【学习笔记】采购法务与合同管理

1、【学习笔记】采购法务与合同管理一.合同的概念念:合同的广广义概念:指指任何确立当当事人权利义义务的协议.合同的狭义义概念:仅仅仅指民事意义上的的合同,是指指确立,变更和终止民事法法律关系的协议.案例1:11999年,经某市工商商局同意,2200户个体体户到该局投投资兴建的轻轻工业批发市市场设摊经营营,工商局为为他们颁发了了临时营业执执照和摊位证证,并分别收收取了三年管管理费和摊位位费.工商局局收取的摊位位费主要用于于建设市场时时的贷款.22000年11月,工商局局根据有关部部门疏通轻工工业批发市场场消防通道的的要求,将该该200户个个体户的摊位位迁移到批发发市场后面的的露天地,后后又转移到不不

2、属于工商局局所有的星星市场.这两次次摊位的转移移并没有征求求200户个个体户的意见见,为此,双双方发生纠纷纷,200户户个体户诉至至法院请求工工商局返还摊摊位费,赔偿偿营业损失.工商局则认认为其与2000户个体户户之间是行政政管理关系,收取的摊位位费属于行政政收费,法院院不应作为民民事案件受理理.案例分析:在本案中,工商局对于于批发市场具具有双重身份份,既是工商商行政管理机机关,又是该该市场的投资资开办主体.作为工商行行政管理机关关,工商局对对该批发市场场进行的市场场监督等行政政执法行为不不受合同法的的调整;但作作为该批发市市场的投资开开办主体,工工商局则成为为民事主体,它与其他民民事主体在法

3、法律地位上是是平等的,其其收取摊位费费的行为是民民事行为,而而不是行政法法上的行政行行为,因为应应收到民事法法律的调整.故法院作为为民事案件对对此案进行审审理.二.合同的特征:主体特征:合同关系的主体,又称当事人,包括平等主体的自然人,法人和其他组织.客体特征:合同的权利和义务指向的对象-标的物形式特征:合同的形式,是当事人合意的表现形式,是合同内容的外部表现形式和载体.建立法律关系的意图：当事人应当具有明确的订立合同的目的。中国第6条规定:当事人订立合同,有书面形式,口头形式和其他形式.法律,行政法规规定采取书面形式的,应该采用书面形式.当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式.中国第11

4、条规定:合同书,信件和数据电文(包括电报,电传.传真,电子数据交换和电子邮件),都是合同的书面形式.推定形式：当事人未用语言，文字表达其意思表示，仅用行为向对方发出要约，对方接受该要约，作出一定或指定的行为做承诺，合同成立。（如：超市购物，停车场收费等）案例2:2003年8月，天津的A公司为了满足市场对月饼的需求，打算购入一批月饼。A公司业务员通过网络搜索，发现海南的B公司有货，且价格适中，于是通过电子邮件形式与B公司销售人员进行多次的信息往来。2003年8月24日，双方就月饼买卖的规格，价格，数量，付款等事项通过电子邮件达成协议，其中交货日期为2003年9月10日前。正当B公司销售人员组织货

5、源时，B公司销售部经理确认为仅凭电子邮件形式，很难说合同已经有效成立，于是告知销售人员将电子邮件的内容打印出来，签字后用特快专递寄到天津让买方A公司签字。销售人员按照指令，在2003年8月27日发出特快专递，注明：“本函为对以往电子邮件内容的确认，如欲订立和同合同，请于5日内，签字后同样以特快专递形式将本函寄回至我处，过期不候。”A公司于8月29日收到快递后，立即在上面签字盖章，并在当日以特快专递方式将确认函件寄回海南B公司。按照特快专递的正常速度，两日内可达到海南，但由于南方各航班因暴雨而延误，直到2008年9月4日才送到卖方B公司。B公司收到确认函后认为，有效日期已过，加上中秋时节客户很多

6、，便不再理会此事。2003年9月10日，A公司督促B公司履行交货义务，但B公司认为，合同并未成立。2003年9月12日中秋过后，A公司以B公司违约为由将其告上法庭，要求赔偿损失。案例分析:按照中国合同法的规定：合同书,信件和数据电文(包括电报,电传.传真,电子数据交换和电子邮件),都是合同的书面形式.所以，2003年8月24日，双方就月饼买卖的规格，价格，数量，付款等事项通过电子邮件达成的协议，属于合同的书面形式。如双方认可，则合同成立。案例3:刘玲和梁伟准备结婚，但由于婚礼筹备相当盛大，所以经济上出现了短缺，刘玲于是找好友王飞借了5万来准备婚礼。在婚礼上，两人其他的朋友对王飞说：你们两的关系

7、这样好，5万就不用还啦，就给刘玲好啦。”王飞见朋友都在，就说“算了就算了。”刘玲见状即说：“那我就不还啦，就当你送的礼金就是了。”11个月后，王飞由于有急事需要钱，所以就催刘玲还当时借的5万元，但刘铃说“当时不是说好了吗，就当你送给我的，不用还了。你现在怎么又要我还呢？”王飞说“当时我是开玩笑的，不能当真。”后王飞多次催款未果，随向人民法院提出诉讼。案例分析：本案涉及的是当时人意思表示是否真实的问题。王飞当时在此场合并没有真实的赠予的意思表示，完全是一种开玩笑的语气，构不成一个赠予合同。这一点从后来王飞向刘岭要款就可以看出来。如果双方没有明确的订立合同的意图，合同双方未达成一致的意思表示，合同

