合同的变更和转让课程

1、第九章 合同的变更和转让第一节合合同的的变更一、合同同的变更更概述（一）合合同变更更的概念念合同内容容的变更更（狭义义）合同的变变更（广义）合合同主体体的变更更1、合同内容容的变更更2、合同主体体的变更更本节所讨讨论的合合同的变变更，仅仅指狭义义上的合合同内容容的变更更。（二）合合同变更更的类型型从其原因因和程序序上，在在我国合合同法上上合同的的变更可可有如下下类型：1、法定变变更。2、裁判变变更。3、协议变变更。当当事人协协商一致致，可以以变更合合同。（合同法第77条第1款）二、合同同变更的的条件（一）原原已存在在有效的的合同关关系。（二）合合同的内内容须发发生变化化。（三）合合同内容容的变

2、化化须明确确。当事人对对合同变变更的内内容约定定不明确确的，推推定为未未变更。（合同法第78条）（四）须须遵守法法律要求求的方式式法律、行行政法规规规定变变更合同同应当办办理批准准、登记记等手续续的，依依照其规规定。（合同法第77条第2款）三、合同同变更的的效力（一）概概说（二）合合同变更更的效力力1、仅向向将来发发生效力力。2、合同同的变更更仅对已已经变更更的部分分发生效效力，未未变更部部分的权权利义务务继续有有效。3、合同同变更和和损害赔赔偿的关关系。民法通通则第第115条规定定，合同同的变更更或者解解除，不不影响当当事人要要求赔偿偿损失的的权利。第二节合合同的的转让一、合同同的转让让概述

3、合同的转转让，依依其转让让的内容容的不同同可以分分为：合合同权利利的转让让、合同同义务的的转让以以及合同同权利和和义务的的概括转转让。通过转让让合同而而转让合合同权利利，属于于债权让让与；通通过转让让合同而而转让合合同义务务，称为为债务承承担。本节所讲讲的债权权让与限限于合同同权利的的让与，债务承承担单指指合同义义务的承承担，债债权债务务的概括括转让仅仅指合同同权利义义务的概概括转让让。依据合同同转让的的原因的的不同，合同的的转让可可以有不不同的类类型：合同的转转让基于法律律的规定定法定继承承合同地位位的概括括承受代位求偿偿基于裁判判命令转付命令令基于法律律行为单方行为为遗嘱双方行为为合同债权

4、让与与二、债权权让与（一）债债权让与与的概念念债权让与与与债权权让与合合同不是是同一个个概念，而是具具有联系系和区别别的两个个范畴。（二）债债权让与与的法律律结构债权让与与、债权权让与合合同（基基础行为为、原因因行为）和产生生债权的的行为之之间的关关系需要要加以辨辨析。试试举一例例，加以以说明：甲公司和和乙于2002年6月2日签订一一个买卖卖奥迪车车的合同同，约定定甲公司司于2002年9月1日将奥迪迪车交付付乙，乙乙同时支支付价款款32万元。乙乙于2002年7月15日和丙签签订转让让奥迪车车请求权权的合同同，并于于当日把把书面通通知送达达甲公司司。甲债务人乙债权人/让与人丙受让人买卖合同同（产

5、生债债权的行为）债权让与与合同（基础行行为/原因行为为）为债权让让与合同提供标标的物（债权）债权让与取得债权权原因行为为与债权权让与之间间的关系系其中，甲甲公司和和乙之间间的买卖卖合同是是产生债权权的行为为；乙和丙丙之间的的转让奥奥迪车请请求权的的合同，实际上上是乙把把该奥迪迪车的请请求权出出卖给了了丙，该该合同就就是基础行为为（原因因行为），在我国国民法上上就是债权让与与合同；而奥迪迪车请求求权于2002年7月月15日日由乙转转让给丙丙的现象象，就是是债权让与与。在这里，买卖奥奥迪车的的合同（产生债权权的合同同）提供转转让奥迪迪车请求求权的合合同（债权让与与合同）的标的的物，转转让奥迪迪车请

