我国上市公司治理结构现状分析

1、Evaluation Warning: The document was created with Spire.Doc for .NET.规范与完善我国上市公司治理结构现状分析发布日期：2004-06-08 文章来源： 互联网第一部分 概念综述一、公公司治理理结构国国际认识识18441年110月的的一天，往往返于美美国两州州间的两两辆火车车相撞，死死亡两人人，177名乘客客受伤，此此事引起起了很大大的震动动，在议议会的推推动下，铁铁路公司司进行了了改革，老老板只拿拿红利，铁铁路由专专家进行行管理（领领导科学学基础第第2页）。这这可能就就是基于于财产所所有权和和经营管管理权相相分离的的公司治治理

2、结构构的最初初形态，而而且这种种新型的的经营管管理模式式一经实实践，便便被普遍遍接受并并迅速推推广，成成为美国国经济飞飞速发展展的又一一个重要要的推动动因素。“公司司治理结结构”（Coorpooratte ggoveernaancee）最早早由美国国经济理理论界提提出，在在全球范范围内，公公司治理理结构问问题是随随着股份份公司的的出现而而产生并并发展的的，其核核心是由由于所有有权和经经营权的的分离，所所有者与与经营者者的利益益或目标标不一致致而产生生的委托托与代理理关系。公公司治理理结构是是牵扯到到公司的的股东及及相关利利益者的的利益能能否实现现和公司司能否正正常运作作的重大大问题，它它既要保

3、保证投资资人实现现盈利的的目的，要要使经营营者顺利利的行使使经营权权，又要要实现公公司治理理结构和和发展过过程中所所涉各个个部分利利益主体体关系的的制衡与与协调。公公司尤其其是上市市公司治治理结构构研究的的主要目目的在于于怎样通通过结合合本国经经济现状状，建立立并不断断规范一一个合理理的公司司内部组组织体系系，以此此提升公公司治理理效率与与水平，妥妥善解决决所有者者与经营营者利益益分配关关系问题题，并协协调好相相关权益益者利益益，实现现企业自自身价值值的最大大化与社社会化。一一个国家家或地区区的公司司治理结结构，取取决于其其自身的的经济、政政治、社社会、文文化等方方面及其其制度惯惯性（诺诺斯称

4、之之为路径径依赖Patth ddepeendeencee），不不同的历历史阶段段呈现出出不同的的特点，以以美国为为例，公公司法中中的治理理结构就就是由119世纪纪20年年代以前前的股东东大会中中心主义义时期过过渡到220世纪纪初的董董事会中中心主义义时期，进进入500年代以以后发展展至今，美美国公司司治理结结构处于于全面完完善发展展的时期期。研究公公司治理理结构存存在的问问题，先先从什么么是公司司治理结结构认识识开始。我我们看到到，公司司制企业业虽然在在西方有有两百多多年的历历史，但但只是在在近一、二二十年才才得以迅迅猛发展展，公司司治理结结构的相相关研究究随之升升温，首首次较为为全面的的理论

5、论论述在西西方也只只是200世纪880年代代的事情情，所以以国际理理论界还还是存在在诸多个个性上认认识差别别的。公公司治理理结构在在不同的的理论背背景下，表表现为不不同的含含义，限限于具体体情况，早早期研究究者更多多的关注注出资人人的权益益保障，认认为公司司治理研研究的是是所有权权与经营营权分离离情况下下的代理理人问题题，公司司治理的的中心在在于确保保股东的的利益，确确保资本本供给者者可以得得到其理理应得到到的投资资回报（FFamaa annd JJenssen，119833）等。随随着时间间推移，人人们的概概念认识识逐渐具具体化和和扩大化化，认为为公司治治理结构构是一种种配置机机制，解解决的

6、是是高级管管理人员员、股东东、董事事会和公公司的其其他利益益相关者者相互作作用产生生的诸多多特定问问题，应应把股东东利益置置于与其其他利益益相关者者（如借借款人、国国家、董董事会、经经理等）相相同的位位置上（CCochhrann annd WWarttickk，19988；青木吕吕彦等）；布莱尔尔（19995）在在其专著著中对公公司治理理给出了了狭义和和广义上上的解释释，她认认为，狭狭义地说说，公司司治理是是有关公公司董事事会的功功能、结结构、股股东的权权利等方方面的制制度安排排；广义义讲，则则是指有有关公司司控制权权或剩余余索取权权分配的的一整套套法律、文文化和制制度性安安排，这这些安排排决

7、定公公司的目目标，谁谁在什么么状态下下实施控控制，如如何控制制，风险险和收益益如何在在企业不不同的成成员之间间分配这这样一系系列问题题。也有有不少学学者从各各自研究究内容的的特定角角度出发发，对公公司治理理结构下下了定义义，如认认为应从从法律如如何确保保股东获获得投资资回报以以及如何何约束经经营者，并并使经营营者在股股东的利利益范围围从事经经营活动动理解公公司治理理结构（AA.Shheleeifeer aand R.VVishhny，119977）等。国际理理论界对对公司治治理结构构在某种种程度形形成共识识的标志志性事件件是19998年年4月227日28日日召开的的经合发发展组织织（Orrga

8、nnizaatioon ffor Ecoonommic Coooperratiion andd Deevellopmmentt）会议议，会议议提议OOECDD成员国国与各国国政府、有有关国际际组织和和私人机机构一道道制定一一套公司司治理结结构标准准和方针针政策，OOECDD公司治治理结构构原则就就是在这这样的背背景下诞诞生的。原原则内内容主要要是针对对上市公公司，它它规定公公司治理理结构是是一种据据以对工工商业公公司进行行管理和和控制的的体系，明明确规定定了公司司的各个个参与者者的责任任和权力力分布，诸诸如，董董事会、经经理层、股股东和其其他利害害相关者者，并且且清楚地地说明了了决策公公司事务