8、就不能成立。至于刘玲当时表示接受的意思是否真实无关紧要。因为赠送是双方法律行为，只要一方缺乏真实意思表示就不成立。三.合同法的基本原则： 合同自由原则诚实信用原则-帝王条款 合法原则 鼓励交易原则案例3：周某和吴某在家中赌博，周某每次必输，不但输掉全部财产，而且最后还欠吴某2万元人民币。后经过中间人协调，二人口头约定，由周某将钱交给中间人，再由中间人交给吴某。后吴某经过多次追讨无果，随纠集一群兄弟到周某加中追债，打坏周某加中的物品，强迫周某立下欠款2万元人民币的借据，随后周某向法院起诉。案例分析:根据合同法的规定：当事人订立，履行合同，应当遵守法律，行政法规，社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损

9、害社会公共利益。周某和吴某达成的协议是有关赌债的协议，而赌博是国家明令禁止的活动，所以，周某和吴某因赌博而产生的债务是违反法律，行政法规规定的合同，违背了合同法的基本原则中的“合法原则”，因此，此合同无效。案例4：A君是某高校学生，曾经申请取得公费去美国一所大学攻读学位的机会，但出国前需要向国家支付培养费3万元，以及数万元的保证金。为了能出国，A君决定将自己老家的一栋房屋卖掉。由于比较紧急，而且对房地产行情不熟悉，经人介绍，以较低价格卖给了B君。但A君回北京后，却因签证拒签而没有能出国。A君后来回老家时，偶然听到大家议论其卖房子的事情，才知道自己被B君和介绍人骗了，发现自己的卖价比市场价格低了

10、一半多还多。于是找B君要求解除房屋买卖合同。B君不同意，A君只好向法院起诉，要求解除合同。案例分析:A君和B君达成的房屋买卖合同，当时出于A君要出国而着急出卖其房屋，而买方B君明显利用这一危机情势，以低于市场价一半多的不公平价格买下，违反了合同法的诚实信用原则，在合同订立时显失公平。所以应判决：A君撤消房屋买卖合同的请求应该支持，B君应返还房屋，A君应退还房款。四。合同成立的的要件：必须存在在双方或多方方的当事人必须对对合同的主要要条款达成意意思一致。这这是合同成立立的主要标志志之一必须经过要要约和承诺两两个阶段。合合同法第122条规定了合合同的主要条条款：1.当事事人的名称或或姓名及地址址2

11、2.标的3.数量量4.质量5.价款和和酬金6.履行期期限，地点和和方式7.违约责责任88.争议的解解决方法以上上只是合同成成立的一般要要件，由于合合同的性质和和内容不同，就就有一些合同同成立特别的的条件。例如如：实践性合合同，就以实实物的交付为为合同成立的的要件。要式式合同就必须须履行一些特特定的义务才才能成立。中中国合同法要要求的必须登登记的合同，也也必须登记后后才能成立。明确合同成立的要件，可区分违约责任和缔约过失。在合同成立之前，因违约而导致的损失，属缔约过失责任。合同成立后的违约，则需要承担法律责任。案例5：A公司将一专利技术转让给外商B公司，两公司在6月3日签定合同，6月5日报国家专

12、利局审核，国家专利局于6月21日批准并登记。请问：合同的成立日期是几月几日？案例分析：按照合同法规定：中国合同法要求的必须登记的合同，也必须登记后才能成立。因A，B公司的合同中涉及到专利的转让，所以，必须在登记后合同方能成立。故合同成立日期为：6月21日。五.要约和承诺诺 1.要约约的概念:要要约又称为发发盘,出盘,发价,出价价,报价,是是一种订约行行为.要约是是订立合同必必经的阶段.2.要约构成的的要件:1)要约是由有有订约能力的的特定人做出出的意思表示示;2)要约的内容容必须确定,完整和具体体;3)要约约必须有订立立合同的目的的,同时要约约人愿意受要要约的拘束.4)要约要要向特定的人人发出

13、5)要要约必须送达达受要约人.在大大陆法系中,要约的生效效采取到达达主义,即即要约只有达达到了要约人人的范围内才能产产生法律效力力.而在英美美法系中,要要约的生效采采取投邮主主义.即要要约一经发出出就生效.案案例6：A（天天津）在4月月5日向B（深深圳）发出一一份商业要约约普通信函，要要以某种价格格购买B的一一件商品。44月10日信信函到达B处处，但B正好好外出，44月12日才才回来，请问问此要约生效效的时间？案案例分析：根根据要约生效效的条件，大大陆法系采取取“达到主义义”，英美采采取“投邮主主义”，中国国大陆属于大大陆法系，故故采取的是”达达到主义“。但但”到达主义义“的概念是是要约到达受

