建设工程招投标及合同管理

1、建设工程招投标及合同管理第一页，共59页。温故工程建设项目货物招标投标办法（国家发改委、建设部等七部委27号令）第五条规定：“以暂估价形式包括在总承包范围内的货物达到国家规定规模标准的，应当由总承包中标人和工程建设项目招标人共同依法组织招标。”建设项目招标人可以依照国家发改委、建设部等七部委27号令规定，作为共同的招标组织者，可以派代表进入评标委员会参与评标，否则，中标结果对建设项目招标人没有约束力，并且，建设项目招标人有权拒绝对相应项目拨付工程款，对相关工程拒绝验收。第二页，共59页。工程招投标第三页，共59页。中华人民共和国招投标法规定必须招标的工程项目类型：基础设施、公用事业等关系社会公

2、共利益、公众安全的项目；使用国有资金投资或者国家融资的项目；使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。第四页，共59页。关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围包括：（一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目；（二）铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目；（三）邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目；（四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目；（五）道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目；（六）生态环境保护项目；（七）其他基础设施项目。工程建设项目招标范围和规模标准规定

3、 第五页，共59页。关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括： （一）供水、供电、供气、供热等市政工程项目；（二）科技、教育、文化等项目；（三）体育、旅游等项目；（四）卫生、社会福利等项目；（五）商品住宅，包括经济适用住房；（六）其他公用事业项目。第六页，共59页。使用国有资金投资项目的范围包括：（一）使用各级财政预算资金的项目；（二）使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目；（三）使用国有企业事业单位自有资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。第七页，共59页。国家融资项目的范围包括： （一）使用国家发行债券所筹资金的项目；（二）使用国家对外借款或者担保所筹资金的项目；

4、（三）使用国家政策性贷款的项目；（四）国家授权投资主体融资的项目；（五）国家特许的融资项目。第八页，共59页。使用国际组织或者外国政府资金的项目的范围包括：（一）使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目；（二）使用外国政府及其机构贷款资金的项目；（三）使用国际组织或者外国政府援助资金的项目。第九页，共59页。（一）施工单项合同估算价在200万元人民币以上的； （二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的； （三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的； （四）单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额

5、在3000万元人民币以上的。 第十页，共59页。2.可以不进行招标的建设项目范围 涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目。第十一页，共59页。建设工程招标投标形式公开招标邀请招标一是涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾，适宜招标但不宜公开招标的；二是项目技术复杂或有特殊要求，或者受自然地域环境限制，只有少量潜在投标人可供选择的；三是采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大的。第十二页，共59页。1、投标有效期 是指为保证招标人有足够的时间在开标后完成评标、定标、合同签订等工作而要求投标人提交的投标文件在一定时间内保持

6、有效的期限，该期限由招标人在招标文件中载明，从提交投标文件的截止之日起算。 1）投标有效期的作用 一方面起到了约束投标人在投标有效期内不能随意更改和撤回投标的作用；另一方面也促使招标方加快评标、定标和签约过程，从而保证投标人的投标不至于由于招标方无限期拖延而增加投标人的风险。 2）投标有效期的时间 招标人最迟应当在投标有效期结束日三十个工作日前确定中标人，三十个工作日相当于六周，即42天。招标文件编制时应注意的概念第十三页，共59页。2、投标保证金 投标保证金是指在招标投标活动中，投标人随投标文件一同递交给招标人的一定形式、一定金额的投标责任担保。其主要保证投标人在递交投标文件后不得撤销投标文

7、件，中标后不得无正当理由不与招标人订立合同，在签订合同时不得向招标人提出附加条件、或者不按照招标文件要求提交履约保证金，否则，招标人有权不予返还其递交的投标保证金。 1）投标保证金的金额 投标保证金不得超过项目估算价的百分之二，但最高不得超过八十万元人民币 2）投标保证金的期限 与投标有效期的期限一致 3）投标保证金的形式 现金、支票、银行保函第十四页，共59页。3、履约保证金 履约担保是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。 其形式有履约担保金（又叫履约保证金）、履约银行保函和履约担保书三种。 履约保证金可用保兑支票、银行汇票或现金支票，履约

