经济法学教学课件：合同法

1、合同法 “我们似乎是在不断地向着一种新的社会秩序状态移动，在这种新的社会秩序中，所有这些（权利义务）关系是因“个人”的自由合意而产生的，我们可以说，所有进步社会的运动，到此处为止，是一个“从身份到契约（From Status to Contract）的运动。” 英 梅因 古代法1第一讲：合同法概述 合同的概念 合同的种类 合同权利义务的法律特性 合同法及其功能 我国现行合同法2 合同的概念合同，是平等的自然人、法人、其他组织之间设立、变更或终止债权债务关系为目的的民事法律行为（协议）。3案例一甲盛情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答应。二人之间是否成立合同?如果乙没有依约赴宴，甲是否可以要求乙承担违约

2、责任?甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由邻居来无偿暂时照看其小孩。甲与邻居之间是否成立合同?ABCDE五人组成一个摸彩小组。他们约定：每人每周付给E10元钱，然后E用50元钱总金额购买彩票，并填写事先商定好的顺序的数字。有一次，E没有如约填写彩票，而是填写了自己确定的彩票。但是，事先商定好应填写的数字却中了一个1万元的奖。ABCD要求E赔偿其应得的份额。那么，ABCDE之间是否成立合同?E的行为是否为违约而应当赔偿?甲乙二人为非婚姻同居的男女，双方约定在同居期间，女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下一个孩子。法院判决男方负担这个孩子的抚养费。男

3、方则要求女方承担违约赔偿责任。法院是否应当支持?4 合同的种类（一）以取得财产利益为目的的合同（二）以取得劳务利益为目的的合同（三）以共同从事一定事业为目的的合同5合同的种类以移转所有权为目的合同 以财产为对象的合同以使用他人财产为目的合同 赠与买 卖 供用电水气热力 互易 借用 租用 融资租赁 无偿的消费租贷 有偿的有利息借贷 以劳务为对象的合同 雇佣 承 揽 运 输 建设工 程 委 托 行 纪 居 间 保 管 仓 储 合 伙 隐名合伙 以共同从事一定工作为目的的合同 6 合同权利义务的法律特性1、合同债权是请求权2、合同债权债务的设立具有任意性3、合同债权债务具有相对性4、合同债权债务具有

4、平等性和相容性5、合同债权债务具有期限性7案例二甲向乙购买电脑一台，付清全部价款，乙尚未将电脑交付。请分析下列各种情形，选择正确答案：1、甲就所购电脑对乙享有（）。a.请求权；b.支配权；c.可能权2、甲对乙的权利产生于（）。a.法律规定；b.甲乙双方的约定3、第三人丙将乙库存电脑全部买断并已提货，甲向丙出示付款凭证，要求丙留下其中一台，遭到丙的拒绝。甲应当采取的最恰当的救济措施是（）。 a.请求法院判令丙排除妨碍，返还一台电脑； b.请求乙承担继续履行之违约责任； c.请求乙双倍返还已付价款； d.解除与乙的买卖合同，请求乙返还支付的价款及利息。8销售商保证金银行付货款生产厂商交付货物还贷回

5、购销售商返还货物支付货款回购流程图式案例三回购担保，是银行向买方提供信用，帮助买方购入卖方产品，买方以所购产品为担保标的物向银行设定抵押或质押；同时卖方向银行承诺在买方不能及时清偿银行债务时，由卖方向买方购回所出卖之标的物，并将购买价款直接支付给银行，用以偿还买方所欠银行债务的担保融资业务。9甲公司乙公司丙公司丁公司案例四1999年5月20日，甲将S型设备一台出买与乙公司.乙公司因存在质量异议,未支付货款.2000年元月l0日，乙公司将该设备售与丙公司，丙付款丙公司又于当月15日将该设备售与丁公司，丁公司付款。该设备已由丁公司投入正常使用2000年4月10日甲将乙公司列为被告，将丙公司和丁公司

6、列为第三人提起诉讼。要求“返还原物”。法律问题： 1本案涉及几个合同关系? 2甲公司的诉讼请求能否 得到法院支持？3、你认为甲公司应当采取 什么救济手段最恰当?10 合同法及其功能（一）定义合同法，是调整平等民事主体之间的交易关系的法律，是有关合同的法律规范的总和。（二）功能1、分配交易风险，降低交易成本，遏制交易中的机会主义2、维护社会基本的信赖，保障交易安全3、协调交易关系，保障交易安全和效率11权利冲突的优先顺位物权优先于债权；限制物权优先于所有权；不同种类限制物权的效力序列依法律规定；相同种类限制物权的效力序列以先发生者为先；债权之间无优先次序，但先请求者先获利。12案例五甲公司乙公司