14、受要约人的范范围内即算要要约生效。所所以，虽然BB外出了，但但要约生效日日期应为：44月10日3.要约邀请:合同法第115条规定,价目表,拍拍卖广告,招招标公告,招招股说明书,商业广告等等均为要约邀邀请。4.要约的撤回回和撤销：合合同法第177条规定：要要约可以撤回回，撤回要约约的通知应当当在要约到达达受要约人之之前或和要约约同时到达受受要约人，才才能产生撤回回的法律效力力。要约的撤撤销是指要约约到达受要约约人后，在受受要约人做出出承诺之前，将将该要约取消消，从而使要要约的效力归归于终止。11）要约的撤撤销必须在受受要约人承诺诺之前；2）如如果要约规定定了承诺期，而而且规定了要要约不可撤消消，

15、同时受要要约人基于信信耐此要约不不可撤消而为为合同做了相相关准备工作作，则该要约约不可撤销。由由于要约人的的撤销而给受受要约人带来来的损失的，要要约人应当赔赔偿其损失。案例7：A在4月5日向B发出一份商业要约普通信函，要以某种价格购买B的一件商品，预计4月9日信函到达B处。但后发生变化，A在4月7日发出撤回要约的信函，并以特快专递发出，4月8日到达B处，则在4月9日到达B处的要约就没有效力了。这属于要约的撤回。如果原要约在4月9日到达了B处，B原计划在4月10日下午发出承诺，但4月10日早收到A公司寄的要约撤销通知，则此要约撤销。这属于要约的撤销。但如果原A发出的要约中有说明此要约是不可撤消的

16、，则即使A公司发出了要约撤销通知，B公司还是可以发出承诺的。如果A公司又在要约上写明：事急，请B公司先做履行准备，B公司见此要约后即做了备货准备，则A公司的要约撤销通知无效，B公司如因此撤销要约而造成的损失，A公司应予赔偿。5.承诺：1）承承诺的概念：合同法221条规定：承诺是指受受要约人同意意要约的意思思表示，同意意接受要约的的条件并愿意意和要约人达达成合同。以上所所指”同意要要约的意思表表示“即”同同意要约的主主要条款“2）承诺的的法律效力在在于：承诺一一经送达要约约人就生效，合合同就成立。3）反要约：承诺是指受要约人要同意要约的主要条款。如果更改了其中的主要条款，则为反要约。6.承诺产生

17、法律效力的条件：1）承诺必须由受要约人做出；2）承诺必须在规定的时间内到达要约人；3）承诺必须是接受要约的主要内容的意思表示；4）承诺必须明确表明受要约人愿意和要约人订立合同；5）承诺做出的方式必须符合要约中的要求。承诺必须在规定时间内到达要约人，根据合同法规定：要约如果是以对话的形式做出的，则承诺必须即时做出。如果是非对话方式做出的，则要在合理的时间内到达要约人。一般而言，如果承诺在要约规定的承诺日期后做出，则成为一个新的要约。如果承诺人在要约规定的承诺期内做出承诺的意思表示，但由于邮寄的原因延迟到达要约人，则此承诺原则上有效，除非要约人及时通知承诺人此承诺因逾期而不能接受。合同法第30条规

18、定：合同的主要条款包括标的，价格，质量，数量，酬金，履行方式，履行地点，履行期限，违约责任和争议解决的方法。案例8：如果A在4月5日发出要约信函给B，并要求B必须在4月12日前做出承诺，要约信函与4月10日到达B，B在4月13日做出承诺，以特快专递形式邮寄出，于4月14日到达A，此承诺无效，因B承诺日期超过了A要约的时间规定。但如果4月14日A收到此承诺后，A当日电话B表示接受此承诺函，则B发出的承诺为一份新的要约，A公司对此新要约做出了承诺，则承诺生效，合同成立。如果B在4月9日收到A的要约，在4月10日做出承诺并交快递公司，正常情况，此承诺函件应该在4月11日到达A。但实际在4月13日方到

19、达，经核查，此为快递公司人员疏忽而未投递。此时B发出的承诺有效。如果特快专递在4月11日到达了A处，但因为A外出，在4月13日返回才收到此承诺函，则承诺有效，A和B的合同在4月11日即成立。承诺的到达不以要约人看到为要件，而以到达要约人为要件。如果B收到A的要约后，将”款到发货“修改为”货到付款“后将承诺发出，此情况，因B修改了要约的主要条款，所以，形成了一个新的要约，A公司必须做出承诺后，合同方能成立。如果B公司收到A的要约后，将金额由RMB20.02修改为RMB20,因此修改为细微变化，对原要约无实质性改变，则B公司承诺有效。7.承诺的撤回：合同法第27条规定:承诺可以撤回，撤回承诺的通知

20、应当在承诺通知到达要约人之前或者同承诺通知同时到达要约人。 承诺不存在撤销之说。8.承诺与合同同成立： 合同法第第25条规定定：承诺生效效时合同成立立；合同法法第32条条规定：当事事人采用合同同书形式订立立合同的，自自双方当事人人签字或者盖盖章时合同成成立；合合同法第333条规定：当事人采取取信件，数据据电文等形式式订立合同的的，可以在合合同成立之前前要求签订确确认书。签订订确认书时合合同成立。合同法法第34条条规定：承诺诺生效的地方方为合同生效效的地方。合合同生效地涉涉及法院管辖辖问题。案例9：某天,A君君在电影院看看电影,不慎慎将内装800万元的提单单的公文包遗遗忘在座位上上,被B君捡捡到

