承包商走出去的法律风险霍根路伟律师事务所黄大彰律师

1、Subtitle (optional)Presenter name and title2010年9月主办单位： 上海国际经济技术合作协会 霍金路伟律师事务所Sponsors ： Shanghai Association of Hogan Lovells International LLP International Economic & Technological CooperationSEMINAR ON CONSTRUCTION PROJECT OPPORTUNITIES AND RELATED LEGAL ISSUES IN THE MIDDLE EAST中东地区工程项目机会和有关法律问

2、题研讨会1承包商走出去的法律风险黄大彰 顾问霍金路伟律师事务所上海分所2案例一：执行问题在阿联酋制造的“部件”20%的组装由承包商在阿联酋完成承包商拒绝在到期日交付该部件希望获得额外的付款，价值相当于原合同价格（即100%）英国法和伦敦法院禁制令？如何执行？3案例二：“逐步施压”大型项目的控制系统：FIDIC合同条款75%完工；部分投入使用；去年没有支付 EA 发出“不切实际的”信函步骤：暂停或降低工作进度？维护健康和安全指导现场位置通过法院发出公证信全面暂停施工启动仲裁4简介（1）适用法律没有完美答案您会优先选择什么？确定性可预见性或者灵活性公平5简介（2）政府部门和机构：当地法律通常具有强

3、制性（某些例外：如沙特国家石油公司）当可以选择法律时：应比较当地法律与（例如）中国法的区别，并在合同中体现出来考虑在您的报价中反映当地法律/管辖风险？6当地法律 概况（1）伊斯兰教法民法典（除沙特阿拉伯外）以埃及法国民法典为基础受到伊斯兰教法的影响（阿联酋法典第2条：“在理解，编纂和解释阿联酋民法典条文时，应遵守穆斯林法学派（fiqh）的规则和原则。”）随着新国家对法典的广泛采用，伊斯兰教法的影响越来越大（阿联酋多于埃及；卡塔尔多于阿联酋）7当地法律 概况（2）一个关键方面：公平和善意阿联酋民法典第246条： “合同方必须根据合同内容并按照善意的要求履行合同。”8当地法律 不可预见的责任（1）

4、“情势变更原则”埃及民法典第147条，第二段： “然而，若发生一般性的意外或不可预见事件，虽然履行合同义务是可能的，但履行对债务人而言过于繁重，并对其造成严重损失，法官可以根据情况，衡量各方利益，将过于繁重的义务降低到合理水平，任何与本条款相反的协议无效。 ”9当地法律 不可预见的责任（2）阿联酋民法典第249条：“若发生不可预见的意外公众事件，虽然履行合同义务是可能的，但履行对义务人过于繁重，会造成严重损失，为公平起见，法官可以根据情况，衡量各方利益，将过于繁重的义务降低到合理水平，任何与本条款相反的协议无效。”10当地法律 “不公平”条件（1）当应用标准合同或非商议合同（附合合同）时，法官

5、可对任何“不公平”条件进行修改埃及民法典第149条：“若附合合同包含不公平条件，法官可以修改这些条件以解除附合方当事人的义务，使其可以按照衡平原则履行这些条件。任何与本条款相反的协议无效。”11当地法律 “不公平”条件（2）阿联酋民法典第248条： “若合同采取附合合同方式并包含不公平条款，应允许法官修改这些条款或者按照公正要求豁免附合方当事人的义务，任何与本条款相反的协议无效。”12当地法律 违约救济（1）特定履行埃及民法典第203条：“一旦被要求后，若履行可能，债务人应按照第219到220条的规定，履行其义务。”阿联酋民法典第380（1）条：“在收到通知后，若履行可能，义务人应当通过特定履

6、行解除自身义务。”13当地法律 违约救济（2）赔偿金可作为第二选择埃及民法典第215条： “若特定履行不可能，债务人将被责令对不能履行支付赔偿金，除非能证明履行不能是出于其不能控制的原因。若债务人延迟履行，适用相同原则。”阿联酋民法典第386条：“若义务人不能履行特定义务，应对不能履行进行赔偿，除非不能履行是由于义务人未参与的外部原因产生的”14当地法律 违约救济（3）赔偿金的计算：埃及民法典第221条：“若合同或法律没有确定赔偿数额，赔偿数额将由法官确定。若债权人遭受的损失以及利润损失属于不能履行造成的正常后果，则赔偿数额应将其包括在内。”阿联酋民法典第389条：“若法律或合同没有确定补偿数