9、务时所应应遵循的的规则和和程序；同时，公公司治理理结构还还提供了了一种结结构，使使之用以以设置公公司目标标，也提提供了达达到这些些目标和和监控运运营的手手段。应应该说，原原则在在解释什什么是公公司治理理结构的的问题上上，不仅仅较以前前阐述地地更为全全面、易易于理解解，并且且具有一一定的前前瞻性，更更具适用用性，为为世界各各国规范范上市公公司结构构、提升升公司治治理效率率等方面面指明了了方向；同时，为为理论界界深入发发现和解解决相关关公司治治理问题题提供了了规范的的平台。二、国国内理论论百家争争鸣我国关关于公司司治理结结构的理理论探讨讨开始于于19993年党党的十四四届三中中全会，会会议提出出：

10、“建立现现代企业业制度，是是发展社社会化大大生产和和市场经经济的必必然要求求，是我我国国有有企业改改革的方方向”，报告告中还提提到，投投资者、管管理者和和企业职职工等之之间的关关系要做做出合理理的制度度安排，实实际上已已经涉及及到公司司治理结结构的中中心内容容（周小小川发发挥上市市公司先先导作用用 促进进我国现现代企业业制度建建设，220022.5.13）；19999年的的十五届届四中全全会更是是旗帜鲜鲜明的提提出“公司法法人治理理结构是是公司制制的核心心”，由此此国内理理论界开开始关注注这个新新生事物物。林毅毅夫等（119955）指出出，所谓谓公司治治理结构构，是指指所有者者对一个个企业的的

11、经营管管理和绩绩效进行行监督和和控制的的一整套套安排；他们认认为人们们所关注注的公司司治理结结构，实实际指的的是公司司的直接接控制或或内部治治理结构构。对公公司而言言，更重重要的是是应该通通过竞争争的市场场实现间间接控制制和外部部治理，因因而应从从内、外外两个角角度界定定公司治治理（孙孙永祥公公司治理理结构：理论与与实证研研究，220022）。也也有学者者由浅入入手，从从更为人人理解的的公司内内部组织织结构关关系角度度出发，认认为公司司治理结结构是“公司运运行过程程中，所所有权与与经营权权进一步步发生分分离，从从而形成成股东、公公司法人人、公司司经营者者之间的的清晰的的产权关关系，构构成了现现

12、代公司司的权力力机构、决决策机构构及执行行机构的的三权有有效制衡衡”（曹凤凤岐/王王树文改改进和完完善我国国公司企企业法人人治理结结构，119977.6）。在在业界影影响较广广的一种种观点是是认为公公司治理理结构应应理解成成协调公公司利益益主体关关系的一一套制度度安排，如如公司治治理结构构是处理理公司内内部利益益相关者者之间关关系的一一种机制制（李占占荣重重塑公司司治理制制度的法法制基础础，220011）；费费方域（119966）认为为公司治治理是一一种关系系合同，是是关于公公司目标标、原则则及各项项权利所所定下的的制度安安排，主主要内容容是解决决内部人人控制问问题；卢卢根鑫（效效率与公公平：

13、建建立中国国公司治治理的基基石，220000）中谈谈到，公公司治理理结构就就是协调调股东和和其他利利益相关关者之间间相互关关系的一一种制度度，涉及及指挥、控控制与激激励等方方面的内内容；张张维迎（119988）认为为公司治治理结构构是这样样一种解解决股份份公司内内部各种种代理问问题的机机制，它它规定着着企业内内部不同同要素所所有者的的关系，特特别是通通过显性性和隐性性的合同同对剩余余索取权权和控制制权进行行分配，从从而影响响企业家家和资本本家的关关系（孙孙永祥公公司治理理结构：理论与与实证研研究，220022），等等等。纵观理理论界，就就整体而而言，笔笔者认为为国内外外学者专专家在各各自研究究

14、领域与与特定经经济环境境背景下下，对公公司治理理结构定定义理解解及相关关问题分分析做了了广泛而而深入的的研究，这这是无庸庸置疑的的，但同同时，笔笔者认为为学者们们在概念念的理解解与认识识上还是是存在一一些缺陷陷与遗憾憾的，有有以下几几方面愿愿与大家家探讨：1、概概念混用用：在许许多文章章著作中中，经常常可见作作者将“公司治治理结构构”、“公司治治理”、“公司治治理机制制”等专用用名词替替换使用用，等同同看待，上上文所引引用观点点中就有有这种情情况，笔笔者认为为这几个个概念间间固然有有密切的的联系，但但在面对对公司治治理具体体问题时时，解释释上还是是各有各各的含义义的；22、“避简就就繁”：许多

15、多学者从从深层理理论或功功能目的的角度，如如是否注注重所有有者（一一般是股股东）利利益的保保护或是是应怎样样平衡股股东与经经营者、职职工等其其他利益益相关者者的关系系等，再再不然就就从特定定角度（如如法律、内内部人控控制等）出出发，直直接对公公司治理理结构含含义进行行阐释，结结果往往往是缺乏乏总体框框架认识识和必要要的基础础分析，内内容艰涩涩，难于于理解，甚甚至有失失偏颇，有有“越俎代代庖”的感觉觉；3、缺缺乏统一一的理论论共识：除OEECD给给出了一一个较为为全面与与灵活的的定义解解释外，理理论界尤尤其是国国内理论论界尚缺缺少此类类基本概概念共识识，甚至至是20002年年初由证证监会和和国家