21、.A君发发现公文包丢丢失,找寻无无果,即在报报纸上刊登寻寻物启事,表表示重谢.一一周后无结果果,遂增加:一周之内内有归还者,酬谢1.55万元.BB君看到后,预将公文包包A君.双方方约定时间,地点交接时时,就酬金发发生争议,经经公安机关调调解无果,BB君向法院起起诉,要求AA君履行承诺诺.A君辩解解说:因考虑虑只有在明确确酬金数目的的情况下,才才能与拾包人人取得联系,酬金1.55万并非自己己的真实意思思.法院认为为:此案中,被告的寻包包启事为悬赏赏性广告,酬金1.55万元的表表述系向社会会不特定人的的要约.原告告完成了指定定的送还公文文包的行为,是对广告人人的承诺,因因此,原告和和被告人之间间形

22、成了民事事法律关系,即合同关系系成立并生效效,被告应当当履行广告中中许诺的给付付报酬的义务务.9.合同生生效的要件: 成立的的合同,只有有具备一定的的生效要件时时,才能产生生法律上的效效力. 11)行为人应应当具备一定定民事行为能能力;AA:10周岁岁以下和精神神病人为无民民事行为能力力人,不能独独立从事民事事法律行为,其行为应当当由法定代理理人代理.B:110周岁以上上为限制行为为能力人,只只可订立纯获获利的合同或或与其精神,智力和健康康相适应的合合同;C:18周周岁以上或116周岁以上上完全以自己己收入独立生生活的人为完完全行为能力力人. 2)意思表达达真实; 3)不违反反法律和社会会公共

23、利益;凡是是违反法律和和社会公共利利益及善良风风俗的合同都都是无效的;4)合同同必须具备法法律所要求的的形式.案例10:张三的儿子子12岁,一一天携带2万万元到某电脑脑城从李四处处购买了一台台电脑.张三三儿子携带电电脑回家后,张三找到李李四要求其退退回电脑款,此时,该合合同无效,李李四应在收到到电脑后退返返电脑款.案例11:甲将一专利利技术转让给给外商乙,两两人于6月33日签订合同同,6月5日日报国家专利利局审核,国国家专利局于于6月21日日批准并登记记,则此合同同于何日起成成立?何日起起生效?依据据合同成立的的要件:承诺诺生效时则合合同成立,故故合同成立日日期为:6月月3日;依据合同生生效要

24、件:成成立的合同,只有具备一一定的要件时时,才能产生生法律上的效效力.其中一一个要件为:合同必须具具备法律所要要求的形式.法律法规规规定的必须办办理批准登记记手续的合同同,必须在批批准登记后方方能生效.故故此合同生效效日期为6月月21日.10.合同同内容: * 合同同的权利和义义务 * 明示和默默示条款 * 条件件,保证 * 免责责条款和限责责条款 * 惩罚和和预定损害赔赔偿 * 不可抗力力条款11.合同同中的权利和和义务: 1).合合同的权利:请请求权:合同同权利的实现现只能通过债债务人的给付付才能实现.给给付受领权:合同权利的的本质内容是是有效地受领领债务人的给给付,将该给给付归属债务务人

25、;相对权:合同债权人人只能向合同同债务人请求求给付,无权权向不特定人人要求给付;平平等性:对于于同一客体可可以成立多个个合同债权,并不论先后后均以同等地地位并存和受受偿.(?)合同权利利具有请求力力,执行力,依法自力实实现,处分权权能和保持力力:请请求力是指债债务人违约时时,债权人可可以向法院诉诉请履行的效效力.执行力是指指债权人得到到法院确定其其权利的判决决后,有权请请法院强制债债务人履行的的权利.依法自立立实现是指债债权人可以实实行的自主行行为.处分权能是是指债权人得得以依法处分分自己债权的的权利.保持力是是指债务人自自动或受到法法律的强制而而提出给付时时,债权人得得以保有该给给付的效力.

26、(?) 2).合同的义义务:给给付义务 主给付义义务从给付义务务 随付义义务112.合同条条款 11)明示条款款: 合同的的主要内容* 当事人的名名称或姓名,地址* 标的的* 质量和数数量*价款和和酬金* 履行行的期限.地地点和方式* 违约责任和和争议解决方方法2)默示条款:* 是实现合合同目的及作作用所不可少少的,只有推推定其存在,合同才能达达到目的并实实现其功能;(例如码头头老板应确保保船泊位的安安全和适航)* 该条款对对经营习惯来来说是不言而而喻的,即它它的内容实际际上是公认的的商业习惯或或经营习惯;(例如购买买汽车送一套套维修工具)* 该条款是是合同当事人人系列交易惯惯有规则;* 该条

27、款实际际上是某种特特定的业内规规则;(同第第2条区别?)* 直直接根据法律律法规而成为为合同的普通通条款.(如如承揽人应当当以自己的设设备,技术和和劳动力完成成主要工作)13.免责责条款:*具有有约定性,不不是法定性; * 必须是明示示的，不允许许以默示方式式做出,也不不允许法官推推定免责条款款的存在;*免责责条款旨在排排除或限制未未来的民事责责任. *免责条款款必须是在注重社会公公德,不得损损害社会公共共利益,破坏坏国家经济计计划,扰乱社社会经济秩序序,遵循诚实实信用原则的前提下方方有效.14.不可可抗力条款: *不可可抗力是指不不能预见,不不可避免并不不可能克服的的客观情况. * 不可抗力

