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1、PAGE 页码46全国法考试卷(二)期末阶段练习(附答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、下列有关票据的取得的说法正确的是哪项?()A、票据的取得应当给付当事人双方认可的对价,无对价取得的票据不享有票据权利B、持票人恶意(以欺诈、胁迫或偷盗等手段取得的票据或明知有上述情形)取得的票据,不享有票据权利C、持票人因过失而取得的不符合票据法规定的票据的,不得享有票据权利D、持票人明知出票人或其前手与自己的直接前手之间存在票据法上的抗辩事由而取得票据的,不享有票据权利【参考答案】:B【解析】:见票据法第1013条。根据上述规定:票据的签发、取
2、得和转让,应当遵循诚实信用的原则,具有真实的交易关系和债权债务关系。票据的取得,必须给付对价,即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据的,不受给付对价的限制,但是所享有的票据权利不得优于其前手的权利。前手是指在票据签章人或者持票人之前签章的其他票据债务人。以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的,或者明知有前列情形,出于恶意取得票据的,不得享有票据权利。持票人因重大过失取得不符合本法规定的票据的,也不得享有票据权利。票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由,对抗持票人。但是,持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。票据债务人可以对不履行
3、约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人,进行抗辩。本法所称抗辩,是指票据债务人根据本法规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。2、乙基于强奸故意正在对妇女实施暴力,甲出于义愤对乙进行攻击,客观上阻止了乙的强奸行为。观点:正当防卫不需要有防卫认识正当防卫只需要防卫认识,即只要求防卫人认识到不法侵害正在进行正当防卫只需要防卫意志,即只要求防卫人具有保护合法权益的意图正当防卫既需要有防卫认识,也需要有防卫意志结论:a甲成立正当防卫b甲不成立正当防卫就上述案情,观点与结论对应正确的是哪一选项?A、观点观点与a结论对应;观点观点与b结论对应B、观点观点与a结论对应;观点观点与b结论对应C、观点观点与a结
4、论对应;观点观点与b结论对应D、观点观点与a结论对应;观点观点与b结论对应【参考答案】:A3、金沙区法院在开庭审判徐某交通肇事案的过程中,徐某的辩护人请求通知新的证人到庭并请求重新勘验,依照法律规定,法庭正确的做法是什么?()。A、应当延期审理B、应当中止审理C、可以延期审理D、可以中止审理【参考答案】:C【解析】刑事诉讼法第165条规定:“在法庭审判过程中,遇有下列情形之一,影响审判进行的,可以延期审理:(一)需要通知新的证人到庭,调取新的物证,重新鉴定或者勘验的;(二)检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查,提出建议的;(三)由于当事人申请回避而不能进行审判的。”对于辩护人请求通知新的证人
5、到庭,并请求重新勘验时,法院的处理方法是“可以”延期审理,而非“应当”。故本题正确答案为C。延期审理是历年司法考试的高频考点,请考生认真复习。4、在国际许可证贸易中,被许可方获得授权时的使用费用最高的一类许可证协议是:A、独占许可协议B、独家许可协议C、普通许可协议D、分许可协议【参考答案】:A【解析】:根据许可协议可使用的地域范围以及使用权范围的大小,可以将其分为五种:独占许可协议、排他许可协议(又称独家许可协议)、普通许可协议、交叉许可协议、分许可协议。独占许可协议指在协议约定的时间和地域范围内,受让方对受让的技术拥有独占的使用权,许可方不能将该技术使用权另行转让给第三方,同时许可方也不能
6、在该时间和地域范围内自行使用该项出让的技术。|学/法/网|在上述许可协议中,独占许可协议的使用费最高。故A选项正确,BCD选项错误。本题的应选项为A。5、王先生驾车前往某酒店就餐,将轿车停在酒店停车场内。饭后驾车离去时,停车场工作人员称:“已经给你洗了车,请付洗车费5元。”王先生表示“我并未让你们帮我洗车”,双方发生争执。本案应如何处理?A、基于不当得利,王先生须返还5元B、基于无因管理,王先生须支付5元C、基于合同关系,王先生须支付5元D、无法律依据,王先生无须支付5元【参考答案】:D【解析】:详解不当得利分为给付的不当得利与非给付不当得利:在给付的不当得利中,原则上须返还所得利益,若系因不
7、法原因给付,则不须返还。受损人故意使自己受损而为给付,意图成立某种债的关系,系恶意相对人,所为给付为不法原因给付,不受法律保护。如,在他人墙壁上贴瓷砖,以自己草料喂他人之马,街头流浪小孩强行给路人擦皮鞋等,此类行为若双方有合意,则构成合同关系,若无合意,则系不法原因给付,受益人无须返还所受利益。因此,A选项错误。本案不构成无因管理,因为在无因管理中需要有为被管理人利益的意思,但是本题中洗车人进行洗车工作不是为了王先生的利益,而是为了赚取洗车费,所以不构成无因管理,B选项说法错误。同时本案也不构成合同关系,停车场工作人员与王先生并没有通过合意达成合同,所以不构成合同关系,C选项说法错误。根据一般