7、丙公司丙要求乙公司无条件搬出甲将房子出售给丙公司，价金40万，办理了过户登记手续甲与乙签订售房协议，定价32万。乙交付22万，甲将钥匙将予乙，乙入住装修；未办理过户手续。问题：乙是否有权对丙公司提出抗辩？13案例六【案情】质押权人甲将某人质押的一部电脑笔记本临时借给朋友乙使用，乙不慎将电脑摔坏，送承揽人丙修理。丙修好后，乙在无任何证据情况下，声称丙将电脑零件偷换，拒绝支付报酬。丙依据合同法第264条（定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权），对该电脑行使留置权。不久，甲的债权到期，债务人未能清偿，甲预对电脑行使质押权，方得知此事。于是要求丙归还电脑，乙欠丙

8、的修理费，应由丙负责。丙拒绝。【问题】质押权人甲和留置权人丙谁的权利应当优先？14案例七【案情】甲将其房屋卖给乙，交付但未办理变更登记。甲之债权人丙多次催告甲还欠款未果，逐诉至法院，法院判决甲以房屋抵债还款，并强制乙搬迁。【问题】乙能否对抗法院的强制令？15中华人民共和国合同法（1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过,现予公布，自1999年10月1日起施行）总则第一章一般规定第二章合同的订立第三章合同的效力第四章合同的履行第五章合同的变更和转让第六章合同的权利义务终止第七章违约责任第八章其他规定 我国现行合同法分则第九章买卖合同第十章供用电、水、气、热力合同第十一章赠与合同第

9、十二章借款合同第十三章租赁合同第十四章融资租赁合同第十五章承揽合同第十六章建设工程合同第十七章运输合同第十八章技术合同第十九章保管合同第二十章仓储合同第二十一章委托合同第二十二章行纪合同第二十三章居间合同附则16我国现行合同法的特点合同法从三足鼎立到统一；兼顾公平与效率、交易安全与便捷；体系完备。如，增加了合同的订立程序、合同债权保全、合同消灭等制度；合同法总则内容也是其他债的内容；立法技术先进。如，合同的无效与得撤销、效力未定界定清晰，借鉴英美法的预期违约。17我国合同法的不足之处合同法第40条（以下简记为A）与39A相抵触；51A无权处分与善意取得衔接不当；73A代位权、74A撤销权的规定

10、可操作性差；97A合同解除效力规定含糊；105A关于免除、106A关于混同规定过于原则；分则的15类有名合同中，没有规定“雇佣”、“储蓄”、“旅游”、“医疗”、“旅店服务”等。18合同法适用范围合同成立时间一般规定例外规定（适用合同法情况）当时法律没有规定履行期限在合同法实施后或跨越实施日2a效力3a合同法实施以前适用当时的法律规定。适用合同法履行合同纠纷适用当时法律无效但适用合同法有效的合同法实施以后适用合同法;4a:确认合同无效 ,不得以地方性法规、行政规章为依据。 例外的例外（适用当时法）实施前已经终审，又再审的5a19第二讲：我国现行合同法一、合同法的基本原则合同主体平等原则（3A）；

11、合同自由（自愿）原则（4A）；合同权利义务公平原则（5A）；诚实信用原则（6A）；公序良俗与禁止权利滥用原则（7A）；合同严守原则（8A）鼓励交易原则 二、合同的订立合同的主体资格 合同的内容合同的形式 订立合同的过程三个典型行为 格式条款 缔约过失责任三、合同的效力 合同效力的内涵 附条件、附期限的合同 效力待定的合同无效的合同 可撤销可变更的合同四、合同的履行合同履行的原则和附随义务合同履行中的风险防范抗辩权合同债权的保全代位权、撤销权合同履行中的风险负担五、合同的变更和转让六、合同的权利义务终止七、违约责任归责原则违约形态（以买卖合同为例）承担违约责任的方式减免违约责任的抗辩20合同法第

12、1章 一般规定 合同法的基本原则21 合同法的基本原则合同主体平等原则（3A）；合同自由（自愿）原则（4A）；合同权利义务公平原则（5A）；诚实信用原则（6A）；公序良俗与禁止权利滥用原则（7A）；合同严守原则（8A）鼓励交易原则 22合同自由原则合同订立方面（第10条第1款，以下简记为：10A-1P）合同成立的效力认定方面（127A）合同内容的确立方面（12A“一般包括”）合同解除方面（93A约定解除）违约责任方面（107A选择补救方式）23诚实信用原则合同订立阶段（42A、43A附随义务）合同订立以后到履行前（108A预期违约）合同的履行阶段（60A-2P）合同解除（94A根本违约）合同终