16、经经贸委以以“一号文文”形式联联合推出出的上上市公司司治理准准则也也没有给给出一个个清楚的的定义，这这不利于于正确、全全面的理理解国内内上市公公司治理理结构问问题，为为评价和和改善上上市公司司治理结结构与效效率带来来了不便便。如前文文所言，由由于“路径依依赖”问题的的存在，公公司治理理结构在在不同的的理论背背景下具具有不同同的含义义，作者者尝试结结合当今今中国公公司（尤尤其是上上市公司司）实际际以及后后文将要要讨论的的相关内内容，对对（上市市）公司司治理机机构的含含义提出出自己的的认识。结结构是公公司治理理的前提提和基础础，所以以笔者认认为公司司治理结结构简单单说，应应该就是是为实现现股东与与

17、所有相相关利益益者利益益而形成成的公司司内部组组织结构构运行体体系；从从广义上上理解，它它是指基基于财产产权和经经营权相相分离的的前提下下，在现现行法律律框架内内，为实实现公司司运作过过程中所所涉及利利益主体体的既有有目标，所所组建的的能够有有效制衡衡的公司司内部组组织机构构，它具具有以下下特点：1、所所有权与与经营权权分离；2、组组织机构构设置合合理，权权责明确确，相互互制衡且且运行富富有效率率；3、能能够保证证公司经经营者具具有独立立的生产产经营自自主权，激激励约束束机制有有效调控控所有者者、经营营者及其其他利益益相关者者的权益益制衡关关系；44、在不不损害公公司利益益前提下下，具有有较高

18、的的透明度度和完善善的信息息披露制制度，公公众与公公司信息息沟通渠渠道畅通通；5、公公司发展展远景规规划和近近期目标标有效结结合，股股东及所所有利益益主体权权益得到到实现或或得以有有效保护护。本文的的研究目目的在于于根据作作者对上上市公司司治理结结构的理理解，针针对我国国上市公公司治理理近年来来，特别别是20000年年以来的的实际情情况，从从公司层层面和社社会层面面两个角角度，结结合有关关数据及及实证分分析，尝尝试对上上市公司司治理结结构所涉涉及的问问题进行行浅显而而系统地地归纳与与分析。文文章侧重重现象分分析，试试图深入入实质，发发现问题题所在，寻寻求解决决之策。由由于能力力所限，文文章内容

19、容必会在在广度与与深度上上有所欠欠缺，甚甚至可能能发生偏偏颇，作作者愿为为且希望望为完善善与规范范我国上上市公司司治理结结构做出出有益的的理论探探索。第二部部分 现现状分析析与讨论论一、国国内上市市公司治治理结构构现状总总揽由于各各个国家家的经济济发展史史不同，所所处的经经济发展展水平与与环境不不同，各各国公司司发展中中治理结结构所反反映出的的问题也也就不同同；我们们应充分分学习借借鉴国外外先进制制度经验验与模式式，在不不割断历历史的前前提下，结结合国内内公司目目前发展展特点和和需要，规规范与完完善公司司治理结结构，但但决不能能照搬照照抄，照照本宣科科。截至220022年7月月31日日，我国国

20、境内上上市公司司（A股股）已达达11887家，市市值总额额达4557944.377亿元，相相当于我我国GDDP的550%左左右，融融资额超超过45500亿亿元。作作为一个个只有110几年年历史的的新兴证证券市场场，发展展速度与与规模之之快令世世人瞩目目，国家家应采取取措施保保障积极极的发展展势头。但但同时我我们应清清醒地认认识到，要要实现证证券市场场快速、稳稳健、持持久发展展，不仅仅需要多多方面 “量”的增加加，更需需要治理理完善、业业绩良好好的上市市公司“质”的保证证。前段段时间国国外“安然”们的巨巨星陨落落与国内内“银广夏夏”们的神神话破灭灭，无不不凸显出出完善上上市公司司治理结结构的重重

21、要性。我我国上市市公司治治理经历历了不断断完善、不不断规范范的发展展过程；进入新新世纪后后的2年年多时间间里，通通过引入入独立董董事制度度、完善善信息披披露制度度、规范范大股东东行为等等具体措措施，上上市公司司治理结结构及治治理绩效效得到了了较好的的改善。结结合目前前体制及及经济转转轨的特特殊时期期，笔者者认为我我国上市市公司治治理结构构主要存存在以下下特点和和问题：第一、股股权结构构方面。我我国上市市公司大大部分是是由国企企改制而而来，不不能流通通的国家家股、法法人股所所占比例例较高，截截止到220022年9月月10日日，两者者合计为为A股上上市公司司总股本本的544.477%.与与此相悖悖

22、的是国国家所有有者主体体缺位带带来的上上市公司司治理效效率低下下，所有有者权益益得不到到保障等等诸多问问题。另另外，民民营控股股的上市市公司近近年来增增长显著著，据不不完全统统计，已已占目前前上市公公司总数数的100%左右右，主要要存在“家族式式”管理等等问题。在在规范监监管过程程中，应应针对国国有控股股和民营营控股的的不同特特点，采采取灵活活与统一一相结合合的策略略来解决决所存在在的“一股独独大”、“内部人人控制”等问题题与矛盾盾。第二、组组织结构构方面。目目前我国国上市公公司基本本按照公公司法、上上市规则则等法律律法规建建立了较较为健全全的内部部机构组组织，但但形式上上的完善善并不等等于实

23、质质上的有有效。不不合理的的股权结结构决定定影响了了低效甚甚至无效效的组织织结构，表表现在：股东大大会参会会人数少少，甚至至有时只只有一人人出席，成成为“大股东东会”，中小小股东无无奈“搭便车车”；董事事不“懂事”，董事事会独立立性不强强，“内部人人控制”问题突突出；监监事不“监事”，监事事会作用用有限，大大多受制制于董事事会或管管理层，成成为“鸡肋”；独立立董事不不“独立”，成为为继监事事会后第第二个“橡皮图图章”；经营营管理层层能动性性不强，“寻租”现象普遍；公司职能部门与控股股东“分家不分人”，关联交易扼须规范第三、信信息披露露、制度度建设。上上市公司司诚信意意识不强强，信息息披露质质量