8、保证金不得超过中标合同金额的10%； 履约银行保函是中标人从银行开具的保函，额度是合同价格的10%以内； 履约担保书是由保险公司、信托公司、证券公司、实体公司或社会上担保公司出具担保书，担保额度是合同价格的30%。 发包人应在工程接收证书颁发后28 天内把履约担保退还给承包人。 第十五页，共59页。引例：某建筑工程的招标文件中标明，距离施工现场1km处存在一个天然砂场，并且该砂可以免费取用。现场实地考察后承包商没有提出疑问，承包商在投标报价中没有考虑工程买砂的费用，只计算了取砂和运输费用。由于承包商没有仔细了解天然砂场中天然砂的具体情况，中标后，在工程施工中准备使用该砂时，工程师认为该砂级配不

9、符合工程施工要求，而不允许在施工中使用，于是承包商只得自己另行购买符合要求的砂。4.现场踏勘与答疑第十六页，共59页。承包商以招标文件中标明现场有砂而投标报价中没有考虑为理由，要求业主补偿现在必须购买砂的差价，工程师不同意承包商的补偿要求。请思考工程师不同意承包商的补偿要求是否合法？第十七页，共59页。现场踏勘与答疑会 投标人对工程现场及周围环境进行踏勘，以便投标人获取有关编制投标文件和签署合同所涉及现场的资料。 招标人向投标人提供的有关现场的数据和资料，是招标人现有的能被投标人利用的资料，招标人对投标人做出的任何推论、理解和结论均不负责任。 答疑会是开始投标前组织潜在投标人召开的涉及本次招标

10、项目所发布的相关信息说明与澄清的会议。 第十八页，共59页。结论：工程师不同意承包商的补偿要求是合法的。依据：建设工程质量管理条例第二十九条 施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定的，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，检验应当有书面记录和专人签字；未经检验和检验不合格的，不得使用。 工程建设项目施工招标投标办法 第三十二条：招标人根据招标项目的具体情况，可以组织潜在投标人踏勘项目现场，向其介绍工程场地和相关环境的有关情况。潜在投标人依据招标人介绍情况作出的判断和决策，由投标人自行负责。第十九页，共59页。引例分析：本案例中投标人在现场踏勘环节有明显的失误。招标程序

11、有现场踏勘答疑的内容，有经验的承包商在现场踏勘中应当对招标文件的内容进行核实，所有进入施工现场的原材料必须复检合格后，方可用于施工，显然承包商没有进行砂子的检验，亦未提出疑议，就想当然的接受了砂子能够用于工程这个说法，自食其果完全是承包商的自以为是。第二十页，共59页。5、联合体投标1）联合体投标的含义是某承包单位为了承揽不适于自己单独承包的工程项目而与其他单位联合，以一个投标人的身份去投标的行为。招标投标法第31条规定，两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。 2）联合体各方的资质要求同一专业的单位组成的联合体，应当按照资质等级较低的单位确定联合体的资质等级。

12、 3）联合体各方如何承担责任联合体各方承担连带责任第二十一页，共59页。施工投标文件的构成(1) 投标函及投标函附录；(2) 法定代表人身份证明或附有法定代表人身份证明的授权委托书；(3) 联合体协议书；(4) 投标保证金或保函；(5) 已标价工程量清单；(6) 施工组织设计；(7) 项目管理机构；(8) 拟分包项目情况表；(9) 资格审查资料；10) 投标人须知前附表规定的其他材料。第二十二页，共59页。（3）出席开标会人员：开标会由招标人主持，所有投标人均应参加 提示：投标人未参加开标会视为弃权，这里的投标人指有效的投标人或投标代理人1建设工程施工开标的时间和地点（1）时间：是提交投标文件

13、截止时间的同一时间公开进行 提示：这一规定常常被用来运做一些投标策略。如：投标截止前一分钟可以提出修改总报价和总工期等投标条件，以提高中标可能性（2）地点：招标文件中预先确定的开标地点。依法必须进行公开招标的工程，其开标应当在当地建设工程交易中心进行 提示：相关法规规定：全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的项目，应当采用公开招标的方式。如果采用邀请招标，应由有关部门批准。第二十三页，共59页。 (1) 投标文件未按照招标文件的要求予以密封 (2) 投标文件中的投标函未加盖投标人企业及企业法定代表人印章，或者企业法定代表人授权的代理人没有合法、有效的委托书（原件）及委托代理人