13、止以后的保密和忠实义务（92A）合同的解释（125A-1P）24鼓励交易原则无效合同的范围界定（52A-5P，如，”违反法律或行政法规的强制性规定”）严格区分无效与可撤销（54A）严格区分无效与效力待定（47A51A）严格区分合同的成立与生效（44A）合同形式对合同效力的影响（36A、37A）严格限制了违约解除（94A）规定了合同解释制度（125A与鼓励交易原则结合的法院自由裁量）25合同法 第2章 合同的订立合同的主体资格 合同的内容合同的形式 订立合同的过程三个典型行为 格式条款 缔约过失责任26案例27案例：咨询问题：我公司去年与一家电器销售公司达成了一项口头合作协议。我们约定，该公司售

14、出的电器统一由我公司进行安装、调试和维修，而该公司将根据我公司的工作量支付劳务费，劳务费每季度结算。在按时结了两个季度之后，该公司开始拖欠劳务费。到现在为止，已经拖欠了将近6万元左右。我公司开始讨要这笔劳务费时，该公司先是表示要用留在我公司的一些电器零部件抵债，后来又称正考虑用公司汽车抵债。等我公司再找到该公司负责人时，他竟然直接表示，我们之间没有书面合同，就算我们去法院告他也没有用的。我们想问一问，是否真的是这样？我们的欠款还能不能要回来？ 28案例：咨询问题：前几个月，我公司承揽一处建筑时，与某建材厂签订了水泥的分批供销合同。但是在送过两次水泥后，该建材厂突然打来电话，说是该建材厂附近的公

15、路出现问题，无法按时运送水泥了，要我公司先自行想办法。为了不耽误建筑工期，我公司只好自己寻找货源。我公司先后向两家水泥厂发去传真，问他们厂是否能一次性提供100吨水泥。我公司还在传真中说明，如果可以供货，请他们在两天之内用传真报上型号和价格。我公司将立即派技术员前往验货并购买。这两家水泥厂都在第二天发来传真，表示能够提供100吨水泥，也都报上了型号和价格。经过比较，我公司立即派人到A水泥厂验货并付款。但是就在这时，B水泥厂却自雇货车，送来了50吨水泥。我公司不肯收货，B水泥厂就说我公司违约，要我公司承担违约责任。我公司应当承担违约责任吗？ 299A：合同的主体资格自然人的权利能力和行为能力法人

16、的权利能力和行为能力委托代理人订立合同3010A 合同的形式书面形式口头形式其他形式（推定形式）3111A 合同的书面形式1、关于电子邮件作为证据的司法实践2、合同书形式（32A）3、合同的确认书（33A）4、关于数据电文形式订立的合同（34A-2P）5、书面形式的例外（36A）32 12A 合同的内容 （一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）33 订立合同的过程三个典型行为要约邀请要约承诺34（一）要约14A 要约的定义要约的4项标准（1）要约必须是特定的人发出的意

17、思表示；（2）意思表示的内容具体、确定 ；（3）具有法效果意思：即表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束 ；（4）要约必须经送达到对方 。要约，是希望与他人订立合同的意思表示35要约邀请的概括和列举寄送价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告 商品标价陈列 15A 要约邀请15A-1P 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 15A-2P 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。36自动售货机理发或美容店招考职员国际贸易要约投币为承诺合同成立货品不出违约店铺开门要约邀请报名招聘广告要约邀请客人理发承诺要约承

18、诺录取产品广告（要约邀请）国外客户询价（要约邀请）国内厂商报价（原则为要约邀请）国外客户下订单（要约）国内厂商确认承诺合同成立37要约的效力16A 要约的生效1、到达主义（16A-1P）与到达的情况（1）真正到达了受约人（2）到达代理人；（3）通过公告的形式（4）通过计算机形式（16A-2P）2、要约的效力（1）对要约人讲，其负担不得擅自撤销、变更、废止 的义务；（2）受要约人的权利原则与强制缔约例外。要约的效力，即要约的法律拘束力，是要约对要约人和受要约人产生的法律效果。具体内容是：要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得撤回、 随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张。区分要约与要约邀请在效

19、力上的区别38要约效力变化图要约人受要约人发出要约要约生效受要约人承诺撤回期间撤销期间合同成立3917A、18A 要约的撤回与撤销要约终于被我撤了！19A 不可撤销的要约（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； （2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。4020A 要约失效（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。41（二）承诺1、概念承诺，是受要约人同意要约的意思表示2、构成要件（1）承诺必须由受要约人作出 ；（2）承诺必须向要约人作出 ；（3）承

20、诺必须在要约确定的期限内到达要约人。如果要约规定了承诺期限，则承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约以电报或者信件作出的， 承诺期限自电报交发之日或者信件载明的日期开始计算。如果信件未载明日期，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。 要约以电话、传真等快速通讯方式作出，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 要约没有确定承诺期限的， 承诺应当依照下列规定到达：要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； 要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。（3）承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。 423、承诺的效力承诺生效时合同成立