28、是是违约责任中中唯一的法定定免责事由. * 不可抗力范范围:1) 自自然灾害:地地震,火灾等等22) 政府行行为3) 社会会异常现象:罢工,骚乱乱等*在大陆法系系中的例外情情况:1) 金金钱债务的延延迟履行;2) 在履行延延迟期间发生生不可抗力.15.无效合同同： 11）无效合同同的概念无效效合同是指合合同虽然成立立，但因其在在内容和形式式上违反了法律，行政政法规的强制制性规定和社会公共利利益，因此被被确认为无效效。 22）无效合同同的特征：* 违法性* 国家干预预* 不得履履行性* 无无效合同至始始至终无效。无无效合同自订订立之日起就就不具备法律律效力，以后后也不能转化化为有效合同同。对已已

29、经履行的，应应当通过返还还财产，赔偿偿损失等方式式使当事人的的财产恢复到到合同订立之之前的状态。3）无效合同的范围：* 一方以欺诈，威迫的手段订立的合同，损害国家利益；*恶意串通，损害国家，集体或者第三者利益；* 以合法形式掩盖非法目的；* 损害社会公共利益；* 违反法律，行政法规的强行性规定。案例12.A君与房地产开发商签订了一份房屋买卖合同，A君提出，为少交契税建议将部分购房款算作装修费用，开发商没有表示反对。后发生纠纷，开发商以所付装修费用远高于标准为由，请求法院对装修费用予以变更。此装修条款是典型的以合法方式掩盖非法目的，为无效合同。案例13.A君与B君在家中聚众赌博，A君输掉全部财产

30、，并欠B君2万人民币，立下字据。B君跟A君追讨未果，随打伤A君，A君向法院起诉。根据中国法律和行政法规规定，赌博是被明文禁止的行为，A君与B君所立下的和合同，违反了法律，行政法规的强行性规定，此合同为无效合同。法院判定该赌债无效。16.可撤销合合同：11）概念：可可撤销合同，又又称为可撤销销，可变更合合同，是指当当事人在订立立合同时，因因意思表达不不真实，法律律允许债权人人通过形式撤撤销权而使已已经生效的合合同终止。 2）可可撤销合同的的法律特征表表现：* 可可撤销的合同同主要是意思思表示不真实实的合同；* 必须要由由撤销权人主主动行驶撤销销权，请求撤撤销合同；* 可撤销合合同在未被撤撤销以前

31、仍然然有效；（和和无效合同有有区别）* 可撤销合同同在中国现行行民法中称为为可变更，可可撤销合同。 3）合同法规定可以撤销的合同：* 因重大误解订立的合同重大误解的构成要件：A.当事人因误解作出了意思表示；B.误解必须是重大的C.误解是由误解方自己的过失造成的，而不是由他人的欺骗或不当影响造成的。如误解方是故意，则无权撤销合同* 在订立合同时显失公平的A.此种合同在订立时双方当事人明显不公平。B.一方获得的利益超过了法律允许的限度。C.受害一方在订立合同时缺乏经验或情况紧急*欺诈，胁迫而订立的合同和乘人之危。17.合同被确认无效或撤销的后果：1）退返财产：合同法第58条规定“合同无效或被撤消后

32、，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿”。返还财产旨在使财产关系恢复到合同订立前的状况。2）赔偿损失：合同被确认无效或被撤消后，也将产生损害赔偿的责任。* 在不能返还财产的情况下，通过损害赔偿的方法使财产关系恢复原状；*对合同被确认无效或可撤销以后，有过错的当事人应当赔偿对方因合同无效或被撤销所遭受的损失，如果当事人双方都有过错，则应按各自错误程度承担相应的责任。3）收归国家所有：合同当事人恶意串通，随害国家，集体或第三者利益，没收非法所得的财产收归国家。采购法务与合同同管理试题摘自CIPS 2007年年11月份考考试题A部分(SSECTIOON A) 请仔

33、细阅读读井分析以下下案例，然后后回答问皿II和问皿2. You are sstrongglyadvvised to caarefullly reead annd anaalyse the iinformmationn in tthe caasestuudy beefore attemmptingg to aanswerr quesstionss I annd 2. 案例:中国的甲甲公司于20000年I月月通过签订使使用许可合同同，获得某外外国企业在中中国注册的“金金太阳”电脑脑商标独占使使川权及其操操作系统M软软件的使用权权，生产“金金太阳”电脑脑。22001年77月，甲公司司与乙公司签签订委

34、托销售售合同，约定定乙公司代理理销售“金太太阳”电脑，销销售价格为每每台30000元，每销售售一台可获得得300元代代销费。同年年9月，乙公公司向丙大学学以每台30000元的价价格卖出700台“金太阳阳”电脑，合合同约定丙大大学当日支付付15万元，提提货 50台台，另20台台电脑由丙大大学开办的具具有法人资格格的丁公司收收货并付款，同同时合同还约约定如发生纠纠纷由“起诉诉一方所在地地法院管辖”。同同年，0月初初，丁公司从从乙公司购买买了20台“金金太阳”电脑脑，进行赢利利性出租，但但丁公司随后后因资金困难难未向乙公司司付款。20022年3月，乙乙公司将尚未未卖出的300台电脑的“金金太阳”商标