8、观念,此时王先生无需支付5元钱,所以D选项说法正确。6、所有人不明的埋藏物,归A、国家所有B、国家和集体所有C、集体所有D、发现人和发现地单位所有【参考答案】:A【解析】:评析:民法通则第79条规定:所有人不明的埋藏物、隐藏物,归国家所有。因此选A。7、甲、乙两人在机械厂的同一车间工作,某日上班时,甲因疏忽大意,操作不当,致乙右臂伤残。有关该事件的下列表述哪个是正确的?A、假设乙不能从事原来的工作,也不能由机械厂另行安排工作,则机械厂仍不得解除与乙的劳动合同B、乙所受损失应向甲要求赔偿C、机械厂工会对该厂解除与甲或乙的劳动合同无权提出意见D、机械厂在对乙作出相应经济赔偿的前提下可以解除与乙的劳
9、动合同【参考答案】:A【解析】:解除劳动合同和工伤的认定。劳动法第29条:“劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同:(一)患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(二)患病或者负伤,在规定的医疗期内的;(三)女职工在孕期、产假、哺乳期内的;(四)法律、行政法规规定的其他情形。”第30条:“用人单位解除劳动合同,工会认为不适当的,有权提出意见。如果用人单位违反法律、法规或者劳动合同,工会有权要求重新处理;劳动者申请仲裁或者提起诉讼的,工会应当依法给予支持和帮助。”根据劳动法第29条的规定,因乙为因工负伤,且丧失或者部分丧失劳动能力,机
10、械厂不能因此而解除其劳动合同,而且必须承担赔偿责任,故A正确,B、D错误。而根据第30条的规定,机械厂工会对该厂解除劳动合同有权提出意见,故C错误。本题解题的关键在于判断乙所受伤害是否属于工伤,有关工伤的认定这一知识点也是实践中最容易引起争议的问题之一,在司考中还有很大的挖掘空间。8、周某犯盗窃罪和故意伤害罪分别被判处有期徒刑3年和14年,数罪并罚被判处有期徒刑16年。刑罚执行1年后发现原判决宣告前周某还犯有强奸罪和抢劫罪,分别应判处有期徒刑7年和12年,实行数罪并罚时人民法院应当在哪一幅度内决定执行的刑期()A、16年以上20年以下B、16年以上19年以下C、19年以上20年以下D、15年以
11、上19年以下【参考答案】:A【解析】本题考查刑罚执行完毕以前发现漏罪的并罚。刑法第70条规定:“判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告前还有其他罪没有判决的应当对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑罚,依照本法第69条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。”本题中,执行5年后发现漏罪,实行并罚“数罪中的最高刑”应当是16年,而根据刑法第69条的规定,实行数罪并罚有期徒刑的最高刑期不能超过20年,因此人民法院应当在16年以上20年以下决定应执行的刑期,而周某还应服刑的期限为并罚后的刑期减去已服刑的5年,即按照“先并后减”的原则计算
12、。9、关于刑法上因果关系的判断,下列哪一选项是正确的?()A、甲为抢劫而殴打章某,章某逃跑,甲随后追赶。章某在逃跑时钱包不慎从身上掉下,甲拾得钱包后离开。甲的暴力行为和取得财物之间存在因果关系B、乙基于杀害的意思用刀砍程某,见程某受伤后十分痛苦,便将其送到医院,但医生的治疗存在重大失误,导致程某死亡。乙的行为和程某的死亡之间没有因果关系C、丙经过铁路道口时,遇见正在值班的熟人项某,便与其聊天,导致项某未及时放下栏杆,火车通过时将黄某轧死。丙的行为与黄某的死亡之间存在因果关系D、丁为杀害李某而打其头部,使其受致命伤,2小时之后必死无疑。在李某哀求下,丁开车送其去医院。20分钟后,高某驾驶卡车超速
13、行驶,撞向丁的汽车致李某当场死亡。丁的行为和李某的死亡之间存在因果关系【参考答案】:B【解析】A项,甲的暴力行为介入了被害人自身的行为,即逃跑时不慎将钱包掉落。虽然被害人逃跑这一因素的出现较为正常,但是不慎将钱包掉落这一介入因素却是异常性较大,而且这一介入因素直接造成了被害人的财物脱离被害人占有,对被害人财物丧失的作用较大,由此导致暴力行为与取得财物之间的因果关系中断,即甲的暴力行为和取得财物之间没有因果关系。A项错误。8项,乙的杀人行为介入了医生的重大治疗失误,由于乙的杀人行为只是造成程某受伤,相对于医生的重大治疗失误行为,其对死亡结果的作用相对要小,即介人因素的作用大,而且重大治疗失误这一
14、介入因素异常性大,由此导致乙的杀人行为与程某的死亡结果之间的因果关系中断,即乙的行为与程某的死亡之间没有因果关系。B项正确。C项,丙的行为并非刑法意义上的危害行为,同时丙作为普通公民,也不负有在特定时间放下栏杆的义务,其行为也不属于不作为。既然丙的行为不属于刑法意义上的危害行为,也就无所谓危害行为与危害结果之间的因果关系。C项错误。D项,丁的杀人行为介入高某超速驾驶行为,该介入因素异常性大,并直接导致了李某当场死亡,丁的行为与李某的死亡结果之间的因果关系中断。D项错误。10、甲公司为了提高其保健产品“灵芝口服液”的销售量,大量印制并发放小传单,声称:“我公司研发的灵芝口服液系采用高科技生物技术
15、提炼的灵芝精华制作而成。专治血虚,经临床实验,治愈率高达99。欲购从速,量大从优。”事实上,该公司生产的口服液只是一种普通产品。虽然长期服用对身体有一定好处,但是远达不到治病的神奇效果。依照我国反不正当竞争法的规定,本案中甲公司的行为属于:A、虚假宣传行为B、虚假表示行为C、低价倾销行为D、欺骗性交易行为【参考答案】:A【解析】:反不正当竞争法第9条规定,经营者不得利用广告或者其他方法,对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下,代理、设计、制作、发布虚假广告。本题中,甲公司通过发放小传单的方式对其产品的性能做虚假宣