14、印章在开标时，如果发现投标文件出现上述所列情形之一，应当作为无效投标文件，不再进入评标阶段3.开标会上列为无效标的情况第二十四页，共59页。建设工程施工开标案例案例背景 某大型工程项目由政府投资建设，业主委托某招标代理公司代理施工招标。招标代理公司确定该项目采用公开招标的招标方式招标公告在当地政府规定的招标信息网上发布 。招标文件中规定：投标担保可采用投标保证金或投标保函的方式担保。投标有效期为60天。 业主对招标代理公司提出了以下要求：为避免潜在投标人过多，项目招标公告只在本市日报上发布，且采用邀请招标方式招标。 开标会上，有招标人检查投标文件的密封情况，确认无误后，由工作人员当众开封后发现

15、： （1）A投标人的投标文件投标函盖有企业及企业法定代表人的印章，但没有加盖项目负责人的印章。 （2）B投标人与其他投标人组成了联合体投标，附有各方资质证书，但没有联合体共同投标协议。 （3）C 投标人提交的投标保函有效期为70天。 （4）D投标人的投标报价最高，故D投标人在开标后第二天撤回了投标文件。 问题： （1）业主对招标代理公司提出的要求是否正确？说明理由。 （2）A、B、C投标人的投标文件是否有效？说明理由。 （3） D投标人的投标文件是否有效？对 D投标人撤回投标文件的行为应如何处理？第二十五页，共59页。问题1：“业主提出的项目招标公告只在本市日报上发布”不正确。理由：公开招标项

16、目的招标公告，应当通过国家指定的报刊、信息网络或者其他媒介发布，任何单位和个人不得非法限制招标公告发布地点和发布范围。“业主提出的项目采用邀请招标方式招标”不正确。理由：因该项目是政府投资建设，相关的法规规定全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的项目，应当采用公开招标的方式。如果采用邀请招标，应由有关部门批准。全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的项目，应当采用公开招标的方式。如果采用邀请招标，应由有关部门批准。问题2：A企业投标文件有效。 B企业投标文件无效。因组成联合体投标的，投标文件应附联合体各方共同投标协议。 C企业投标文件无效。因投标保函的有效期应

17、超过投标有效期30天（或28天）问题3：D企业投标文件有效。招标人可以没收其投标保证金。给招标人造成损失超过投标保证金的，招标人可以要求其赔偿。第二十六页，共59页。评标委员会 评标委员会由招标人或其委托的招标代理机构熟悉相关业务的代表，以及有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为五人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。 评标委员会成员名单一般应于开标前确定。评标委员会成员名单在中标结果确定前应当保密。 第二十七页，共59页。1)经评审的最低投标价法 最低投标价法一般适用于具有通用技术、性能标准或者招标人对其技术、性能没有特殊要求的招标项目。根据经评审的最低投标价

18、法，能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的最低投标价的投标，应当推荐为中标候选人。 2)综合评估法 把涉及到的投标人各种资格资质、技术、商务以及服务的条款，都折算成一定的分数值，总分为100分。评标时，对投标人的每一项指标进行符合性审查、核对并给出分数值，最后，汇总比较，取分数值最高者为中标人。 第二十八页，共59页。重大偏差：（一）没有按照招标文件要求提供投标担保或者所提供的投标担保有瑕疵；（二）投标文件没有投标人授权代表签字和加盖公章；（三）投标文件载明的招标项目完成期限超过招标文件规定的期限；（四）明显不符合技术规格、技术标准的要求；（五）投标文件载明的货物包装方式、检验标准和方法等

19、不符合招标文件的要求；（六）投标文件附有招标人不能接受的条件；（七）不符合招标文件中规定的其他实质性要求。 第二十九页，共59页。1 建设工程施工定标1）时间要求：除特殊情况外，评标和定标应当在投标有效期结束日30个工作日前完成。 2）中标人的投标应当符合的条件：能够最大限度满足招标文件中规定的各项综合评价标准；能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低；但是投标价格低于成本的除外。第三十页，共59页。2 发出中标通知书：中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知书，同时通知未中标人。3 签订合同：招标人和中标人应当在中标通知书发出30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面

20、合同。招标人与中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 4投标保证金和履约保证 ：招标人与中标人签订合同后5个工作日内，应当向中标人和未中标的投标人退还投标保证金。中标人不与招标人订立合同的，投标保证金不予退还并取消其中标资格，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。 第三十一页，共59页。合同管理第三十二页，共59页。 “合同是平等主体的自然人、法人及其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。” 1.合同的形式 我国合同法第10条：当事人订立合同，有书面形式，口头形式和其他形式。 法律，行政法规规定采用书面形式的，应该采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，