35、标清除，更换换为戊公司的的注册商标“银银河”，并以以每台40000元的价格格卖给不知情情的李某2台台，李某将其其中一台贻送送给好友胡某某。22002年33月，乙公司司将尚未卖出出的30台电电脑的“金太太阳”商标清清除，更换为为戊公司的注注册商标“银银河”.并以以每台40000元的价格格卖给不知情情的李某2台台，李某将其其中一台赠送送给好 友胡胡某。甲公司与某某进出口公司司F签订买卖卖合同，由甲甲公司以总价价款600万万元的价格向向进出口公司司F提供20000台电脑脑，并约定于于2002年年5月，日交交货，迟交一一天支付总价价款的3%作作为违约金，同同时甲公司向向进出口公司司F交纳200万元作为

36、定定金。后因甲甲公司未能按按期交货，双双方发生争议议。甲公司(卖方)与美美国G公司(买方)于22002年66月在天津订订立了买卖2200台电了了计算机的合合同，每台CCIF纽约11000美元元，以不可撤撤销的信用证证支付，20002年，00月天津港交交货。在载货货船离开天津津港10天后后，由于在航航行途中遇上上特大暴雨和和暗礁，货船船及货物全部部沉入大海。问题QUESTIONS 第1题和第2题与案例相关，应根据案例进行回答。 Questions 1 and 2 relate tothe case study and should be answered in context of the in

37、formationprovided.1.乙公司作为“金太阳”电脑销售代理，在销售过程中与丙大学和丁公司展开了商业交易。 As a sales agent of Golden Sun computer,Company B established business relations with University C and its affiliateindependent company D.(a)如果丙大学使用的50台电脑出现质量问题，请辨别应向谁主张违约责任，并说明理由.(10分) Define, ifthe 50 computers bought by the university en

38、counters qualityproblems, whom shouldthe breach be claimed to? List and justify the reason of yourchoice.(b)评价乙公司更换商标的行为:讨论如胡某接受赠与的电脑出现质最问题能否要求李某承担瑕疵担保责任.(10分) CommentCompany Bs behavior of changing the trademark. Explain thereason if Mr. Huscomputer received from Mr. Li as a gift has quality proble

39、m,whether he couldrequest Mr. Li be responsible for the Defect Guarantee.(C)丁公司出租电脑的行为是否侵犯M软件的权利?为什么?(5分) Does Company D leasingcomputers violate the leasing right of M software?Why?2.(a)甲公司与进出口公司F的买卖合同由于未能按时交货而发生纠纷。假定交付失败是因为当地爆发地震，导致道路不通和其他困境，甲公司是否可以主张免责?如果可以，请说明理由.(10分)Company A entered dispute wi

40、th Company F for the reason of latedelivery.Assume the delivery failure is caused byan earthquake, can Company A declare exemption of responsibilities?If yes, list your supporting reasons (b)由于甲公司未能按期交货，进出口公司F主张在不退还定金的基础上，要求甲公 司按合同条款交付违约金。评价F公司这样做是否正当。(10分)Company F claims in the court over the laws

41、uit of Company As latedelivery that Company A shall pay the penalty as stated in thecontract, plus the guarantee deposit paid to Company F. Evaluatethe course of Company Fs action (c)简要说明甲公司与美国G公司在天津订立的买卖200台计算机的风险自何时起由 卖方转移给买方?(5分) Company A and theAmerican Company G signed a Purchase and Sale cont

42、ract in Tianjin,buying 200 computers. When does the risk transfer from the sellerto the buyer?B部分(SECTION B) 请仔细阅读以下全部问题后，然后选择两道问题回答。 You are strongly advisedto carefully read all the questions in section B before selectingTWO questions to answer.3. (a)解释术语“要约”的含义。(5分)Define the term Offer.(b)说明要约的五

43、个构成要件。(20分)Describe Five components of an Offer.4. (a)解释术语承诺。(5分)Define the term Acceptance.(b)说明承诺产生法律效力的五个条件。(20分)Illustrate Five conditions under which Acceptance shall carrylegal binding effects.5. (a)说明买卖合同的概念和主要特征。(13分)Explain the concept and the main features of a contract.(b)论述买卖合同中卖方与买方各自的两

44、个主要义务。(12分)Discuss two major responsibilities for each of the parties in acontract6.风险识别是风险管理与合同管理的重要内容。列举一个合同可能存在的各种风险，并论述如何对这些风险进行有效管理。(25分)Risk identification and management is animportant process of managing a contract. List potential risks froma contract and discuss ways to manage such risks ef

45、fctively.采购法务与合同同管理试题采购法务与合同同管理试题选选自CIPSS2007年年5月份采购购与供应四级级考试及答案案参考试卷说明:试卷由两部部分组成,AA部分共两题题,每题255分,共500分.B部分分共4道题,任选两道做做答,每题225分.AA部分:请仔仔细阅读并分分析案例,然然后回答问题题1和问题22:You are sstronggly addvisedd to ccarefuully rread aand annalysee theiinformmationn in tthe caase sttudy bbeforee atteemptinng to answeer qu