16、传,构成不正当竞争行为,故A选项正确。在商品上伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志,伪造产地的,才属于虚假表示行为,故B选项错误。而低价倾销行为要求有为了排挤竞争对手而低于成本价销售的事实,故C选项错误。欺骗性交易又称混淆行为,本案中不存在不同商家的产品之间的混淆问题,故D选项错误。11、明星影楼与安妮约定:“影楼为安妮免费拍写真集,安妮允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后安妮发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查,制药公司是从明星影楼花2000元买到该照片的。下列说法错误的是:()A、某影楼侵害了甲的肖像权B、某影楼享有甲写真照片的版权C、某影楼的行为构成违约D、制药公司的
17、行为侵害了甲的隐私权【参考答案】:D【解析】:【解析】民法通则第100条规定:“公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。”安妮虽然允许明星影楼使用其肖像用作影楼的橱窗广告,但并未允许其将该肖像权许可他人使用,影楼无权处分安妮肖像的行为构成对安妮肖像权的侵害,同时影楼的做法也违反了其与安妮之间的约定。因此AC正确;但该写真照片作为受委托完成的摄影作品,在当事人没有约定的情况下,其著作权归属于受托人即影楼,B正确;本题中并没有明确涉及非法披露私人生活秘密等问题,并不存在侵害隐私权的情况,但有可能侵害安妮的名誉权,D错误。12、中国甲公司进口一批日产空调,合同规定以信用证支付。
18、甲公司开出的信用证规定装船期限为2001年6月10日至6月20日,由承运人所属的“东方”号货轮承运上述货物。“东方”号在装货港外锚地因遇大风走锚与另外一艘在锚地待泊的货轮相撞,使“东方”号不能如期装货。“东方”号最后于8月15日完成装货,船长在接受了托运人出具的保函的情况下签发了与信用证一致的提单,并办理了结汇。由于船舶延迟到港错过了空调的销售季节,给甲公司造成了很大损失。甲公司为此向承运人提出了索赔要求,下列关于承运人责任的选项哪个是正确的?A、延迟装货是因为不可抗力,因此承运人对延迟不负责任B、承运人的行为是倒签提单,承运人应对此承担责任C、承运人倒签提单是应托运人的要求,因此不应承担任何
19、责任D、承运人的行为是预借提单,承运人应对此承担责任【参考答案】:B【解析】:本题考的是海上货物运输中承运人的责任问题,签发倒签提单和预借提单都是对买方的欺诈行为,保函无效,承运人都应当直接向买方承担责任,本题中承运人应当为其倒签提单的行为承担责任。13、关于洗钱罪的认定,下列哪一选项是错误的?A、刑法第一百九十一条虽未明文规定侵犯财产罪是洗钱罪的上游犯罪,但是,黑社会性质组织实施的侵犯财产罪,依然是洗钱罪的上游犯罪B、将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗钱行为的,不影响洗钱罪的成立C、上游犯罪事实上可以确认,因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的,不影响洗钱罪的认定D、单位贷款诈
20、骗应以合同诈骗罪论处,合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪。为单位贷款诈骗所得实施洗钱行为的,不成立洗钱罪【参考答案】:D【考点】洗钱罪【解析】根据刑法第l91条的相关规定,明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益,而掩饰、隐瞒其来源和性质的,构成洗钱罪。选项A:“黑社会性质组织实施的侵犯财产罪”是否是洗钱罪的上游犯罪?洗钱罪规定的是七大类犯罪,而不是七个犯罪,所以黑社会性质组织从事的各种犯罪都是黑社会性质组织犯罪,当然是洗钱罪的上游犯罪。故选项A正确。选项B:“将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗
21、钱行为”是否构成洗钱罪?这种情况属于认识错误中的对象错误。由于毒品犯罪和贪污犯罪都是洗钱罪的上游犯罪,这种对象错误就是体现相同法益,没有超出同一犯罪构成的错误所以不影响洗钱罪的成立。故选项B正确。选项C:“上游犯罪事实上可以确认,因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的”是否影响洗钱罪的认定?构成洗钱罪以为上游特定犯罪洗钱为要件,而不以上游犯罪的人被追究刑事责任为要件,所以选项C仍然构成洗钱罪。故选项C正确。选项D:“为单位贷款诈骗所得实施洗钱行为的”是否成立洗钱罪?洗钱罪的实质是为七大类犯罪进行洗钱行为。贷款诈骗罪是七大类中“金融诈骗罪”中的一个具体犯罪,属于洗钱罪的上游犯罪。但是,由于刑法的
22、特殊规定(也可以说是疏忽)导致本罪无单位犯罪,所以,单位犯贷款诈骗罪的,只能用“合同诈骗罪”进行定罪。这并不影响洗钱罪的成立。其实,选项B、C、D都是司法解释的明文规定。最高人民法院关于审理洗钱等刑事案件具体应用法律若干问题的解释第1条第3款:“被告人将刑法第一百九十一条规定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益误认为刑法第一百九十一条规定的上游犯罪范围内的其他犯罪所得及其收益的,不影响刑法第一百九十一条规定的明知的认定。”第4条:“刑法第一百九十一条、第三百一十二条、第三百四十九条规定的犯罪,应当以上游犯罪事实成立为认定前提。上游犯罪尚未依法裁判,但查证属实的,不影响刑法第一百九十一条、第三百一十
23、二条、第三百四十九条规定的犯罪的审判。上游犯罪事实可以确认,因行为人死亡等原因依法不予追究刑事责任的,不影响刑法第一百九十一条、第三百一十二条、第三百四十九条规定的犯罪的认定。上游犯罪事实可以确认,依法以其他罪名定罪处罚的。不影响刑法第一百九十一条、第三百一十二条、第三百四十九条规定的犯罪的认定。”【重点点拨】对洗钱罪要从根本上去14、关于时效制度,下列说法错误的是:()A、如果法定最高刑为有期徒刑的,经过15年后认为必须追诉的,在报请最高人民检察院核准后可以追诉B、司法机关立案侦查或受理的案件逃避侦查或审判的,不受追诉期限的限制,但其后实行的犯罪行为仍然受追诉期限的限制C、前罪的追诉期限从犯