6、求求权的合合同（债权转让让合同）系奥迪迪车请求求权让与与（债权让与与）的法律律事实，换言之之，转让让奥迪车车请求权权的合同同（债权让与与合同）是奥迪迪车请求求权让与与（债权让与与）的原因因行为。（三）债债权让与与、债权权的让与与合同和和原因行行为整理各家家学说，就我国国现行法法的制度度，我们们所持的的基本观观点如下下：1、因债权权让与自自债权让让与合同同生效时时完成，故讨论论有因、无因在在我国法法上大多多是债权权让与合合同是否否有因；2、对于上上述问题题，应该该加以类类型化，不可一一概而论论：（1）票据债债权让与与采无因因性原则则，这是是票据法法的原则则要求。（2）票据以以外的证证券化债债权是

7、否否采无因因性原则则，我国国法上尚尚不明确确；日本本法、中中国台湾湾地区的的“法律律”上，证券化化的债权权采取无无因性原原则，由由于这符符合商事事交易的的特点和和商事法法的特殊殊性，我我国法应应当加以以借鉴。（3）普通债债权的让让与合同同存在无无效的情情形时（合同法第52条、民法通则则第58条），让让与合同同当然、绝对无无效，因因我国民民法未承承认物权权行为独独立性和和无因性性制度，故不发发生债权权让与的的效果。在这些些情况下下，债权权让与是是有因的的。（4）债权让让与合同同存在合同法第54条、民法通则则第59条规定的的原因时时，如果果撤销权权人行使使撤销权权，同样样致使让让与合同同自始、当然

8、、绝对的的无效，故不发发生债权权让与的的效果。可以说说，这些些情况下下，债权权让与仍仍然是有有因的。当然，撤销权权人不行行是撤销销权，则则合同继继续有效效，发生生债权让让与的效效果。（四）债债权让与与合同的的条件1、须存在在有效的的债权2、被让与与的债权权具有可可让与性性合同法法第79条原原则上承承认债权权一般条条件下均均具有可可让与性性，但规规定有下下列情形形的除外外：（1）根根据合同同性质不不得转让让；（2）按按照当事事人的约约定不得得转让；（3）依依照法律律规定不不得转让让；3、让与与人和受受让人须须就债权权的转让让意思表表示一致致（五）债债权让与与合同的的效力1、债权权让与的的对内效效

9、力（1）债债权由让让与人转转移于受受让人（2）债债权的从从权利随随同移转转合同法第81条规定，债权人人转让权权利的，受让人人取得与与债权有有关的从从权利，但该从从权利专专属于债债权人自自身的除除外。（3）证明文文件的交交付与必必要情形形的告知知（4）让与人人对让与与债权的的担保义义务让与人占占有的债债权担保保物，应应全部移移交受让让人占有有。2、债权让让与的对对外效力力债权让与与的对外外效力，可以分分为对于于债务人人的效力力和对第第三人的的效力两两个方面面。（1）债权让让与对于于债务人人的效力力1）对债务务人生效效的要件件：让与与通知合同法第80条第1款规定，债权人人转让权权利的，应当通通知债

10、务务人。未未经通知知，该转转让对债债务人不不发生效效力。2）对债务务人效力力的内容容A、表见让让与及其其效力B、债务人人抗辩权权的援用用合同法第82条规定，债务人人接到债债权转让让通知后后，债务务人对让让与人的的抗辩，可以向向受让人人主张。C、债务人人抵销的的主张合同法第83条规定，债务人人接到债债权转让让通知时时，债务务人对让让与人享享有债权权，并且且债务人人的债权权优先于于转让的的债权到到期或者者同时到到期的，债务人人可以向向受让人人主张抵抵销。（2）债债权让与与对第三三人的效效力1）债权权的二重重让与2）有利利害关系系的第三三人为清清偿三、债务务承担（一）债债务承担担的概念念（二）债务务

11、承担制制度的法法律结构构试举一例例加以说说明：甲甲（债务务人）出出卖给乙乙（债权权人）一一袋大米米，甲与与丙（承承受人）订立债债务承担担合同，由丙承承受交付付一袋大大米的债债务。甲债务人乙债权人丙承受人买卖合同同（产生债债务的合合同）债务承担担合同承受债务务在上图中中，丙取取得债务务称为债债务承担担，甲和和丙之间间订立的的合同为为债务承承担合同同（基础础行为、原因行行为），甲和乙乙之间的的买卖合合同关系系，是产产生债务务的合同同。（三）债债务承担担、债务务承担合合同与原原因行为为债务承担担及债务务承担合合同（基基础行为为）是否否采无因因性原则则？在我我国法上上应该予予以类型型化：1、债务承承担