21、。 承诺需要通知的，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的， 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的， 收件人指定特定计算机系统接收 数据电文的，该承诺进入该特定系统时生效；未指定特定计算机系统的， 该承诺首次进入收件人的任何计算机系统时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 承诺可以撤回， 但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 4322A 承诺的方式1、常见的通知方式2、通过行为 的承诺44案例：宋某诉深圳某房地产开发公司返还定金案认购书上标注的内容构成了合同的补充约定标注并不属于

22、我公司的承诺，因为不符合合同法21A、22A4523A 承诺期限1、承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 ；2、要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； （二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。4624A 承诺期限的计算1、要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。2、信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。3、要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。4728A、29A 逾期承诺的效力 29A的“特殊情况”的理解：“通常

23、情形”与“其他原因”逾期承诺法律评价要约人及时通知28A一般情况承诺无效；迟到承诺构成新要约迟到承诺仍有效29A特殊情况迟到承诺仍有效迟到承诺无效4830A、31A 要约与承诺的镜像原则对我发出的要约是否有实质性变更呢？这个价格太高了！49 合同的成立 成立条件1、须有两个以上的当事人，且当事人以一定的形式表达出设立、变更、终止民事法律关系的意愿2、当事人的意思表示一致成立时间原则上以承诺生效时间为准；但对于要式合同应以办完特定手续的时间为合同成立的时间；实践合同应以当事人一方将实物交给对方的时间为合同成立的时间； 成立地点原则上与合同成立的时间相一致口头合同以承诺生效的地点为合同签订的地点实

24、践合同应以实物交付的地点为合同签订地点书面合同，合同中写明合同签订地点的，以合同写明的为准；未写明的，以双方在合同上共同签字盖章的地点为合同签订地；双方签字盖章不在同一地点的，以最后一方签字盖章的地点为合同签订地 50合同的成立的时间、地点和形式具体见32A35A51（一）合同成立的时间（1）当事人采用口头形式订立合同的， 承诺生效之时为合同成立之时。（2）法律、行政法规规定或者当事人约定采用合同书形式订立合同的， 双方当事人签字或盖章时为合同成立的时间；但在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的， 该合同的成立时间为对方接受之时。 （3）当事人采用信件、数据电文等形式订立合

25、同的， 可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。 例外情况（现行法的漏洞）：（1）实践合同，还要交付实物，合同才成立；（2）合同需要经有关部门批准，合同成立是批准之日，不是承诺生效之日。52（二）合同成立的地点合同成立的地点关系到合同案件的管辖，在涉外合同中，还涉及到法律的适用。承诺生效的地点为合同成立的地点。具体而言：（1）以对话方式缔约时，承诺的地点为合同成立的地点。（2）以非对话方式缔约时， 即当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章地点为合同成立的地点；签字或盖章不在同一地点的， 应以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。（3）采用数据电文形式订立合同的，

26、收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。 但当事人另有约定的，按照其约定。53（三）合同成立的形式当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方当事人已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 5436A 、37A 欠缺一定形式的合同成立判断第三十六条 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第三十七条 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，

27、该合同成立。55合同成立的特殊程序（一）招标投标程序招标投标程序，是由招标人向不特定主体发出招标通知或招标公告，在诸多投标中选择条件最佳的投标人，与之订立合同的方式。其中，所谓招标，是招标人以招标通知或招标公告的形式，向不特定主体发出的要约邀请。所谓投标，是投标人（出标人）按照招标人的要求，在规定的期间内向招标人发出的要约。（二）拍卖程序拍卖，是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。拍卖一般分为拍卖表示、竞买和买定三个阶段。 1、拍卖的表示。拍卖表示，是指拍卖人通过报纸或者其他新闻媒介发布拍卖公告，并在拍卖前展示拍卖标的，提供查看拍卖标的的条件及有关资料。拍卖一

28、般属于要约邀请，因为拍卖表示并不包括价格条款等合同成立的主要条件，仅是引起竞买人的竞买而已，不受其意思约束。在竞买人的最高出价未达到拍卖人理想的保留价时，拍卖师可以停止拍卖标的的拍卖。但是，拍卖师在拍卖前特别说明拍卖标的无保留价时，拍卖人对于竞买人的最高出价必须拍定。在此情况下，拍卖表示应属于要约。 2、竞买。竞买是竞买人以应价的方式向拍卖人作出应买的意思表示。其法律性质属于要约。竞买人一经应价，不得撤回。但当其他竞买人有更高应价时，其应价即丧失要约的效力。在拍卖时，众竞买人公开应价，形成竞争。 3、买定。买定是拍卖人在众多竞买人的应价中选择最高者予以接受的意思表示。其法律性质属于承诺。竞买人