46、eestionnsI annd 2. 案例:20033年8月，天天津的A公司司为了满足中中秋节市场上上对月饼的需需求，打算购购入一批月饼饼。A公司业业务员通过网网络搜寻，发发现海南的BB公司有货，且且价格适中，于于是通过电子子邮件的形式式与B公司销销售人员多次次进行信息往往来。20003年8月224日，双方方就月饼买卖卖的规格、价价格、数量、付付款等事项通通过电子邮件件达成协议，其其中交货日期期为20033年9月100日以前。正当B公司司销售人员准准备组织货源源时，B公司司销售部经理理却认为仅凭凭电子邮件形形式，很难说说合同己经有有效成立，于于是告知销售售人员将电子子邮件的内容容打印出来，签签

47、字后用特快快专递寄到天天津让买方AA公司签字。销销售人员按照照指令，在22003年88月27日发发出特快专递递，注明“木木函为对以往往电子邮件内内容的确认，如如欲订立合同同，请于五日日内，签字后后同样以特快快 专递形式式将木函寄回回至我处，过过期不候”A公司司于8月299日收到专递递后，立即在在上面签字盖盖章，并在当当日通过特快快专递将确认认函寄回海南南。按照特快快专递的正常常速度，两日日之内应当到到达海南，但但由于南方各各航班因暴雨雨而延误，直直到20033年9月4日日才送至卖方方B公司。BB公司收到确确认函后认为为，有效日期期己过，加上上中秋时节客客户很多，便便不再理睬此此事。20003年

48、9月110日，A公公司督促B公公司履行交货货义务，但BB公司认为，合合同并未成立立。20033年9月122日中秋节后后，A公司以以B公司 违违约为由将其其告上法庭，请请求损害赔偿偿。本案例纯属属虚构，如有有雷同，纯属属巧合。问题QUEESTIONNS第1题和和第2题与案案例相关，应应根据案例进进行回答。 Questtions I andd 2 reelate to thhe casse stuudyandd shouuld bee answwered in coontextt of tthe innformaationpprovidded.1.分析BB公司是否应应该承担违约约责任。(225分)

49、Analyyse iff Comppany BB shouuldtakke thee respponsibbilityy for the bbreachh ofcoontracct.2.解释不不可抗力的概概念和范围;木案例中的的暴雨事件对对快递公司和和B公司有何何影响?(225分)Explaain thheconccept aand sccope oof foorce mmnajeuure. Vhatt impaact dooes thhe stoormhavve on the eexpresss commpany and oon CommpanyBB?第1题：判卷参考：分析B公司司是否应该承

50、承担违约责任任。分分析符合法律律规定，合乎乎逻辑和商业业实践，可给给20分以上上。如果只回回答B公司是是否应该承担担违约责任，分分析比较简单单的酌情给110分左右。如如果只回答BB公司是否应应该承担违约约责任，分析析十分简单的的酌情给5分分左右。答题题参考：在商业实实践中，经常常有“售货确确认书”、“合合同确认书”等等相同内容、不不同说法的文文件存在，所所谓“确认书书”，是合同同当事人以书书面形式对以以往信件、数数据电文内容容予以确认的的文件。中国合同同法第33条条规定:当事事人采用信件件、数据电文文等形式订立立合同的，可可以在合同成成立之前要求求签订确认书书。签订确认认书时合同成成立。可见，

51、确确认书只有在在具备两个条条件下才可以以被适用1)以信件、数数据电文形式式订立合同的的场合，其中中数据电文包包括电报、电电传、传真、电电子数据交换换和电子邮件件;(2)一一方或者双方方当事人要求求签订合同确确认书。本案中，买买卖双方通过过电子邮件的的形式订立合合同，卖方又又在合同正式式签订之前要要求签订确认认书作为合同同成立条件，完完全满足确认认书的适用条条件，因此，可可以认定，22003年88月24日双双方通过电子子邮件达成内内容虽然包括括了买卖合同同的主要条款款，但只是初初步协议，对对当事人而言言没有法律约约束力。卖方方在8月277日发出的确确定书表明，一一旦买方签字字，自己将受受合同约束

52、，因因此具有要约约的性质。买买方于8月229日作出的的回复具有承承诺的性质。下下面进一步来来 讨论承诺诺生效的问题题。在在承诺生效的的时间问题上上，英美法和和大陆法的观观点针锋相对对。英美法一一般采取“发发信主义”(也叫“邮箱箱主义”)，受受要约人作出出的承诺，一一经发送，立立即生效，而而不管要约人人在事实上是是否真正收到到了该承诺，这这种做法很显显然是有利于于维护受要约约人利益的，但但考虑到英美美法允许要约约人在要约被被承诺之前的的任何时候都都可以撤回要要约，这种规规则也有利于于维持双方利利益的衡平。大大陆法则采取取了“到达主主义”，受要要约人作出的的承诺，只有有到达要约人人可以支配的的范围

53、内时承承诺才生效。这两种截然不同的法律规定，给国际商事交易带来了很大的不便，针对此，公约经过多方协调，采取了更有利于保护要约人利益的“到达主义”规则，规定“接受发价于表示同意的通知到达发价人时生效”。中国的合同法和公约的规定是一致的。结合本案分析，如果采用英美法的“发信主义”，买方对确认书的承诺生效时间就应该在2003年8月29日，这一天完全在要约规定的有效期间内，因此虽然卖方是9月4日才收到回复，但合同己经于8月29日有效成立，卖方后来不交货的行为构成违约。但在本案的情形下，原告方显然没有过错，让该方自己承担损失，有违民事法律的平等 原则。针对承诺迟延的情况，公约和中国合同法作了区分，如果受