12、合同同（基础础行为）存在合同法第52条、民法通则则第58条规定的的原因时时，无效效。2、债务承承担合同同（基础础行为）存在合同法第54条、民法通则则第59条规定的的原因时时，如果果撤销权权人行使使撤销权权，同样样不发生生债务承承担的效效果。当然，若若撤销权权人不行行使撤销销权，合合同继续续有效，则发生生债务承承担的效效果。（四）债债务承担担的类型型债务承担担，按照照承担后后原债务务人是否否免责为为标准，可以分分为免责责的债务务承担和和并存的的债务承承担。（五）免免责的债债务承担担1、免责的的债务承承担的要要件（1）承担人人和债务务人签订订债务承承担合同同对此有以以下进一一步的要要求：1）须存在

13、在有效的的债务2）被移转转的债务务具有可可移转性性以下的债债务不具具有可移移转性，值得注注意：A、性质上上不可移移转的债债务B、当事人人特别约约定不得得移转的的债务C、强制性性规范规规定不得得转让的的债务3）承担人人须与债债务人就就债务承承担达成成合意。债务承承担要求求承担人人须就债债务承担担与债务务人意思思表示一一致。4）须经债债权人同同意合同法第84条规定，债务人人将合同同的义务务全部或或部分转转移给第第三人的的 ，应应当经债债权人同同意。5）债务承承担合同同的形式式。根据合同法第87条的规定定，法律律、行政政法规规规定转让让权利或或者转移移义务应应当办理理批准、登记等等手续的的，依照照其

14、规定定。（2）承担人人和债权权人签订订债务承承担合同同合同法第84条规定，债务人人将合同同的义务务全部或或者部分分转移给给第三人人的，应应当经债债权人同同意。2、债务承承担合同同的效力力（1）承担人人成为债债务人。（2）抗辩权权的移转转。根据合同法第85条的规定定，债务务人转移移义务的的，新债债务人可可以主张张原债务务人对债债权人的的抗辩。（3）从债务务一并移移转。对此合同法第86条前段规规定，债债务人转转移义务务的，新新债务人人应当承承担与主主债务有有关的从从债务。例如如，附随随于主债债务的利利息债务务，随主主债务的的移转而而移转于于承担人人。但值值得注意意的是，第86条后段规规定，该该从债

15、务务专属于于原债务务人自身身的除外外。（六）并并存的债债务承担担1、概说说2、并存存的债务务承担合合同的要要件（1）债债务具有有移转性性。（2）当当事人就就并存的的债务承承担达成成合意。（3）并并存的债债务承担担合同生生效。3、并存存的债务务承担合合同的效效果并存的债债务承担担合同生生效，第第三人（承担人人）加入入债的关关系中来来，成为为另一债债务人，与原债债务人一一起向债债权人负负担债务务。（1）当事人人之间无无约定时时，承担担人和债债务人负负同一债债务。（2）当事人人之间有有约定的的，依其其约定。四、合同同权利义义务的概概括移转转（一）合合同权利利义务的的概括移移转概述述1、法定的概概括移

16、转转。合同法法第90条规规定，当当事人订订立合同同后合并并的，由由合并后后的法人人或者其其他组织织行使合合同权利利，履行行合同义义务。当当事人订订立合同同后分立立的，除除债权人人和债务务人另有有约定的的以外，由分立立的法人人或者其其他组织织对合同同的权利利和义务务享有连连带债权权，承担担连带债债务。2、意定的概概括移转转。合同法法第88条规规定，当当事人一一方经对对方同意意，可以以将自己己在合同同中的权权利和义义务一并并转让给给第三人人。（二）合合同权利利义务概概括移转转的种类类1、合同同承受合同承受受一般基基于当事事人和第第三人之之间的合合同而发发生。（合同同法第第88条条）根据合合同法第88条规定定，合同同承受必必须经对对方当事事人的同同意才能能生效。2、企业的的合并与与分立民法通则则第44条第2款规定，企业法法人分立立、合并并，它的的权利和和义务由由变更后后的法人人享有和和承担。合同法第90条规定，当事人人订立合合同后合合并的