29、的最高应价一经拍卖师落槌或者以其他公开表示买定的方式确认后，拍卖合同即告成立。56司法考题：2006年5月，阳光公司为采购一批价值约600万元的设备，委托当地一家招投标公司组成评标委员会进行招、投标活动。利丰公司通过现场竞标后，经评标委员会评议被确定为中标单位，并由公证机关进行了公证。次日，评标委员会给利丰公司出具了“中标通知书”。但阳光公司通过考察，不同意确定利丰公司为中标人,并拒绝与利丰公司签订书面合同。双方因而成讼。 57 格式条款订合同时没有和我们商量啊！5839A 格式条款的定义Kodak柯达快速彩色请注意 如遇意外损坏或损失，只赔同类同量胶卷。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定

30、，并在订立合同时未与对方协商的条款。59法律对格式条款成立的限制采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。如果未采取合理方式提请注意，或未予以必要说明，则相应条款视为未成立。6040A 法律对格式条款无效的规定 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 52A 合同无效的6种情形 53A 合同无效的免责条款 免除其责任，在39A与40A的矛盾。6141A 法律对格式条款解释的限

31、制对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。文义解释原则不利于提供格式条款一方的解释非格式条款解释原则62 缔约上的过失责任合同未成立，或被确认为无效或被撤销时，才会涉及缔约上的过失责任。63案例（缔约上的过失责任） M与L公司是竞争对手，H公司是M、L两家公司竞争产品的潜在客户。 M公司本无意与H公司合作，但为了限制L公司的订单，在其与H的谈判过程中，M向H允诺如果H不与L公司订立产品采购合同，则M与H订立合作合同。 H公司信赖M公司的允诺而未与L公司订立采购合同，

32、但M最终拒绝与H订约而使H公司遭受损失。64缔约上的过失责任的含义1、 ，指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，并应当承担民事责任。 2、特点：发生在合同的订立（缔约）阶段 ； 一方当事人违反了诚实信用的义务 ； 由于一方的过失造成了另一方的信赖利益的损失 。65缔约过失责任的类型假借（没有与对方订立合同的目的）订立合同，恶意（损害对方或他人利益）进行磋商 ；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。包括：（1）财产状况或履约能力的告知义务；（2）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵（3）性能和使用方法的告知义务泄露或者不正当地使用该

33、商业秘密（43A先合同义务，对比后合同义务） 其他违背诚实信用原则的行为 66其他违背诚实信用原则的行为违反有效的要约和要约邀请 违反初步的协议或许诺 因一方的过错导致合同被宣告无效或被撤销 因未尽到保护照顾的义务 违反强制订约义务 无权代理 67缔约过失责任与违约责任的若干区别发生阶段 责任性质 责任形式 赔偿范围 缔约上的过失责任 缔约或合同不成立或无效或被撤销 法定责任 损害赔偿信赖利益违约责任 合同有效成立 具有约定性。如，约定损害赔偿的数额、计算方法、免责事由，违约金数额或比例 违约金、损害赔偿金、实际履行、修补替换、定金责任期待利益，包括可预见利润68合同法第3章 合同的效力 合同

34、效力的内涵 附条件、附期限的合同 效力待定的合同 无效的合同 可撤销可变更的合同69 合同效力的内涵1、合同对当事人的效力（1）合同当事人负有依照合同约定全面履行合同的义务。（2）违反合同义务的当事人，应承担违约责任。（3）当事人无约定或法定事由，不得擅自变更、解除合同，不得擅自转让合同权利或义务。（4）合同法及其他相应法律规定的制度，一经当事人在合同中采用，不论有关合同条款是否完善，均视为双方已经概括地达成了合意，发生合同效力。2、合同对第三人的效力 根据合同相对性规则，合同一般情况下不具有对第三人的拘束力。当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承违约责任。当事人一方和第三人之间的纠

35、纷，依照法律规定或者按照约定解决。但为保全合同利益，债权人可依法主张代位权和撤销权，对抗第三人。7044A 合同生效的时间（合同成立与生效的比较）意义关系要件合同成立反应当事人的意志，体现合同自由原则违法合同虽成立，但不产生合同效力。意思表示、当事人主要条款一致即告成立合同生效国家对于合同关系的肯定或否定评价成立是生效的基础。一般生效要件；特别生效要件：（1）批准、登记；（2）附条件、期限；（3）要物合同；7145A 附条件合同的效力如果你考试得优秀（生效条件），我就送你一台电脑（赠与合同），好吗？真的？72 效力待定的合同合同1234573（一）什么是效力待定合同 指合同虽然已经成立，但因不

36、完全符合有关合同生效的规定（通常是指由欠缺民事行为能力的当事人订立的合同），因此合同是否生效尚未确定。此类合同须经过承认以后，才能产生效力。（二）效力待定合同对交易的影响限制无事行为能力的自然人与相对人订立的合同无代理权人以本人名义与相对人订立的合同效力待定合同效力待定合同权利人追认合同有效权利人拒绝追认合同无效74（三）效力待定合同的例外：表见代理、表见代表无权代理人以被代理人名义订立合同时，如果相对人有理由相信该行为人有代理权，该订立的合同有效。 法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。本人无权代理人相对人有权代理外