24、后罪之日起重新计算,如果后罪的法定最高刑轻于前罪,后罪的追诉期限届满,而前罪的追诉期限未满,则只追究前罪的刑事责任D、对老年和身体有残疾的罪犯,有悔罪表现,丧失作案能力或生活不能自理,且假释后生活确有着落的老残犯,可以予以假释,但属于累犯或因暴力型犯罪而判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的,不得假释【参考答案】:A【考点】刑法时效制度【解析】刑法第87条规定,犯罪经过下列期限不再追诉:(一)法定最高刑为不满5年有期徒刑的,经过5年;(二)法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑的,经过10年;(三)法定最高刑为10年以上有期徒刑的,经过15年;(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过20年。如果2
25、0年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。A法定最高刑为有期徒刑的,经过15年后即使认为必须追诉的,也不得追诉了。其余说法均正确。15、无业人员甲通过伪造国家机关公文,骗取某县工商局副局长的职位。在该局股级干部竞争上岗时,甲向干部乙声称:如果不给我2万元,你这次绝对没有机会。乙为获得岗位,只好送甲2万元。关于对甲的行为的处理意见,下列哪一选项是正确的?A、甲触犯的伪造国家机关公文罪与招摇撞骗罪之间具有牵连关系,应从一重罪论处B、对甲的行为以伪造国家机关公文罪与敲诈勒索罪实行并罚C、对甲的行为以伪造国家机关公文罪与受贿罪实行并罚D、甲触犯的伪造国家机关公文罪与受贿罪之间具有牵连关系,应从
26、一重罪论处【参考答案】:C16、如果合同的一方根本没有履行合同义务,或履行一部分义务,他首先要承担何种责任?A、继续履行的义务B、采取补救措施C、支付违约金D、赔偿损失【参考答案】:A【解析】:详见民法通则第111条。17、依我国入世议定书,在下列哪些情况下进口成员可以对中国启动过渡性保障措施机制?A、中国产品进口到该成员境内数量增加或条件对该成员境内同类或直接竞争产品的国内生产商造成实质损害B、中国产品进口到该成员境内数量增加或条件对该成员境内同类或直接竞争产品的国内生产商造成市场扰乱C、中国产品进口到该成员境内数量增加或条件对该成员境内同类或直接竞争产品的国内生产商造成实质损害的威胁D、中
27、国产品进口到该成员境内数量增加或条件对该成员境内同类或直接竞争产品的国内生产商造成严重损害【参考答案】:B【解析】:“实质损害”一般在反倾销、反补贴中使用,而严重损害或者严重损害威胁在保障措施中使用,要满足这两个要求,条件比较高。而针对中国产品的过渡性保障措施不要求实质损害,只要有所谓“市场扰乱或者市场扰乱威胁”即可。18、巴西公民汉森(男)在中国投资期间于2000年2月认识中国公民王赛男(女),后携王赛男至巴拉圭结婚并定居巴拿马,2003年1月,汉森又另有新欢,要与王赛男离婚,汉森与王赛男协商在中国法院进行诉讼,那么我国法院应以哪一国法为准据法?A、巴拉圭B、中国C、巴西D、巴拿马【参考答案
28、】:B【解析】:我国民法通则第147条规定,中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,离婚适用受理案件的法院所在地法律。19、国家工作人员甲利用职务上的便利为某单位谋取利益。随后,该单位的经理送给甲一张购物卡,并告知其购物卡的价值为2万元、使用期限为1个月。甲收下购物卡后忘记使用,导致购物卡过期作废,卡内的2万元被退回到原单位。关于甲的行为,下列哪一选项是正确的?()A、甲的行为不构成受贿罪B、甲的行为构成受贿(既遂)罪C、甲的行为构成受贿(未遂)罪D、甲的行为构成受贿(预备)罪【参考答案】:B【考点】受贿罪的未遂与既遂【解析】根据刑法第385条,国家工作人员利用职务上的便利,索取他人
29、财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。首先可以肯定的是,国家工作人员甲利用职务上的便利为单位谋取利益后,收受他人财物的行为属于受贿既遂,其次甲未能利用这一财物致其失效,属于犯罪后对赃物的处置,不影响犯罪的既遂。20、关于缓刑,下列哪一选项是错误的?A、对于累犯不适用缓刑B、对于危害国家安全的犯罪分子,不适用缓刑C、对于数罪并罚但宣告刑为3年以下有期徒刑的犯罪分子,可以适用缓刑D、虽然故意杀人罪的法定最低刑为3年有期徒刑,但只要符合缓刑条件,仍然可以适用缓刑【参考答案】:B21、当发生食品安全事故时,下列做法错误的是:A、发生食品安全事故的单位应当立即予以处置,防止事故扩大。
30、事故发生单位和接收病人进行治疗的单位应当及时向事故发生地县级卫生行政部门报告B、农业行政、质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门在日常监督管理中发现食品安全事故,或者接到有关食品安全事故的举报,应当立即向卫生行政部门通报C、发生重大食品安全事故的,接到报告的县级卫生行政部门应当按照规定向本级人民政府和上级人民政府卫生行政部门报告D、发生重大食品安全事故,县级以上人民政府卫生行政部门应当立即会同有关部门进行事故责任调查,督促有关部门履行职责,向本级人民政府提出事故责任调查处理报告【参考答案】:D【解析】:食品安全法第71条第1款规定,发生食品安全事故的单位应当立即予以处置,防止事故扩大。事