7、额，则将由法官确定，数额等同于违约发生时实际受到的损失。”15当地法律 违约救济（4）约定违约金无效埃及民法典第224条：“若债务人证明债权人没有遭受任何损失，则合同约定的赔偿金不能适用”阿联酋民法典第390条：390(1)： “根据法律规定，合同双方可以通过合同条款或者另外订立协议对补偿金数额进行事先约定。”390(2)： “法官在任何情况下，可根据任一方的申请，改变此种协议，以使补偿数额等同于损失额，任何与本条款相反的约定无效。”16当地法律 违约救济（5）因违约终止合同的权利？埃及民法典第147条：“合同为双方的准则。只能在双方合意或按照法律原因被取消或修改任何与本条款相反的约定无效。”

8、 阿联酋民法典： “如果合同的一个条件为，一方可以在没有合意或法院命令的情况下终止合同，那么不论其有效性如何，该合同对当事人一方或双方没有约束力。”（第218（1）条） “如果合同有效并具有约束力，应不允许任何合同当事方终止、变更或撤销合同，除非是在双方合意、法院命令或根据法律条款的情况下。” （第267条）17当地法律 违约救济（6）因不履行而中止合同的权利 埃及民法典第157条：“若双方合同的一方当事人不履行其义务，另一方可以向债务人发出正式通知，要求其履行合同，或者解除合同并要求支付应付的赔偿金，在任一情况下”阿联酋民法典第247条：“合同对双方有约束力的，若当事人之间互负义务并都应履行

9、，任一方不履行其义务，另一方可以拒绝履行其义务。”18当地法律 违约救济（7）限制责任条款 存在一些禁止性规定阿联酋：排除侵权责任的条款无效（第296条：“任何旨在豁免危害性行为责任的条件均属无效”。）利润损失和间接损失可能不能追偿 查询当地法律规定（在埃及，利润损失可追偿，见本文第15页）19当地法律 Muqawala合同（1）有对工程和物料合同作出具体规定的条款 muqawala合同（埃及，第646 673条；阿联酋，第872 896条）十年期责任规定（埃及民法典第651条；阿联酋民法典第880条）： 缺陷导致建筑物或安装物整体/局部倒塌，或威胁其安全/稳定性：承包商和设计者负10年连带责

10、任 在倒塌发生或缺陷发现后3年内提出追偿20当地法律 Muqawala合同（2）任何限制十年期责任的协议无效即使缺陷是由于土地自身原因或业主明确授权建造有缺陷的建筑物/安装物，该责任规定仍适用若设计者无责任监督工程施工，则设计者只对设计产生的缺陷负责21当地法律 Muqawala合同（3）埃及 “情势变更” 附加条款 第658条（适用于总价合同和价款固定的合同）：“承包商无权以原材料、劳动力或其他支出项目的价格上升为由要求提高价格，即使此种上升的幅度巨大，导致合同履行对承包商而言义务繁重。”22当地法律 Muqawala合同（4）第658条（埃及）续：“然而，若由于合同成立时不能预见的例外事件

11、，导致业主和承包商之间义务的经济平衡被破坏，依据合同估算出的经济期待相应落空的，法官可以准许提高价款或命令解除合同。”23当地法律 Muqawala合同（5）发生不可抗力，合同可以自动终止： 埃及民法典（第664条）： “若为合同进行的施工成为不可能，工程合同即告终止。”阿联酋民法典（第893条）：“若出现任何阻碍合同履行或完成的原因，合同任一方当事人均可以要求解除或终止合同。”24承包商走出去的法律风险黄大彰 顾问霍金路伟律师事务所上海分所25霍金路伟在以下有办公地点:阿布扎比阿利坎特阿姆斯特丹 巴尔的摩北京柏林博尔德布鲁塞尔布达佩斯*加拉加斯科罗拉多斯普林斯丹佛迪拜 杜塞尔多夫法兰克福汉堡

12、河内胡志明市 香港休斯顿吉达*伦敦洛杉矶 马达里 迈阿密米兰 莫斯科 慕尼黑纽约北弗吉尼亚巴黎费城布拉格 利雅得*罗马旧金山上海硅谷新加坡 东京乌兰巴托* 华沙华盛顿萨格勒布*霍金路伟（“本所”）指由霍金路伟国际律师事务所、霍金路伟美国律师事务所及霍金路伟全球集团（一家瑞士实体）及其关联业务组成的一家国际律师事务所，各自为独立的法律实体。霍金路伟国际律师事务所是一家在英格兰与威尔士注册的有限责任合伙事务所，注册号为OC323639，其注册办公地点及主要营业地为 Atlantic House, Holborn Viaduct, London EC1A 2FG。 霍金路伟美国律师事务所是一家在美国哥伦比亚特区注册的有限责任合伙事务所。“合伙人”一词指霍金路伟国际律师事务所的成员或霍金路伟美国律师事务所