37、观有效合同法定代表人（负责人）75（四）效力待定合同的防范与补救1、在订立合同过程中，对缔约当事人提交的有关能够证明代理权的文件，要给予认真审查。在确有代理权的情况下，要对代理事项、代理期限、代理人的身份等事项进行核实；在没有代理证书等直接证明代理人资格文件的情况下，要谨慎行事，直接与本人联系，核查确认代理人的代理身份及代理权限。同理，对本单位的派出的代理人，应以合理的方式向相对人明示代理人及其代理权限。在撤销代理人代理权后，须及时以合理方式告知交易相对人。2、在确定缔约当事人系无权代理的情况下，如仍希望订立合同，应向本人发出催告通知，要求本人追认；本人拒绝追认或经过一个月未追认的，合同失效。

38、同理，在得知无权代理人以本人名义订立合同时，应及时向相对人作出追认或拒绝追认的意思表示。3、应意保全有关证据，如行为人证明代理人资格的文件、盖有被代理人单位公章的合同、介绍信、来往函件、传真件等。 7647A51A 效力待定的合同包括：因限制行为能力人订立的合同因无权代理人订立的合同因无权处分订立的合同因表见代理订立的合同（效力未定的例外1）因代表行为越权订立的合同（效力未定的例外2）7747A 限制行为能力人订立的合同自限制行为能力人的法定代理人角度看（1）经法定代理人追认，限制民事行为能力人订立的合同有效；（2）受相对人催告，法定代理人应在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追

39、认。自相对人的角度看，（1）相对人的请求追认催告权；（2）合同被追认之前善意相对人有撤销的权利自限制行为能力人 纯获利益（通则解释6A）的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。7848A 因无权代理人订立的合同1、代理的分类2、无权代理的效果自被代理人的角度 自相对人角度 无权代理人的责任，属于缔约上的过失责任 代理权法律效果有权代理有及于本人表见代理无及于本人狭义的无权代理无不及于本人7949A 因表见代理订立的合同49A 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 我虽然被取

40、消了代理权，但手里还留了一份盖过章的空白合同8050A 因代表行为越权订立的合同与超范围经营的区别与表见代理的共同法理权利的外观主义8151A 因无权处分订立的合同与善意取得的关系（善意第三人取得所有权）无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 82 无效合同合同12345（6）（7）因违反法律、行政法规或者公共利益，依法不具有法律约束力的合同。8352A 无效合同的种类（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（参59A）（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法

41、律、行政法规的强制性规定。与民法通则58A的矛盾之处民法的“新法改废旧法”的适用原则（合同法解释（1）8453A 免责条款的无效情况（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。案例：游泳场的免责声明 （深圳电视台法治纵横）85 得变更或得撤销的合同得撤销或变更的合同 1 重大误解 2 显失公平 3 欺诈 4 胁迫 5 乘人之危8654A 得变更或撤销的情况（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁

42、机构不得撤销。行使撤销权的程序 当事人的变更权87重大误解重大误解，指因自己的过错而对合同的内容等发生误解。包括单方的误解，和双方的误解。构成要件： 1因误解作出意思表示 2对合同的内容发生重大误解（通则解释71A）3误解是由于自己的过失造成。法律不允许当事人故意或重大过失的情况下，撤销合同。 4因重大误解导致表意人遭受较大的损失。88显失公平显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同 显失公平的构成要件1客观要件：给付与对待给付失去平衡；2主观要件：订立合同时，利用优势、对方缺乏经验或轻信等。包括： 【1】利用优势 【2】未履行告知义务 【3】利用对方无

43、经验或轻率89趁人之危，利用他人的为难紧迫等需要，强迫订立合同条款。如，抢救落井者时，提出巨额的报酬要求。 与显失公平竞合 9055A 撤销权的消灭事由（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。9156A 、57A 无效或被撤销的合同的效力及其争议解决条款的效力1、自始无效2、部分无效的，不影响其他部分的效力3、争议解决条款的独立性9258A 无效或被撤销的法律后果1、返还财产。合同法58A：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还； 2、折价补偿。合同法

44、58A：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。3、赔偿损失。合同法58A：合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任，性质为缔约上的过失责任。93合同法第4章 合同的履行合同履行的原则和附随义务合同履行中的风险防范抗辩权合同债权的保全代位权、撤销权合同履行中的风险负担94 60A 合同的履行原则与附随义务1、全面履行原则2、附随义务案例：王利毅、张丽霞诉上海银河宾馆赔偿纠纷案住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福田法院作出判决停车场对车辆丢失负全责 9561A 合同的补缺性方法 合同生效后，