31、故发生单位和接收病人进行治疗的单位应当及时向事故发生地县级卫生行政部门报告。因此,A选项的做法是正确的,不当选。第71条第2款规定,农业行政、质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门在日常监督管理中发现食品安全事故,或者接到有关食品安全事故的举报,应当立即向卫生行政部门通报。因此,B选项的做法正确,不当选。|学法/网|第71条第3款规定,发生重大食品安全事故的,接到报告的县级卫生行政部门应当按照规定向本级人民政府和上级人民政府卫生行政部门报告。县级人民政府和上级人民政府卫生行政部门应当按照规定上报。因此,C选项的做法是正确的,不当选。|学法网|第73条第1款规定,发生重大食品安全事故,设区
32、的市级以上人民政府卫生行政部门应当立即会同有关部门进行事故责任调查,督促有关部门履行职责,向本级人民政府提出事故责任调查处理报告。因此,D选项中“县级以上”的说法是不符合法律规定的,当选。22、质权因下列哪种情况而消灭?A、质物转让B、质物灭失C、质物部分转让D、质物部分灭失【参考答案】:B【解析】:见担保法第73条。根据该条的规定,质权因质物灭失而消灭。23、中国人民保险公司海洋运输货物保险的一般保险条款不包括基本险别。A、罢工险条款B、平安险C、水渍险D、一切险【参考答案】:A【解析】:中国人民保险公司的海洋运输货物保险的一般条款包括平安险、水债险和一切险。24、关于“告诉才处理”的案件与
33、自诉案件,下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第23题)A、自诉案件是告诉才处理的案件B、告诉才处理的案件是自诉案件C、告诉才处理的案件与自诉案件,只是说法不同.含义相同D、告诉才处理的案件与自诉案件二者之间没有关系【参考答案】:B【考点】“告诉才处理”的案件与自诉案件的关系【解析】要想正确解答此题,就必须准确掌握自诉案件的范围。刑事诉讼法第170条规定,自诉案件包括下列案件:(1)告诉才处理的案件;(2)被害人有证据证明的轻微刑事案件;(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。可见,告诉才处理的案
34、件只是自诉案件的范围之一,即告诉才处理的案件是自诉案件,但是自诉案件不仅仅是告诉才处理的案件,还包括被害人有证据证明的轻微刑事案件和被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。两者之间是被包含与包含的关系,含义并不相同,不能画等号。因此选项B的说法正确。25、某市和平区卫生局根据省卫生厅“于必要时,各级卫生主管部门可将自己的部分职权授予法人或其他社会组织行使”的文件精神,遂授权该区内红旗商场可以对在其商场内吐痰的行为处以罚款。顾客林某因吐痰被罚款对此不服欲提起诉讼,则应以谁为被告()A、该商场B、该商场上级主管
35、部门C、该市和平区卫生局D、省卫生厅【参考答案】:C【解析】行诉解释第21条规定,行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下,授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的,应当视为委托。当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。该省卫生厅的的文件不属于法律、法规或者规章,因此,C为本题的正确答案。26、甲乙是朋友,甲非常喜爱乙的一串水晶手链,几次提出要求购买,乙均未答应。某日乙多年不见的好友丙到乙家中玩,看见手链,提出用自己的瑞士手表与乙的手链互换戴几天,乙非常愉快的答应了。次日丙在朋友聚会上认识了甲,甲认出手链提出要买该手链,丙想到跟乙提出用瑞士手表换水晶手链,乙应该会答应,于是
36、以500元将手链卖给甲。几日后乙向丙索还该手链时,丙告诉乙已被卖给甲,并提出将瑞士手表送给乙作为赔偿。乙非常生气,称该手链是自己男友所赠不能随便送人,于是乙就找到甲索还手链,下列说法正确的是哪一项?A、甲有返还义务,因买卖该手链的合同是无权处分,且甲不构成善意取得。B、甲无返还义务,因其买手链的行为构成善意取得C、甲买该手链构成善意取得,但合同是效力待定,因乙拒绝追认而不生效,因此甲应当返还D、甲有返还义务,因出卖该手链的丙是无权代理,且未取得本人的追认【参考答案】:A【解析】:依据我国合同法第51条的规定:“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同
37、有效。”|但是,在被处分的财产为动产且受让人为善意的情况下,适用善意取得制度,即受让人依然取得该动产的所有权。本题中甲明知手链的所有人为乙却依然从借用人丙处购得该手链,因此其主观上不具有善意,不能适用善意取得制度。所以,依据合同法第51条的规定,由于权利人并未追认该买卖合同且无处分权人也未在订立合同后取得处分权,因此该买卖合同不生效。乙有权要求甲返还水晶手链。A正确。B错误。C错误。无权代理需丙以甲的名义出卖手链,本题丙为无权处分,而并非无权代理。D错误。27、王某为购买出租车向甲银行贷款5万元,并以该出租车设定了抵押,并办理了登记。在春节期间,因下雪路滑,王某不慎出了车祸,乘客受伤,车辆也遭
38、受严重损失,由乙修理厂修理,共花费修理费5000元。由于车辆受损,无法营运,王某不但无力偿还已到期的贷款,而且连支付修理费的能力都没有。甲银行得知后,要求实现抵押权,不料乙厂不同意。为此,发生纠纷。经查,出租车拍卖所得4万元。该4万元应如何分配?()A、甲银行获得全部4万元B、甲银行获得35万元,乙厂5000元C、甲银行获得375万元,乙厂2500元D、由王某决定如何分配【参考答案】:B【解析】:根据物权法第239条的规定,同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿。所以该车的拍卖款应先支付乙修理厂的修理费5000元,余款再偿付甲银行贷款。28、无权代理人签订的合同A、