54、要约人是因为主观原因，比如犹豫不决等因素，而使作出的承诺超出规定期限，该承诺视为新要约，除非要约人及时表示同意接受该承诺;而如果受要约人是由于客观原因，比如自然灾害等情况，不能使承诺按期到达，而在通常情况下该承诺是能够及时到达要约人处的，除非要约人在收到承诺后及时通知受要约人该承诺无效，否则该承诺依然是有效的。在学理上，将后一种情况称作“意外迟延的承诺”木案中，承诺在传递过程中遇上了非人力所能控制的暴雨，导致递送延迟，受要约人在主观上没有半点过错，属于“意外迟延的承诺”，而卖方作为发约人，在收到该回复的时候己经意识到自然灾害的意外情况，虽然没有确定证据证明卖方当时己经注意到回复上邮戳的日期，但

55、依常理完全可以推断出卖方了解买方渴望使合同成立的意图，却仍然没有作出不接受该逾期承诺的表示，按照合同法的规定，合同在2003年9月4日有效成立，卖方不交货 的行为构成违约。此外，还需说明的是，由于电子技术的出现，当今社会信息流通速度越来越快，导致“发信主义”和“到达主义”的差别越来越不明显，例如:卖方向买方以电子邮件的方式发出售货要约，如果买方同样也用电子邮件进行承诺，也许只要花儿秒钟的时间邮件就到达了卖方，如此小的差别，使得“发信”与“到达”几乎没有区别。还有，在卖方同时公开几个商用电子信箱的情况下，买方进行承诺要发给哪个信箱?还是全部都要发?合同法对此的规定是:如果要约人指定了专门的信箱，

56、受要约人就只能向该信箱回复;如果要约人没有制定具体的信箱，受要约人可以向要约人的任何一个信箱回复，承诺都是有效的。第2题：不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力包括某些自然现象或某些社会现象(如战争等)。不可抗力是违约责任中唯一的法定免责事由。(3分)对不可抗力可以做以下理解:第一、关于不能预见的问题。一方面取决于人们的预见能力，应该以现有的技术水平为根据。另一方面，预见性因人而异，所以必须以一般人的预见能力而不是当事人的预见能力为标准。(2)第二、关于不可避免和并不能克服的问题。不可避免并不能克服，表明事件的发生和事件造成的损害具有必然性。所谓不能避免是指当事人己经尽到

57、最大的努力，仍然不能避免某种事件的发生。所谓不能克服是指当事人在事件发生后，己尽到最大的努力，仍不能克服事件造成的损害后果，使得合同难以履行。(2分)第三、关于客观情况的含义。所谓客观情况是指外在于人的行为的客观情况。不可抗力作为独立于人的行为之外的事件，不包括单个人的行为。不可抗力作为一种客观情况必须发生在合同成立以后至合同不能履行以前。如果当事人一方在合同订立以前发生不可抗力事件，或者在迟延履行合同期间发生不可抗力事件，不能援引法律上规定的不可抗力条款。(2分)不可抗力的范围:(1)自然灾害。我国法律将自然灾害作为典型的不可抗力，因自然灾害导致合同不履行的，应使当事人被免除责任。(2分)(

58、2)政府行为。当事人在订立合同以后，政府当局颁布新政策、法律和行政措施而导致合同不能履行。(2分)(3)社会异常事件。主要是指一些偶尔发的事件阻碍合同的履行。如罢工、骚乱等。这些行为即不是自然事件，也不是政府行为，而是社会中人为的行为，但对于合同当事人来说，在订约时是不可预见的，因此也可以成为不可抗力的事件。(2分)在大陆法系，法律大多明确规定，如出现不可抗力，则应当免除当事人的履行责任。但是也有例外1)金钱债务的延迟履行。金钱债务的延迟履行不因不可抗力而免除。2分(2)在履行迟延期间发生不可抗力，不得免除违约方的责任。(2分)对于快递公司是否应当承担责任的问题，本案例中的暴雨事件对快递公司构

59、成不可抗力。根据中国合同法关于运输合同免责理由的规定，“不可抗力”属于合理的免责理由，快递公司在己经尽了最大努力的前提下，将不会承担任何违约责任。(3)本案例中的暴雨事件对B公司不构成不可抗力，不得免除其违约方的责任。(3分)B部分(SECTION B) 请仔细阅读以下全部问题后，然后选择两道问顾回答。You are strongly advised to carefully read all the questions insection B before selecting TWO questions to answer.3.解释为什么不同国家的法律制度会对采购与供应商签订合同产生影响。(

60、25分) Explain whylaws of different countries have impacts on the formation of acontract betweena purchaser and a supplier.答案要点:任何组织，无论是私人部门，还是公共部门，都必须遵守法律框架下的有关组织运作的规定。在买卖双方的国际交往中，一个重要问题是，不同国家的法律体系具有很大的区别。如果出现争议，合同应使用的准据法不同，当事人所应承担的责任和司法正义也会有很大的区别。因此，确定所签订的合同中应当使用的准据法是非常有用的。5分不同的法律体系对下列问题会给出不同的答案: 要约