈判判议程，并最终终达成了了关于于争端解解决规则则与程序序的谅解解(DSB)，建立立了WTO争端端解决机机制。该该机制克克服了旧旧机制的的缺陷,其核心心是精细细的操作作程序、明确的的时间限限制和严严格的交交叉报复复机制。第四节 WTO争端端解决机机制二、WTO争

10、端端解决机机制的特特点（一）鼓鼓励成员员通过双双边磋商商解决贸贸易争端端根据关关于争端端解决规规则与程程序的谅谅解的的规定，争端当当事方的的双边磋磋商是WTO争争端解决决的第一一步，也也是必经经的一步步。即使使是争端端进入专专家组程程序后，双方仍仍然可以以通过双双边磋商商达成相相互满意意的解决决方案。从目前前来看，约有80%的的争端是是在建立立专家小小组之前前通过磋磋商解决决的。第四节 WTO争端端解决机机制（二）严严格规定定争端解解决的时时限WTO争争端解决决的各个个环节都都被规定定了严格格、明确确的时间间表，这这使得争争端解决决的数量量和速度度大为加加快。这这既有利利于纠正正成员违违反WT

11、O协定定或协议议的行为为，使受受害方得得到及时时救济，也有助助于增强强各成员员对多边边争端解解决机制制的信心心。第四节 WTO争端端解决机机制（三）实实行“反反向协商商一致”的决策策原则WTO争争端解决决机制引引入了“反向协协商一致致”的决决策原则则。在争争端解决决机构审审议专家家组报告告或上诉诉机构报报告时，只要不不是所有有的参加加方都反反对，则则被视为为通过，从而排排除了败败诉方单单方面阻阻挠报告告通过的的可能。（四）允允许交叉叉报复DSB虽虽然禁止止任何未未经授权权的单边边报复性性措施，但它规规定如果果成员在在某一领领域的措措施被裁裁定违反反了WTO协定定或协议议，且该该成员未未在合理理

12、时间内内纠正，经争端端解决机机构授权权，利益益受到损损害的成成员可以以进行报报复。报报复应优优先在相相同领域域进行，称为“平行报报复”；如不可可行，报报复可以以在同一一协定或或协议下下跨领域域进行，称为“跨领域域报复”；如仍仍不可行行，报复复可以跨跨协定或或协议进进行，称称为“跨跨协议报报复”。第四节 WTO争端端解决机机制三、WTO争端端解决机机制运作作（一）DSB及及其管辖辖权根据关关于建立立WTO协定第2条条第3款款之规定定，WTO的DSB（DisputeSettlement Body，争端解解决机构构）是总总理事会会，其在在履行争争端解决决职能时时，即视视为争端端解决机机构。第四节 W

13、TO争端端解决机机制（二）争争端解决决机制的的一般原原则DSU第3条总则则规定了了WTO争端解解决机制制的一般般原则：1.继承承和发展展GATT1947有关争争端解决决原则。2.维护护权利义义务平衡衡原则。3.对发发展中成成员方优优惠原则则。第四节 WTO争端端解决机机制(三)争争端解决决机制程程序规则则根据谅谅解书，在WTO框框架下解解决争端端，主要要经历以以下四个个阶段：1、协商商。当协协议项下下的争端端发生后后，各方方必须首首先自行行协商解解决。收到磋商商请求的的一方如如果自收收到此项项请求之之日起10日内内未能做做出答复复，或在在此后30日内内或双方方约定的的期限内内未能进进行磋商商，

14、或者者在60日内通通过磋商商未能解解决争端端，提出出申诉的的一方即即可请求求DSB设立专专家小组组解决争争端。第四节 WTO争端端解决机机制2、斡旋旋、调解解和调停停。（自自愿选择择）3、专家家小组的的设立及及对争端端事项的的审查。专家小组组一般由由3名成成员组成成，特殊殊情况下下可由5人组成成。第四节 WTO争端端解决机机制应当向DSB提提交有关关调查材材料的书书面报告告，说明明争端事事实的调调查结果果，并提提出有关关的建议议。此项项报告除除向DSB提交交外，还还应向当当事各方方提供。报告一一般应当当在专家家小组成成立后6个月内内提出，但遇有有紧急情情况，如如易腐烂烂食品，应在3个月内内提出

15、。在复杂杂争端的的情况下下，也可可经书面面请求DSB并并经批准准后延长长此项期期限，但但无论如如何不得得超过9个月。第四节 WTO争端端解决机机制3.上诉诉评审程程序。只只有争端端的当事事方，而而不是任任何第三三方，才才有权对对专家小小组的建建议或裁裁定提出出上诉评评审程序序。上诉诉应当仅仅限于专专家小组组报告中中所涉及及的法律律问题及及由该专专家小组组所作的的法律解解释。第四节 WTO争端端解决机机制4.执行行程序。专家小组组或上诉诉机构的的报告通通过后30日内内，有关关缔约方方必须向向DSB通报其其对所通通过的报报告中提提出的建建议打算算采取的的措施。如不能能立即实实施，该该缔约方方应当在

16、在合理的的期限内内实施。如果未未能在此此期限内内实施，则必须须与申诉诉方进行行如何予予以补偿偿的谈判判。如果果通过谈谈判不能能达成满满意的结结果，申申诉方可可以请求求DSB授权其其中止对对对方所所给予的的减让或或对其所所承担的的其他义义务，也也即采取取交叉报报复措施施。第四节 WTO争端端解决机机制申诉方在在中止履履行减让让或其他他义务时时，应遵遵循以下下原则和和程序：原则上上应中止止履行与与产生违违反或损损害的同同一协议议中同一一部门的的减让或或其他义义务；如如不奏效效，则中止履履行同一一协议内内其他部部门中的的减让或或其他义义务；如如仍不奏奏效，则则中止其其他协议议中的减减让或其其他义务务。第四节 WTO争端端解决机机制若被诉方方对减让让水平提提