21、应当采用书面形式。 2.合同订立的程序 合同的订立需要经过要约和承诺两个阶段第三十三页，共59页。合同的生效 一是依法成立的合同，自成立时生效。这是合同生效时间的一般规定，即如果没有法律、行政法规的特别规定和当事人的约定，合同成立的时间就是合同生效的时间。 二是法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，（如根据三资企业法订立的合同、办理抵押物登记的抵押合同）此处已改，抵押登记与否，不影响合同的效力。自批准、登记时生效。 三是双方当事人在合同中约定合同生效时间的，以约定为准。 第三十四页，共59页。效力待定的合同效力待定合同所谓效力待定合同，是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效

22、要件的规定，因此其效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。 一是限制民事行为能力人订立的合同；二是无权代理人以本人名义订立的合同；三是无处分权人处分他人财产而订立的合同。此三类合同分别是由于有关当事人缺乏缔约能力、缺乏定立合同的资格或缺乏处分能力造成的，如果给有关权利人赋予承认权，使之能够以其利益判断做出承认而使合同有效或者拒绝而使合同无效，往往是有利于权利人的利益，有利于促进交易的。 第三十五页，共59页。无效合同（1） 一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同； 法律法规（2）恶意串通，并损害国家、集体或第三人利益的合同；（3）合法形式掩盖非法目的的合同；（4）损害社

23、会公共利益的合同；（5）违反法律和行政法规的强制性规定的合同；（6）对于造成对方人身伤害或者因故意或重大过失造成对方财产损失免责的合同条款。（7）提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。第三十六页，共59页。可撤销合同(1)重大误解的民事行为；(2)显失公平的民事行为；(3)因欺诈而订立的不损害国家利益的合同(4)因胁迫而订立的不损害国家利益的合同(5)乘人之危而订立的合同第三十七页，共59页。违约责任合同法第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。据此，违约责任有三种基本形式，即继续

24、履行、采取补救措施和赔偿损失。当然，除此之外，违约责任还有其他形式，如违约金和定金责任。 第三十八页，共59页。违约责任的免责不可抗力。合同法第117条规定:“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况一是自然事件；二是政府行为；三是社会异常事件。第三十九页，共59页。 免责条款。 免责条款是当事人明确订入合同并成为合同的组成部分的限制或免除当事人未来违约责任的条款。不允许采用默示方式做出或者事后推定。另外免责条款必须符合法律规定的有效条件。第四十页

25、，共59页。合同履行中的抗辩权合同法第66条至第69条规定了双方合同中的于种抗辩权。即同时履行抗辩权、异时履行抗辩权和不安抗辩权。第四十一页，共59页。 (1)同时履行抗辩权 同时履行抗辩权是指当事人互负债务，没有履行先后顺序的，应当同时履行;一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求;一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求的权利。第四十二页，共59页。 (2)异时履行抗辩权 异时履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其展行要求;先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝相应的履行要求的权利。第四十三页，共59页。 (3)不安抗

26、辩权 不安抗辩权也称中止履行，是指在合同中。先履行债务的当事人掌握了后履行债务一方当事人丧失或者可能丧失履行债务能力的确切证据时，暂时停止履行其到期债务的权利。合同法第68条规定;“应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行:(一)经营状况严重恶化(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”第四十四页，共59页。合同的担保1.合同担保的概念 合同的担保是指依照法律规定或由当事人双方经过协商一致而约定的，为保障合同债权实现的法律措施。第四十五页，共59页。

27、2、担保的方式 (1)保证 保证是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 保证的方式有一般保证和连带责任保证两种。 第四十六页，共59页。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 担保法规定，国家机关、事业单位、社会团体，不得作保证人。 建设工程合同中最常见的保证是银行为工程承包单位开具的履约保函，即银行充当保证人为承包单位担保的保证方式。第四十七页，共59页。 (2)抵押 抵押是指债务人或者第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权

28、依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 在抵押担保中，债务人或第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 使用抵押担保必须签订书面的抵押合同，抵押财产需要办理登记的，应依法到有关部门办理登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十八页，共59页。(3)定金 定金是指合同当事人为保证合同履行。由一方当事人预先向对方交纳一定数额的钱款。 担保法第90条规定，“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。” 定金的数额必须在合同标的额的20%以内约定。第四十九页，共59页。 (4)留置 留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以留置财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利。第五十页，共59页。合同的保全 合同的保全，是指债权人依据法律规定，防止债务人不正当处分其权利和财产，造成财产不当减少而给债权人的债权带来危害，法律允许对债务人或者第三