45、当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。9662A 补缺性法律规定 （法律的推定 ）（一）质量要求（二）价款或者报酬（三）履行地点（四）履行期限（五）履行方式（六）履行费用的负担9763A 执行政府定价或指导价格的合同履行 逾期惩罚性规定价格无论涨跌，逾期履行对我们都是肯定不利的！9864A、65A 合同的相对性在违约 责任上的体现相对性，指合同关系发生在特定人之间。体现为内容与责任的相对性：1、合同规定当事人享有的权利不及于第三人；2、合同当事人无权为他人设定权利义务；3、合同权利义务对合同当事人

46、产生约束力；4、违约当事人为自己的违约承担责任；5、因第三人原因造成债务不履行的，债务人承担责任；6、债务人只能向债权人承担违约责任，不能向第三人承担99合同履行中的风险防范抗辩权我反对！因为我有抗辩权同时履行抗辩先履行抗辩不安抗辩10066A 同时履行抗辩权行使同时履行抗辩权需要具备下面四个条件：（1）须由同一双务合同产生互负债务（2）双方债务须无先后履行顺序，且已届清偿 期（3）须对方未履行债务或未按照约定履行债务 （4）须对方的对待给付为可能履行的债务 同时履行抗辩权不生时效中断的效力。不知同时履行抗辩权的存在而为给付者，不得请求返还，因他方受领给付具有法律上原因，不成立不当得利。一方当

47、事人的债权请求权因时效而消灭者，于他方当事人请求给付时，仍得行使同时履行抗辩权。你应该你不我就不10167A 先履行抗辩权 当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求 。10268A、69A 不安抗辩权不安抗辩权的行使事由（确切证据）：（1）经营；（2）财产；（3）商誉；（4）其他不安抗辩权人的权利与义务：1、中止履行的权利与及时通知的义务；2、提供担保后的恢复履行义务；3、解除合同的权利。103案例 1999年10月，江苏某重型机械公司与沈阳某工业公司签订买卖合同。约定由重型机械公司供给

48、沈阳某工业公司价值200万元的重型机械设备及配件。约定2001年2月发货，货到后5个月内付款。至2001年2月，某重型机械公司在沈阳的代办处发现工业公司从别处买进的重型机械，大部分以低于进价卖出。重型机械公司遂发出拒绝履行的通知，在通知中阐明了拒绝履行的理由，并要求对方提供担保。工业公司派人催发货并表示近期不发货将提起诉讼。重型机械公司的法律顾问将此案提交律师事务所讨论。问：重型机械公司应采取何种法律对策为当？104案例甲方依约向乙方发运了货物，乙方也向甲方支付了货款。但甲方的货物与合同规定的标准不符；乙方的付款方式也违背了合同中的要求。法院认为双方违约。合同规定，卖方于合同成立后天内发货，买

49、方于收到货物后日内付款。卖方没有依约发运货物，买也没有付款。卖方声称双方违约。依据前一合同，卖方在准备按期发货时，得知买方已陷入严重财务危机，因此停止发货，要求买方提供履约保证。买方在交货期届满后表示确已无力支付货款，但认为卖方没有如期发货，也属违约。合同规定，甲方应向乙方供应红砖万块，但在实际履行中，甲方迟延履行个月，致使乙方推迟个月完成建筑施工，造成经济损失万元。在上述个月中，乙方将施工队调往另一工地施工。甲方称，不能完全承担万元的赔偿责任，应由乙方承担其中的一部分。合同规定，甲方向乙方提供一等大米万公斤，乙方支付货款万元。甲方实际向乙方交付万公斤二等大米，乙方向甲方支付千元货款，甲方认为

50、属双方违约。105案例原、被告双方于1990年7月1日签订了一份加工承揽合同，合同规定：由原告提供设计图纸，委托被告制造YA5100A液压船台小车10辆，每辆造价35万元，共35万元。合同签订后20日内，由原告付7万元预付款，1990年10月5日再支付10万元。1990年12月底，被告交付全部的10辆液压船台小车，原告付清全部价款。合同签订后，原告于同年 7月20日向被告汇去 7万元。10月 1日被告给原告去函，称原材料价格急剧上涨，需要提高液压船台小车的造价。原告于10月5日回函拒绝。10月8日，原告向被告汇去10万元，被告返还原告，并提出因原告迟延交付第二笔预付款，已构成违约，被告被迫终止