24、不高高，隐瞒瞒、误导导甚至虚虚假信息息时有发发生；公公司内部部制度建建设有待待完善，此此外，大大多数公公司林林林总总的的“规章”“制度度”立了不不少，但但有几家家不做表表面文章章真正落落到实处处就很难难讲了，上上市公司司领导的的观念还还停留在在怎样钻钻法律规规定的空空子，打打“擦边球球”上，不不把精力力用在按按规定办办事，规规范公司司治理上上。第四、新新时期新新特点。近近年来随随着我国国加入WWTO和和经济体体制改革革的深入入，监管管力度的的加强，影影响上市市公司治治理结构构的因素素呈现出出许多新新的特点点：投资资者利益益保护力力度加大大，但相相关诉讼讼赔偿机机制仍不不健全；监管机机构监控控力

25、度加加大，但但少见切切实处罚罚，“风声大大雨点小小”；兼并并收购方方面，除除民营企企业步伐伐加快外外，MBBO、外外资参股股初露端端倪；股股权激励励、独立立监事、投投资者关关系管理理等有效效形式的的积极探探索将为为完善公公司治理理结构，提提高治理理效率发发挥积极极作用。下面笔笔者将结结合近年年来实际际情况和和有关实实证研究究，同大大家一道道对我国国上市公公司治理理结构问问题进行行探讨。二、分分层面具具体分析析（一）股股权结构构与治理理结构要谈公公司治理理结构，就就不能不不先提一一下困扰扰证券市市场多年年的中国国上市公公司特有有的股权权结构。“经济基础决定上层建筑”，上市公司不同性质出资人的出资

26、构成必然决定上层公司治理结构，进而影响公司治理绩效和水平。根据2002年上市公司建立现代企业制度检查的资料，截至2002年4月底，上市公司中有控股股东的企业1051家，国有性质控股股东企业813家，占全部上市公司的77.4%，单一国有股东持股比例在50%以上的公司有390家，占全部上市公司的33.2%；另外，尚未流通股份共计5394.31亿股，占市场股份总数的65.28%，国有股、非流动股比例过大仍是我国证券市场比较突出的特点和难点，股权集中所反映的问题一方面是代表全体人民利益的国家所有者主体缺位，无法履行所有者职责和享有权益，与“代理人”利益趋向的不一致无法形成良性的委托代理关系；另一方面“

27、一股独大”使多数上市公司产生专断治理，诚信意识差，公司治理结构不完善，或是看似健全实则一塌糊涂。“内部人控制”、关联交易，短期行为，大股东占款等现象就是在这些背景下产生的，严重影响公司治理绩效和发展，这些问题的存在不仅损害中小股东利益，作为大股东的国家以及公司整体利益都遭受不同程度的侵害。有关调查发现，公司治理中一个较严重的问题是控股股东占用上市公司资金的现象大量存在。不完全统计，曾有680余家上市公司存在被控股股东通过多种形式占用资金的情况，资金总额达970亿元，有超过20的上市公司为控股股东及其关联方提供担保。19993年上上市的SST猴王王曾是业业界翘首首的龙头头企业，综综合经济济效益连

28、连续几年年全国同同行业第第一，自自19997年第第一大股股东变为为猴王集集团后，便便深受其其累，日日渐衰落落，公司司治理结结构混乱乱，人员员、资产产、财务务、组织织、机构构等于大大股东从从未分开开过；猴猴王股份份成了母母公司用用之不竭竭的“提款机机”，到220011年2月月27日日猴王集集团宣布布破产止止，猴王王股份被被其以各各种名义义占有的的资金达达13亿亿元之巨巨，被三三大债权权人无奈奈申请破破产。济济南轻骑骑后来者者居上，从从19998年以以来大股股东一直直占用巨巨额资金金，公司司对母公公司应收收帐款为为近266亿元，超超过公司司净资产产的900，提提款之巨巨，创下下中国股股市之最最。S

29、TT生态、暂暂停上市市的幸福福实业等等许多上上市公司司的由盛盛而衰无无不与股股权集中中所带来来的治理理结构混混乱有关关。任何问问题都有有其复杂杂的成因因，我们们所能做做的只是是尽可能能的将问问题细化化认识，探探索解决决之路。其其实通过过资料分分析，作作者也发发现，不不同形式式的股权权集中结结构对公公司价值值的影响响是不同同的，不不能简单单的予以以肯定或或否定。在在对有关关学者组组织的实实证分析析结果总总结后发发现，股股本特别别是国有有股本的的集中程程度与公公司绩效效之间呈呈非线性性关系，也也有一些些股权集集中的上上市公司司取得了了令人满满意的业业绩，如如宝钢股股份、深深能股份份、中信信国安等等

30、上证1180指指数股和和深证成成分股，同同为大股股东情况况下的民民营或法法人控股股型公司司要好于于国有控控股型公公司，高高管持股股的公司司要好于于无高管管持股的的公司。但但目前市市场形成成的共识识是股权权特别是是国有股股集中弊弊要远大大于利！问题来来了，如如何分散散股权形形成合理理的股权权结构呢呢？去年年的国有有股减持持方案还还没等尝尝试就因因市场毫毫无掩饰饰的抵触触情绪而而作罢，那那么应如如何考虑虑我国国国有股独独大和股股权集中中的问题题呢？目前市市场对改改善股权权结构主主要有两两种观点点，其一一，应该该向欧美美公司效效仿，股股权尽量量分散，采采用市场场导向性性的公司司治理模模式。然然而案例