39、非表见代理的,不产生任何法律后果B、一律无效C、相对人催告,本人在法定期间未作表示的视为追认D、构成表见代理的,本人应承担责任【参考答案】:D【解析】:合同法第48条规定:行为人没有代理权超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。29、依照保险法,投保人故意不履行如实告知义务,保险人对保险合同解除前发生的保险事故A、不承担赔偿或者给付保险金的责任,并不退还保险费B、不承担赔偿或者给付保险金的责任,但可以退还保险费C、承担赔偿或者给付保险金的责任D、承担赔偿或者给付保险金的责任,但可以请求增加保险费【参考答案】:A【解析】:解析
40、:保险法第十七条订立保险合同,保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容,并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问,投保人应当如实告知。投保人故意隐瞒事实,不履行如实告知义务的,或者因过失未履行如实告知义务,足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的,保险人有权解除保险合同。投保人故意不履行如实告知义务的,保险人对于保险合同解除前发生的保险事故,不承担赔偿或者给付保险金的责任,并不退还保险费。投保人因过失未履行如实告知义务,对保险事故的发生有严重影响的,保险人对于保险合同解除前发生的保险事故,不承担赔偿或者给付保险金的责任,但可以退还保险费。保险事故是指保险合同约定的保险责任范围内的
41、事故。30、1967年日本国际私法第12条规定:“婚姻的成立要件,依各当事人的本国法。”本条冲突规范的系属中的连结点是。A、日本B、本国法C、住所D、国籍【参考答案】:D【解析】:掌握住连接点的定义,就很容易选出答案。31、关于假释,下列哪一选项是错误的?A、甲系被假释的犯罪分子,即便其在假释考验期内再犯新罪,也不构成累犯B、乙系危害国家安全的犯罪分子,对乙不能假释C、丙因犯罪被判处有期徒刑二年,缓刑三年。缓刑考验期满后,发现丙在缓刑考验期内的第七个月犯有抢劫罪。应当判处有期徒刑八年,数罪并罚决定执行九年。丙服刑六年时,因有悔罪表现而被裁定假释D、丁犯抢劫罪被判有期徒刑九年,犯寻衅滋事罪被判有
42、期徒刑五年,数罪并罚后。决定执行有期徒刑十三年,对丁可以假释【参考答案】:B【考点】累犯、假释【解析】选项A考查在假释考验期内又犯罪的,是否构成累犯。由于此时前罪刑罚尚未执行完毕,因此不构成累犯。两种情况禁止假释:(1)累犯;(2)因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判10年以上有期徒刑、无期徒刑的。选项B不属于这两种情况,因此可以假释。选项C中,抢劫罪被判了8年,并且是在缓刑考验期内犯罪,不构成累犯,因此可以被假释。选项D中,抢劫罪被判了9年,也不是累犯,因此可以假释。【重点点拨】请注意:累犯必须是在前罪潮罚执行完毕后再犯新罪才有可能构成。所以,在假
43、释考验期间、缓刑考验期间再犯新罪的,都不构成累犯。在假释期满后有可能构成累犯,因为前罪刑罚已经执行完毕。在缓刑考验期满后则不可能构成累犯,因为前罪刑罚并来执行。32、王某准备长途旅行,将手提电脑交由同事李某保管,双方签订保管合同,合同约定,发生纠纷由王某住所地A区人民法院管辖。李某在王某旅行途中以1万元的价格将王某的手提电脑卖给张某。王某回来后向李某住所地B区人民法院提起侵权之诉。李某已经作出答辩。但是在本案开庭审理前,王某变更诉讼请求,请求李某承担违约责任。李某欲提出管辖权异议。以下说法正确的是:A、管辖权异议应当在提交答辩状期间提出,本案中李某已经错过提出异议的期间B、对于生效的管辖权异议
44、裁定,当事人可以申请复议一次,但不影响法院对案件的审理C、人民法院审查异议后,认为异议成立的,应当裁定将案件移送到A区人民法院D、人民法院审查异议后,认为异议成立的,应当裁定驳回起诉【参考答案】:D【解析】:民事诉讼法第38条规定:“人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议,应当审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。”这是一般规定。合同法解释(一)第30条规定:“债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后,在一审开庭以前又变更诉讼请求的,人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议,
45、经审查异议成立的,人民法院应当驳回起诉。”所以,原告在一审开庭前又变更诉讼请求的,人民法院准许后,对方当事人可以提出管辖权异议,此时管辖权异议在一审开庭前,对方当事人变更诉讼请求后提出。所以,A选项错误。同时,异议成立的应当是驳回起诉,不同于民事诉讼法的一般规定,所以C选项错误,D选项正确。民事诉讼法第140条第1款第(二)项规定:“裁定适用于下列范围:(二)对管辖权有异议的;对前款第(一)、(二)、(三)项裁定,可以上诉。”所以,对管辖权异议裁定不服,当事人的救济途径是上诉,而不是申请复议,因此,B选项错误。33、刘某为现役军人,刘某的妻子与其丈夫感情不和提出离婚,刘某表示不同意,则法院应当