51、合同。已生产的两台小车，因原告交付7万元而由原告取回，双方不再发生关系。原告提出迟延交付第二笔预付款，是因为等待被告是否继续履行合同的答复。双方因协商不成，原告向法院起诉，请求被告继续履行合同并承担违约责任。问：原告主张是否有法律根据？乙方有没有抗辩的可能？10671A 提前履行案例： 提前偿还银行的房地产按揭贷款，银行有权拒绝吗？ “不损害债权人利益”的理解： 积极利益损害（将来财产的损失，如利息）与消极利益损害（现有财产的损失）。提前还债！107 合同债权的保全合同的保全，是对债的相对性的突破，旨在防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来危害。代位权与撤销权108合同债权的保全措施（1）：

52、 代位权债务人次债务人：债务人的债务人债权人10973A 代位权代位权的成立要件（合同法司法解释（1）-11a）：1、债权人与债务人之间须有合法的债权关系2、债务人须有权利存在，且债务人的债权已经到期；3、须债务人怠于行使权利并有害债权人；4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 。110专属于债务人自身的债权合同法司法解释：第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。111债务人怠于行使权利并有害债权人合同法司法解释：第十三条合同法第

53、七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。112代位权诉讼趁代位权诉讼还没开始113债权人债务人次债务人向法院提起代位权诉讼原告被告第三人代位权诉讼关系图114代位权诉讼的法院管辖合同法司法解释：第十四条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。“被告”应解为“次债务人”，而非“债务人”。理由：合同法司法解释15

54、a：第十五条债权人向人民法院起诉债务人以后，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，不符合本解释第十四条规定的，告知债权人向次债务人住所地人民法院另行起诉。115代位权诉讼中的第三人合同法司法解释第十六条债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。 说明：债权人可向法院申请追加第三人116对次债务人财产保全的债权人担保义务法定担保义务。对比：民诉法92A、93A92A：诉讼保全。非法定担保义务，法院决定是否提供担保。93A：诉前保全。法定担保义务117

55、代位权诉讼中的抗辩与异议在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。 （18a）债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。 （18a）118代位权诉讼中的诉讼费在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。（19a）119代位权胜诉的法律效果（20a）由次债务人向债权人履行清偿义务；债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。120代位权诉讼的超额第二十一条在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予

56、支持。 说明：请求的两个限制超过债务人所负债务额；超过次债务人对债务人所负债务额。 如何理解多个债权人时，一个债权人的请求数额。121超额债权部分之债务人对次债务人的诉讼第二十二条债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，人民法院应当告知其向有管辖权的人民法院另行起诉。 债务人的起诉符合法定条件的，人民法院应当受理；受理债务人起诉的人民法院在代位权诉讼裁决发生法律效力以前，应当依法中止。 122合同债权的保全（2）： 撤销权债权人：撤销你处分财产的行为第三人：受益人或受让人债务人123债权人债务人第三人法院赠与；放弃到期债权；以不合理的低价转让财产判决撤销撤销权诉

57、讼撤销权法律关系图12474A 、75A 撤销权 撤销权的构成要件客观要件：1、债务人实施一定的处分财产的行为；2、债务人处分财产的行为发生法律效力；3、债务人处分财产的行为损害债权。主观要件：1、债务人的恶意（对处分行为有害债权具有认识）；2、转得人的恶意（知道低价受让侵害债权）撤销权行使的除斥期间：第75条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 撤销权诉讼之审理范围125撤销权诉讼债权人债务人126撤销权诉讼的当事人合同法司法解释第二十四条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受

58、益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。 说明：债权人可以向法院申请追加受益人或受让人为第三人。127法院审理的范围合同法司法解释债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼，请求人民法院撤销债务人放弃债权或转让财产的行为，人民法院应当就债权人主张的部分进行审理。（25a-1p/）说明：“主张的部分”。128撤销权行使的法律效果合同法司法解释依法撤销的，该行为自始无效。（25a-1p/）债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担 （26a）12976A 当事人变更或变动时合同的履行变更：姓名、名称变动：法定

59、代表人、负责人、承办人前述的变更或变动，不影响当事人仍然负担履行合同的义务。130 合同履行中的风险负担（一）风险负担的定义（二）正常情况下风险负担的规则（三）违约情况下风险负担的规则131（一）风险负担的定义风险负担的定义，是指买卖合同订立后债权债务清结前，标的物因不可归责于双方当事人的事由发生灭失，该损害由谁负担的后果分配问题。风险负担的内容：风险负担一方如果是出卖人，如物已毁灭，出卖人应返还对方给付的全部价金；如物已损坏，应按物的价值减少的程度返还价金，买方不需要的，应返还全部价金。如出卖人无免责事由（如不可抗力），还应承担违约责任；风险负担一方如果是买受人，则买受人并不能因标的物毁损灭

60、失而免除向对方支付价款的义务，如价金已经交付，买受人不能请求返还全部或者部分价金，即其价金全部丧失。 132（二）正常情况下风险负担的规则标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。 法律另有规定或者当事人另有约定时，依法律规定或当事人约定。出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。 133案例王