31、例显示，此此“方”在我国国尚存在在水土不不服迹象象。远的的说，早早前证券券市场发发生的延延中、爱爱使等全全流通股股本公司司的股权权之争曾曾引起一一时轰动动，控制制权的争争夺带来来了公司司治理结结构的不不稳定，经经营管理理层频换换，公司司主营方方向不明明，直至至后来方方正、明明天等集集团公司司的入主主，“谁与争争锋”的尘埃埃才暂时时得以落落定；近近的说，发发生在厦厦门汽车车等公司司内部大大股东之之间的股股权之争争令人侧侧目。厦厦门汽车车的前几几名大股股东（及及其控股股权）分分别是福福建省汽汽车工业业集团公公司（117）、厦厦门国投投（122.688）、力力又实业业（100.088）、远远华电子子

32、（7.09）等，该该公司股股权结构构可谓较较为标准准的分散散性、制制衡性、符符合“欧美标标准”的股权权结构。然然而随着着各方代代表矛盾盾公开化化，给厦厦门汽车车带来的的是管理理层的不不稳定，公公司经理理人聘任任等常规规性的程程序，以以及对公公司发展展极为有有利的配配股议案案都不能能通过，大大股东之之间不顾顾公司发发展的拆拆台之举举，令人人担忧。国国际大厦厦、STT国嘉、重重庆百货货、民丰丰实业等等具有股股权分散散特征的的公司也也曾经或或相继上上演“中原逐逐鹿”。伴随随此类现现象的发发生，专专家人士士也逐步步认识到到，上市市公司的的诚信意意识、法法制环境境、法官官素质等等诸多因因素在目目前都不不

33、足以撑撑起一个个股权分分散的证证券市场场。改善股股权结构构的第二二种观点点是应该该模仿德德国和日日本公司司，分散散股权，但但适度集集中，少少数大股股东分享享控制权权；同时时考虑到到目前我我国上市市公司结结构组织织形式也也主要类类似于德德、日的的双层管管理体制制，因此此更应构构筑一个个与“上层建建筑”相适应应的股权权结构基基础，笔笔者倾向向于此看看法。十十六大报报告明确确指出“继续调调整国有有经济的的布局和和结构，改改革国有有资产管管理体制制，是深深化经济济体制改改革的重重大任务务”。迹象象表明，国国家也正正积极采采取措施施，有目目的、有有步骤的的引导上上市公司司股权分分散，一一个方向向是外资资

34、，20002年年11月月4日出出台了中中国上市市公司国国有股、法法人股向向外资转转让的政政策；另另一个方方向是内内地民企企，这也也是今后后一段时时间内国国有股、法法人股转转让的主主要对象象。自去去年8月月15日日方向光光电成为为恢复向向非国有有企业协协议转让让国有股股首家上上市公司司后，至至年底不不到半年年的时间间里，有有近500家民营营企业通通过买壳壳重组上上市。笔笔者认为为应冷静静对待国国退民进进问题，诚诚然，家家族式经经营在目目前职业业经理人人制度不不健全的的情况下下有其自自身的优优点，但但也必须须承认民民营化并并非解决决公司治治理结构构矛盾的的唯一出出路。有有案例显显示，民民营控股股公

35、司虽虽然在形形式上解解决了产产权主体体缺位的的问题，但但由于血血缘关系系存在，公公司治理理结构制制衡机制制难以发发挥较大大作用，新新的“一股独独大”、关联联交易等等损害公公司整体体利益的的行为依依然存在在，公司司治理结结构的效效用难以以发挥，国国家组织织体系的的逐渐退退出并不不必然产产生一个个有效的的市场机机制来替替代。根根据我国国国情，笔笔者认为为国家应应采取措措施，通通过受让让股权的的形式让让银行、机机构投资资者等市市场主体体参与到到上市公公司治理理中来，上上市公司司治理准准则也也提出了了积极的的建议，第第十六条条规定“机构投投资者应应在公司司董事选选任、经经营者激激励与监监督、重重大事项

36、项决策等等方面发发挥作用用”。不同同性质背背景的大大股东分分享控制制权，逐逐渐形成成相互协协调、共共同促进进公司发发展的治治理结构构局面。我们认认识到，存存在控制制性股东东的情况况下，股股权结构构对公司司治理会会产生两两种相反反的效应应：利益益趋向效效应和利利益侵占占效应。不不管是目目前的国国有、民民营的“一股独独大”，还是是逐渐将将形成的的相对控控股，要要想完善善上市公公司治理理结构，减减少“内部人人控制”现象，提提高治理理水平与与绩效，其其中关键键的一环环在于对对控股股股东行为为的约束束与规范范，不管管它是“国资委委”、民营营企业，还还是外资资企业、银银行、机机构投资资者等，应应统统纳纳入

37、到一一套合理理的控股股股东规规范系统统下来，截截至目前前，监管管部门也也已推出出不少法法规规范范控股股股东行为为，包括括关于于对上市市公司大大股东出出资到位位情况进进行检查查的通知知、上上市公司司股东持持股变动动信息披披露管理理办法、国国家国有有资产管管理局关关于国有有股东认认购上市市公司配配股有关关问题的的通知等等，对大大股东的的监管已已被列入入监管工工作重点点；另外外，上市市公司的的定期报报告如年年度报告告中，也也增加了了对控股股股东或或实际控控制人情情况披露露，内容容较以前前更加简简练、集集中和突突出，促促进了市市场监控控作用的的发挥。此此外，笔笔者建议议还应做做好以下下几方面面工作：1