46、如何处理?A、不能判决离婚B、可以判决离婚C、调解后可判决离婚D、未经调解可判决离婚【参考答案】:A【解析】:详见婚姻法第26条,现役军人的配偶要求离婚,须得军人同意。34、关于停止执行死刑的程序,下列哪一选项是正确的?()。A、下级法院接到最高法院执行死刑的命令后,执行前发现具有法定停止执行情形的,应当暂停执行并直接将请求停止执行报告及相关材料报最高法院B、最高法院审查下级法院报送的停止执行死刑报告后,应当作出下级法院停止或继续执行死刑的裁定C、下级法院停止执行后,可以自行调查核实,也可以与有关部门一同对相关情况进行调查核实D、下级法院停止执行并会同有关部门调查或自行调查后,应当迅速将调查结
47、果直接报最高法院【参考答案】:B35、某甲以某乙犯暴力干涉婚姻自由罪提起自诉,在某甲举证证明达到何种程度时,人民法院才能受理此案?()。A、有犯罪事实需要追究刑事责任B、有证据证明被告人有犯罪事实C、犯罪事实清楚,证据确实充分D、有证据证明有犯罪事实发生【参考答案】:B【解析】高法解释第186条第1款规定:“人民法院受理的自诉案件必须符合下列条件,(一)属于刑事诉讼法第一百七十条、本解释第一条规定的案件;(二)属于本院管辖的;(三)刑事案件的被害人告诉的;(四)有明确的被告人、具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据。”由此可见,人民法院受理自诉案件的证据要求是“能证明被告人犯罪事实”,因此
48、本题正确答案为B。36、装修公司甲在完成一项工程后,将剩余的木地板、厨卫用具等卖给了物业管理公司乙。但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板、厨卫用具等业务。甲乙的买卖行为法律效力如何?A、属于有效法律行为B、属于无效民事行为C、属于可撤销民事行为D、属于效力待定民事行为【参考答案】:A【解析】:本题考超越经营范围行为的效力。合同法解释第10条规定:“当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”本案在但书规范之外。37、甲乙两公司因贸易合同纠纷进行仲裁,裁决后甲公司申请执行仲裁裁决,乙公司申请撤销仲裁裁决,此时受
49、理申请的人民法院应如何处理A、裁定撤销裁决B、裁定终结执行C、裁定中止执行D、将案件移交上级人民法院处理【参考答案】:C【解析】:仲裁法f64:“一方当事人申请执行裁决,另一方当事人申请撤销裁决的,人民法院应当裁定中止执行。人民法院裁定撤销裁决的,应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的,人民法院应当裁定恢复执行。”38、2001年5月李某被某县公安局刑事拘留,后某县检察院以证据不足退回该局补充侦查,2002年11月李某被取保候审。2004年,县公安局撤销案件。次年3月,李某提出国家赔偿申请。县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书。李某以赔偿数额过低为由。予2006年先后向市公
50、安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请,二者均作出维持决定。对李某被限制人身自由的赔偿金。应按罔下列哪个年度的国家职工日平均工资计算?A、2002年度B、2003年度C、2004年度D、2005年度【参考答案】:C【考点】侵犯人身自由赔偿金的计算【解析】国家赔偿法第33条规定:“侵犯公民人身自由的,每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。”同时,第6条规定:“赔偿法第二十六条(现为第33条)关于侵犯公民人身自由的,每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算中规定的上年度,应为赔偿义务机关、复议机关或者人民法院赔偿委员会作出赔偿决定时的上年度;复议机关或者人民法院赔偿委员会决定维持原赔偿决
51、定的,按作出原赔偿决定时的上年度执行。国家上年度职工日平均工资数额,应当以职工年平均工资除以全年法定工作日数的方法计算。年平均工资以国家统计局公布的数字为准。”由此可知,对于侵犯公民人身自由的赔偿金的计算,应以有关机关作出赔偿决定时的上年度国家职工平均工资为准。本案中,县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书,因此2005年为有关机关作出赔偿决定的年度。尽管李某于2006年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请,但是二者均作出维持决定。这意味着本案的赔偿仍以作出原赔偿决定时的上年度2005年的上年度,也即2004年度国家职工日平均工资计算。C项为正确选项。39、某市的人大常委
52、会制定了一部地方性法规,规定公民如果要经营某种商品,不但要得到工商行政管理部门的许可,而且要得到文化和卫生行政管理部门的许可。但是,相应的行政法规并没有规定要得到文化和卫生行政管理部门的许可。那么关于这一部地方性法规的说法正确的是()A、该地方性法规是违法的,因为地方性法规没有设定行政许可的权力B、该地方性法规是违法的,因为对于该行政许可事项,行政法规已经作出了规定C、该地方性法规是违法的,地方性法规对行政法规设定的行政许可作出的具体规定,增设了行政许可的条件D、该地方性法规是合法的【参考答案】:C【考点】行政许可的设定【解析】根据行政许可法第l5条和第16条的规定,地方性法规可以设定行政许可
53、。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。故AB项不正确。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。所以C项的说法是正确的。D项显然不正确。40、甲、乙二人欲合伙经营一个汽车修理厂双方在合伙协议中约定:甲为汽车修理厂的负责人,负责全面的经营管理:乙不得过问合伙企业的经营事务,也不承担企业的亏损则下列说法正确的是A、甲、乙二人应当共同对外承担民事责任B、甲全面负责汽车修理厂的经营和管理,对外独立承担民事责任C、乙以汽车修理厂的名义对外所为的法律行为所产生的民事责任