38、、继继续落实实国家改改革精神神，调整整上市公公司股权权结构，灵灵活稳妥妥地解决决股权（特特别是国国家股）过过分集中中问题；2、增增强对公公司及控控股股东东诚信意意识宣传传，推动动控股股股东对其其他股东东和社会会公众切切实履行行诚信责责任和义义务；33、完善善现有法法律体系系，严格格按照公公司法、上上市公司司治理准准则等等法规的的规定，规规范控股股股东行行为及与与上市公公司关联联关系，增增强上市市公司独独立性；4、相相关法律律具体化化，明确确违法责责任，加加大处罚罚力度，增增大违规规成本，同同时还要要不断完完善民事事赔偿机机制。（二）股股东与股股东大会会公司司法第第四条明明确规定定了“公司股股东

39、作为为出资者者按投入入公司的的资本额额享有所所有者的的资产受受益、重重大决策策和选择择管理者者等的权权利”。股东东大会是是公司治治理结构构的基础础，是由由全体股股东组成成，对公公司董事事、监事事选任，章章程变更更及其他他重大事事项做出出公司内内部最高高意思表表示的组组织机构构。股东东大会反反映了公公司绝大大多数股股东的意意志，是是体现并并实现股股东权益益保障的的最直接接最有利利的途径径和工具具。在公公司法原原则指导导下，上上市公司司治理准准则、上上市公司司章程指指引、上上市公司司股东大大会规范范意见等等法规对对股东权权力保护护和股东东大会的的规范相相应做了了具体、细细化的规规定，可可以说，怎怎

40、样通过过股东大大会实现现股东权权益有了了法律意意义上的的可操作作性。然而，实实际情况况却不令令人乐观观，从参参加股东东大会的的人数上上就可以以看出问问题，举举两个例例子。凯凯迪电力力在其前前不久对对证监会会巡回检检查提出出问题的的整改报报告中披披露：公公司现有有法人股股东133家，占占股本比比例最大大的为113.3398%，最小小的为00.4885%，合合计占股股本比例例为500.9663%，流流通股占占股本比比例为449.0037%；自上上市以来来，公司司共召开开过3次次年度股股东大会会和3次次临时股股东大会会，除22次股东东大会各各有1家家法人股股东未到到会外，所所有法人人股东均均参加了了

41、股东大大会；流流通股股股东参加加股东大大会的占占股本比比例分别别为6.06%、6.37%、5.86%、5.56%、5.88%、6.34%.另一一家上市市公司，康康美药业业4月224日召召开的股股东大会会上出席席会议的的股东及及股东代代表仅55人，无无一流通通股股东东与会。代代表股权权52880万股股，占公公司总股股本的比比例为774.558%，均均为发起起人股东东。类似似以上两两家公司司股东大大会情况况的不在在少数。有学者者曾做过过抽样调调查，119977年抽样样30家家上市公公司股东东，大会会到会人人数情况况是：110人以以下3家家占100%，110-330人77家占223.33%，330-

42、550人66家占220%，550-1100人人6家占占20%，1000人以以上8家家占266.7%.20002年年3月底底4月初初再次抽抽样544家上市市公司股股东大会会到会人人数情况况是：110人以以下188家占333.33，110330人222家占占40.7，330550人55家占99.3，5001000人44家占77.4，1000人以以上5家家占9.3。结结果显示示股东大大会参会会人数呈呈显著下下降趋势势。一次次股东大大会，超超过800%的公公司参会会人数不不到500人，而而且越来来越少，控控股股东东“一言堂堂”，股东东大会沦沦为大股股东会。其其实这也也不难理理解，“一股独独大”似乎已已

43、经决定定了股东东大会的的走形式式，同时时，资本本多数决决原则、“搭便车”、股民素质不高等多方面因素也在起作用，所有的一切决定了大多数股东特别是持有流通股的中小股东参会热情不高，参会意识不强。股东大会功能和股东内部监管力量的削弱，影响了董事会、监事会等其他机构组织作用的发挥，中小股东权益受到侵害；再加上上市公司诚信意识不高，信息交流渠道不畅，股东无从了解公司真实经营情况，更加助长了控股股东在“大股东会”的授权下“合法”的独断专行。控股股东控制股东大会还不断玩出“新花样”，甚至成为大股东之间纷争的有力工具，2002年7月发生的我国证券市场上第一例股东大会否决年报就是这种情况。ST东源大股东在股东大

44、会上否决了自己控制的董事会编制的2001年年度报告的原因是，他们希望通过否决年报，将ST东源与公司第二大股东重庆钢铁集团争夺的334亩土地计入ST东源的报表：如果答案是“是”，那么ST东源将获得一块价值近4亿元的土地，其“报表会变得好看”；如果答案是“否”，那么按照会计方法追溯处理，其报表会造就连续3年亏损的态势，也就是说，ST东源将面临退市危机。重庆钢铁集团方面不愿放弃这块土地，所以，一旦ST东源正式披露年报、中报或季报，那么事实上就是为自己宣判死刑。公司2001年报迟迟不予推出。因为法律规定的不完善，监管部门除了给予多次的“公开谴责”外，也无其他办法。这也反映出证券监管中信息披露制度方面的

45、漏洞，笔者将在后面文章中讨论。股东大大会是公公司治理理结构的的基础，没没有健全全的股东东大会制制度，也也就没有有完善的的公司治治理结构构。健全全股东大大会制度度，恢复复股东大大会效能能与机制制，重新新发挥其其作为公公司内部部最高议议事、决决断机构构的地位位，是完完善公司司治理结结构，实实现股东东权益的的重要步步骤。应应在以下下几方面面采取措措施：首首先，从从形式上上着手，仍仍应抓好好股东大大会的及及时召开开工作，规规范股东东大会的的召集、召召开、授授权、表表决等程程序，同同时，增增强出席席律师的的职责感感，充分分发挥其其外部监监管作用用，规范范股东大大会的议议事表决决程序；其次，针针对控制制股

46、东滥滥用资本本多数决决原则的的现象，应应按照公公司法、公公司治理理准则等等法规的的规定，加加大力度度推广股股东大会会征集投投票权制制度，以以及推行行累积投投票权制制度，提提高中小小股东参参会积极极性，集集合中小小股东的的普遍意意思表示示，在董董事会、监监事会中中找到自自己的代代言人，确确保他们们能在公公司治理理问题上上发出自自己的声声音；再再次，公公司法规规定召集集临时股股东大会会的五种种法定情情形之一一是，股股东须持持有公司司10%的股权权，考虑虑到现在在的上市市公司股股本规模模普遍较较大，立立法规定定是否能能将持股股比例适适当调低低，减小小中小股股东召集集会议的的难度，一一定程度度上提高高

47、其参加加股东大大会的积积极性，更更好的实实现保护护股东权权益的立立法宗旨旨；最后后，应明明确保护护新闻媒媒体参加加股东大大会的权权利，新新闻媒体体作为一一种有效效的社会会监管手手段正发发挥着日日益重要要的作用用，他们们以特有有的角度度和方式式，挖掘掘出上市市公司许许多不为为股东和和监管层层所掌握握的信息息和情况况，也正正因为此此，许多多上市公公司很不不情愿媒媒体旁听听股东大大会，甚甚至采用用一些手手段进行行阻挠，赋赋予媒体体旁听采采访股东东大会的的权利是是推动股股东大会会机制的的需要，是是完善上上市公司司治理结结构的需需要。（三）董董事会董事会会是股东东大会选选任的全全体董事事组成的的公司经经

48、营决策策、业务务执行并并对外代代表公司司的法定定必备常常设机关关。因此此，董事事会治理理是上市市公司治治理结构构的核心心一环，对对上市公公司生存存与发展展具有决决定性作作用。现现代公司司治理结结构中，董董事会治治理主要要体现在在如何完完善董事事会的结结构与运运作。本本文试图图从我国国上市公公司董事事会的结结构与运运作着手手分析董董事会治治理中存存在的主主要问题题以及找找出相应应的行之之有效的的措施。首先，董董事会的的结构不不够合理理，表现现在：11.我国国公司司法中中有关董董事会的的组成规规则没有有明文规规定。股股东大会会由股东东组成，监监事会由由股东代代表和适适当比例例的公司司职工代代表组成

49、成，唯独独董事会会没有规规定组成成规则，这这样就不不便于实实际操作作，致使使上市公公司董事事会的构构成人员员中很少少有小股股东代表表，多为为国家股股及法人人股代表表，大股股东垄断断现象比比较严重重。220022上市公公司董事事会治理理蓝皮书书通过过对所调调查的111355家上市市公司的的股权结结构及各各代表席席位构成成的研究究表明，我我国上市市公司董董事会基基本上是是第一大大股东控控制，很很难体现现中小股股东的参参与意识识。在所所调查的的11335家上上市公司司中，从从总体上上看，国国家股及及国有法法人控制制的股权权占399.211，处处于控股股地位。第第一大股股东平均均股权比比率为443.9

50、93，而而这些第第一大股股东800以上上是国家家机构或或国有法法人。这这就造成成了我国国上市公公司的股股权集中中程度较较高，并并且主要要集中在在国家和和国有法法人股东东手上，“一股独大”现象十分严重。人民币普通股35.95的股权比率，仅占其董事会成员的7.42，这样，中小股东的权利难以体现。2. 由于我国公司法对董事会的个人条件没有予以规定，造成了董事会的组成人员素质达不到科学决策的要求。因为董事会是上市公司日常经营决策机构和业务执行机构，担负着日常经营决策和业务执行的重任，因而就必须要求其组成人员具有较高的素质和一定的专业水平，其董事的选任适当与否直接关系到上市公司的运营成败。3.董事会成员

51、绝大多数是上市公司的经理人员（内部人），2002上市公司董事会治理蓝皮书所调查的1135家上市公司中，有占28.83的董事会成员在经理层任职，尤其在控股股东股权较高的上市公司中，这一比率更高。同时，董事会普遍缺乏一些辅助机构，如财务审计委员会、报酬与提名委员会等。在一些上市公司，董事会下虽然设立了投资委员会、审计委员会等机构，但作用很有限。如何健健全董事事会组成成规则，完完善董事事会治理理，笔者者建议应应在以下下几个方方面采取取措施：1.董董事会的的组成实实行“公司外外部成员员和公司司内部成成员结合合”的原则则。实践践中真正正有经营营才能的的人未必必都是上上市公司司的股东东，如果果因“其成员员

52、必须来来自公司司内部”的规定定而拒之之门外，则则显然不不利于上上市公司司的经营营决策。因因此，我我国公公司法中中应予以以明确规规定，以以广泛吸吸收具有有开拓精精神的管管理精英英。2.应补充充规定法法律顾问问在董事事会中的的特殊地地位，即即他不受受非经营营管理专专业的限限制，只只要是法法律专业业本科以以上学历历具有律律师资格格证书或或企业法法律顾问问证书即即可。公公司法本本意就是是要从法法律角度度规范公公司的正正常运行行，用法法律手段段保护公公司、股股东合法法权益，但但立法过过程中却却产生了了一个极极大的疏疏漏，即即在法典典中未明明确规定定知法者者在公司司组织机机构中的的一席之之地。33.董事事