54、由乙自己承担D、乙以汽车修理厂的名义对外所为的民事法律行为,经甲追认后才能生效【参考答案】:A【解析】:尽管合伙协议规定,甲为合伙企业的事务执行人,乙不得过问经营事务,但是,协议约定不能免除乙应当承担的法定义务,根据合伙企业法第33条的规定,合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损故甲、乙二人应当共同对外承担民事责任,A选项正确,B选项不正确乙以合伙企业的名义对外从事民事法律行为时成立表见代理,无执行权的合伙人对外以合伙企业的名义与善意第三人进行的法律行为的法律责任仍由合伙企业和全体合伙人承担,故C、D选项不正确二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,
55、有两个或两个以上的符合题意)。2、公司的律师向外方出任的法定代表解释中国票据法关于汇票和支票的规定,下列表述正确的是:()。A、汇票可以背书转让,支票也可以背书转让B、汇票分为即期汇票和远期汇票,支票只有见票即付C、汇票都需要承兑,支票不需要承兑D、汇票上的收款人名称可以补记,支票不可以【参考答案】A,B【考点】汇票和支票的区别【解析】票据法第22条规定,汇票必须记载下列事项:(一)表明“汇票”的字样;(二)无条件支付的委托;(三)确定的金额;(四)付款人名称;(五)收款人名称;(六)出票日期;(七)出票人签章。汇票上未记载前款规定事项之一的,汇票无效。第86条规定,支票上未记载收款人名称的,
56、经出票人授权,可以补记。因此D是错误的。第27条规定,持票人可以将汇票权利转让给他人或者将一定的汇票权利授予他人行使。出票人在汇票上记载“不得转让”字样的,汇票不得转让。第93条规定,支票的背书、付款行为和追索权的行使,除本章规定外,适用本法第二章有关汇票的规定。因此,汇票和支票都可以背书转让。故选A。第25条规定,付款日期可以按照下列形式之一记载:(一)见票即付;(二)定日付款;(三)出票后定期付款;(四)见票后定期付款。前款规定的付款日期为汇票到期日。B项当选。第40条第3款规定,见票即付的汇票无需提示承兑。因此,C项错误3、下列关于企业法人破产程序中债权人会议的说法正确的是:()。A、所
57、有债权人均为债权人会议成员B、有财产担保的债权人只有放弃优先受偿权利后,才能成为债权人会议成员C、债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定D、债务人企业的职工和工会应当有代表参加债权人会议【参考答案】C,D【考点】债权人会议【解析】企业破产法第59条规定,依法申报债权的债权人为债权人会议的成员,有权参加债权人会议,享有表决权。债权尚未确定的债权人,除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外,不得行使表决权。对债务人的特定财产享有担保权的债权人,未放弃优先受偿权利的,对于本法第六十一条第一款第七项、第十项规定的事项不享有表决权。债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加,对有关事
58、项发表意见。所以本题A、B两项错误,D项正确。企业破产法第60条规定,债权人会议设主席一人,由人民法院从有表决权的债权人中指定。债权人会议主席主持债权人会议。所以C项正确4、中外合资经营企业中的合营一方向第三者转让其全部或部分出资额,应遵循如下哪些规定?()A、须经合营各方同意B、原审批机构批准C、合营他方在同等条件下,有优先购买权D、须办理企业变更登记【参考答案】A,B,D【解析】中外合资经营企业法实施条例第20条规定,合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的,须经合营他方同意,并报审批机构批准,向登记管理机构办理变更登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时,合营他方有优先购买权。合营一方
59、向第三者转让股权的条件,不得比向合营他方转让的条件优惠。违反上述规定的。其转让无效。根据该条规定可知,合营一方转让股权的,合营他方享有绝对的优先购买权,而不是在同等条件下,享有优先购买权,所以C选项不正确。5、张某欲为其62岁的母亲和8岁的女儿投保意外伤害保险。为此,他向保险公司详细询问了有关意外伤害保险的具体条件,也真实地回答了保险公司的提问。张某为其女儿投保的保险合同约定分期支付保险费。张某支付了首期保险费后,因长期外出,第二期超过60天未支付当期保险费,事后保险公司与张某积极联系协商,但一年张某与保险公司仍未就此事达成协议,这可能引起什么后果?A、合同效力中止B、合同效力终止C、保险人有
60、权立即解除合同D、保险人直接按照合同约定的条件减少保险金额【参考答案】:A,D【解析】:解析:保险法第五十八条合同约定分期支付保险费,投保人支付首期保险费后,除合同另有约定外,投保人超过规定的期限六十日未支付当期保险费的,合同效力中止,或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。第五十九条依照前条规定合同效力中止的,经保险人与投保人协商并达成协议,在投保人补交保险费后,合同效力恢复。但是,自合同效力中止之日起二年内双方未达成协议的,保险人有权解除合同。可知,当张某在超过规定的期限六十日未支付当期保险费后,可能产生两种后果:合同效力中止或保险人按合同约定的条件减少保险金额中的一个,其选择权在保险
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