53、会成员员人数为为偶数的的上市公公司，应应该发挥挥股东大大会的作作用，让让中小股股东也有有充分的的表决权权，在股股东大会会的表决决中积极极推行“累积投投票制”。所谓谓累积投投票制，是是指在公公司的股股东大会会上，实实行每个个股份持持有者按按其有表表决权的的股份数数与被选选人数的的乘积为为其应有有的选举举权力，选选举者可可以将这这一权力力进行集集中或分分散投票票的选举举办法“。这种种表决制制度，可可以比较较有效地地保障中中小股东东的利益益。4.国有企企业改制制所形成成的董事事会成员员专业构构成不合合理的上上市公司司，其董董事会要要加强董董事的专专业知识识培训，并并严格董董事的选选任制度度。5.对于

54、董董事会成成员学历历偏低的的问题，要要通过积积极扶植植西部地地区的教教育事业业，以改改变西部部上市公公司董事事会成员员学历普普遍较低低的现状状，此外外董事会会应支持持董事参参加各种种形式的的适合公公司发展展战略的的进修学学习。66.某些些上市公公司董事事会成员员的老龄龄化现象象在一定定程度上上是由于于”人情董董事“而导致致的，随随着国有有股减持持、高新新技术产产业的发发展以及及中国加加入W TO后后公司竞竞争的加加剧，这这一现象象会自然然得到改改观。77.至于于董事在在股东单单位的兼兼职比率率过高问问题，上上市公司司治理准准则已已经针对对性地做做了规范范建议，另另外要建建立董事事任职考考核机制

55、制，但兼兼职董事事无暇顾顾及多方方事务时时，自然然会要求求做一些些舍弃。其次，董董事会运运作效率率低下，董董事会会会议流于于形式。具具体表现现在：11.在会会议次数数上，220022上市公公司董事事会治理理蓝皮书书所调调查的111355家上市市公司220011年度平平均召开开董事会会会议66.099次，但但其中竟竟有1774家上上市公司司20001年内内仅召开开了13次董董事会，也也就是说说平均每每个季度度不到一一次，这这显然是是不合理理的。我我国公公司法规规定董事事会每年年度至少少召开两两次以上上会议，美美国的一一些学者者甚至认认为董事事会应每每月或一一个月之之内举行行一次整整日会议议，井且

56、且每年都都要举行行一次223日日的战略略磋商会会议。22.会议议内容，在在这6.09次次会议中中，平均均讨论通通过经营营战略决决议3.85项项、财务务安排决决议 33.155项。人人事变动动决议 2.664项、制制度建设设决议22.2项项，显然然，我国国上市公公司董事事会关注注和工作作的重上上、在经经营规划划和财务务安排上上。由此此可见，董董事会决决策机构构职能弱弱化。33.有991.337的的上市公公司董事事会还没没有建立立明确分分工的专专门委员员会。即即使是已已经建立立了专门门委员会会的公司司，在专专门委员员会的设设置和运运作上也也存在一一定的缺缺陷，尚尚来发挥挥它应有有的功效效。另外外一

57、方面面，从董董事自身身来说，很很多董事事并不认认可自身身董事身身份对公公司的重重要意义义，在这这个方面面主要表表现为董董事会次次数不多多，有660%的的上市公公司董事事会年度度内只召召开了447次次会议，绝绝大多数数的上市市公司从从不召开开临时董董事会。在在董事会会出席中中方面，111355家上市市公司也也仅仅只只有911家公司司的董事事会是全全体董事事每次都都到会的的。对于上上述状况况，笔者者建议：1.明明确董事事会和董董事（经经理）的的权限划划分，规规定哪些些事项专专属董事事会决议议，不允允许委托托董事（经经理）执执行。这这些事项项可在公公司法中中明确列列出，如如（1）重重要财产产的处分分

58、；（22）大额额借款；（3）总总经理和和其他高高级主管管的选任任、解任任；（44）分公公司及其其他重要要组织的的设置、变变更及废废止。权权限划分分的目的的一方面面防止经经理滥用用职权，另另一方面面使董事事会和董董事（经经理）各各司其职职，相互互制约。22.改变变董事长长一人为为上市公公司法人人代表的的规定，赋赋予多个个董事以以代表权权。因为为上市公公司业务务复杂，董董事长一一人不可可能处理理全部业业务，上上市公司司内部的的授权，很很难保证证第三人人的信赖赖利益。所所以，除除董事长长是指定定的上市市公司法法定代表表人之外外，还可可由董事事会决定定某个或或某几个个董事作作为公司司的代表表董事，对对

59、外签约约具有法法律效力力，但不不能由每每个董事事自行代代表上市市公司，而而且代表表董事之之间必须须相互协协调，防防止各行行其是。此此外，须须进一步步明确对对董事长长性质的的认定，即即董事长长是上市市公司法法定代表表人，但但董事长长不是作作为自然然人的个个人代表表，而是是董事会会这个集集体的代代表。董董事长是是董事会会的召集集人或主主持人，同同时董事事会必须须实行集集体决策策原则，这这不但有有利于协协调众多多股东之之间的利利益关妈妈，有利利于保证证决策的的科学性性与正确确性，避避免个人人决策造造成失误误，而且且能充分分保证董董事会不不至于沦沦为变相相的董事事长个人人决策机机构。33.关于于经理的

60、的地位。由由于经理理是法定定常设机机构，导导致经理理代行董董事职权权。应该该弱化经经理权限限，加强强董事的的权力，把把经理的的权力交交由董事事行使，使使董事会会成为真真正的经经营机关关。同时时，应在在公司司法中中对董事事的资格格做出规规定：“董事的的资格不不以股东东为限”。早期期各国公公司法一一般规定定从股东东中选举举董事，认认为股东东基于股股东身份份，必定定对公司司尽职尽尽责。这这是一种种所有权权和经营营权合一一的法律律的设计计。但随随着公司司的规模模扩大，公公司基于于经营管管理的需需要，只只得雇佣佣有经营营专才的的人员担担当经理理，公司司的经营营权自然然而然地地转移到到经理手手中。这这样，