论完善我国民事扣押管辖制度

1、PAGE PAGE 8论完善我国民事扣押管辖制度一、民事扣押管辖的含义保全程序为各国民事诉讼法所共有的程序。在大陆法系的德国、日本和台湾地区，保全程序包括假扣押程序和假处分程序，法国有债权扣押程序;英美法系的英国有马利华禁令，美国有扣押债务人的财产。我国叫财产保全。财产保全管辖法院与审判管辖法院是不同的。财产保全管辖法院，是指利害关系人或者当事人应向哪些法院申请财产保全，哪些法院有权作出财产保全裁定，采取财产保全措施。此与审判管辖在性质上是不同的，二者关系中一个非常重要的问题是，采取诉前财产保全措施的法院是否仅仅因为采取了诉前财产保全措施而取得对案件的审判管辖权?即扣押管辖问题。法院因因采取诉

2、诉前保全全措施而而取得的的对案件件审判管管辖权，称称之为扣扣押管辖辖。苏格格兰的法法律规定定，如果果原告人人请求法法院扣押押了被告告人的财财产，他他可以对对不在法法院管辖辖区内的的财产所所有人提提起诉讼讼。瑞士士的法律律规定，有有关扣押押的诉讼讼，由货货物被扣扣押地的的法院管管辖。 1 在美美国，被被告的财财产如经经声请扣扣押后，可可以成为为财产所所在地法法院对财财产所有有人行使使管辖的的根据。 2在美国国的准对对物诉讼讼中，如如果法院院地州对对非居民民被告不不具有属属人管辖辖权，但但被告在在法院地地州有财财产，则则该州可可以通过过正当程程序扣押押该非居居民被告告的财产产。对财财产的扣扣押通常

3、常是在诉诉讼开始始以前进进行，财财产扣押押以后再再正式传传唤被告告。此时时被告即即使不出出庭，法法院仍可可以作出出缺席判判决，并并针对该该被扣押押的财产产执行判判决，以以清偿原原告所提提利益要要求。这这种管辖辖权的取取得，不不要求证证明权利利要求与与被扣押押财产之之间有任任何联系系。 3扣押管管辖与以以被告财财产所在在地作为为管辖根根据确定定的审判判管辖并并不完全全相同。采采取诉前前保全措措施的法法院可能能是被告告财产所所在地的的法院，也也可能不不是被告告财产所所在地的的法院。一一般说，被被告财产产所在地地的法院院有权采采取诉前前保全措措施，因因此，承承认扣押押管辖，也也就意味味着承认认以被告

4、告财产所所在地作作为管辖辖根据确确定的审审判管辖辖。二、我我国有关关扣押管管辖的法法律规定定19991年民民事诉讼讼法没没有规定定扣押管管辖。119922年最高高人民法法院关关于适用用民事事诉讼法法若干干问题的的意见第第31条条第1款款规定：“诉前前财产保保全，由由当事人人向财产产所在地地的人民民法院申申请。”对对照我国国民事事诉讼法法关于于审判管管辖的有有关规定定可知，采采取诉前前保全措措施的人人民法院院往往本本来对案案件没有有审判管管辖权，因因为我国国民事事诉讼法法将财财产所在在地作为为案件审审判管辖辖根据的的情形是是比较少少的，主主要有第第25条条合同案案件当事事人可以以协议选选择标的的

5、物所在在地法院院管辖，第第34条条规定不不动产财财产纠纷纷和继承承遗产纠纠纷的专专属管辖辖，以及及涉外民民事案件件。关关于适用用民事事诉讼法法若干干问题的的意见第第31条条第2款款规定：“在人人民法院院采取诉诉前财产产保全后后，申请请人起诉诉的，可可以向采采取诉前前财产保保全的人人民法院院或者其其他有管管辖权的的人民法法院提起起。”笔笔者认为为，这一一法律条条款的含含义是非非常明确确的，即即采取诉诉前财产产保全措措施的人人民法院院仅仅因因为采取取了诉前前财产保保全措施施而取得得了对案案件的审审判管辖辖权，即即承认扣扣押管辖辖。这一一点从我我国诉前前财产保保全制度度的产生生过程也也可得到到证明。

6、我我国现行行民事诉诉讼法规规定的财财产保全全制度，是是在19982年年试行的的民事诉诉讼法所所规定的的诉讼保保全基础础上，吸吸收海事事纠纷中中诉前扣扣押船舶舶的做法法建立的的。19986年年最高人人民法院院关于于诉讼前前扣押船船舶的具具体规定定规定定，海事事请求权权人在提提起海事事诉讼之之前，可可以申请请法院对对有关船船舶实行行扣押，以以保全其其海事请请求权的的行使。扣扣押船舶舶的海事事法院对对于根据据该海事事请求权权提起的的诉讼具具有管辖辖权。即即明确规规定了扣扣押管辖辖。同年年最高人人民法院院关于于涉外海海事诉讼讼管辖权权的具体体规定也也有类似似规定。取取代关关于诉讼讼前扣押押船舶的的具体

7、规规定的的19994年77月最高高人民法法院关关于海事事法院诉诉讼前扣扣押船舶舶的规定定更明明确规定定，诉讼讼前扣押押船舶，是是指海事事法院根根据海事事请求权权人在提提起诉讼讼之前的的扣押船船舶申请请，依照照法律程程序，对对船舶实实施扣押押的诉讼讼前财产产保全措措施。扣扣押船舶舶的海事事法院对对于根据据该项海海事请求求权提起起的诉讼讼具有管管辖权，但但不排除除其他有有管辖权权的法院院管辖。由由此不难难看出，我我国最高高人民法法院上述述关于于适用民事诉诉讼法若干问问题的意意见第第31条条第2款款之规定定是承认认扣押管管辖的。这这一规定定是与我我国在海海事诉讼讼中的一一贯做法法一脉相相承的，与与国

8、外的的有关做做法也基基本相同同。但是，在在我国民民事审判判实践中中，争抢抢案件管管辖权问问题比较较突出。有有些法院院在审理理国内民民事经济济纠纷案案件中，依依照地域域管辖规规定本无无案件审审判管辖辖权，援援引关关于适用用民事事诉讼法法若干干问题的的意见第第31条条，对非非争议标标的物或或者对争争议标的的物非主主要部分分，采取取诉前财财产保全全而主张张其取得得案件管管辖权。比比如，原原告如果果依地域域管辖或或依级别别管辖的的规定，应应不能在在原告所所在地起起诉，但但其为了了达到在在自己所所在地打打官司的的目的，就就将被告告在原告告所在地地存有非非争议的的标的物物或者是是争议标标的物但但属非主主要

9、部分分(少部部分)申申请所在在地法院院诉前财财产保全全。常见见的有原原告将被被告的运运输工具具骗至其其所在地地予以扣扣押，或或购销合合同纠纷纷中将本本应发运运尚未发发运给被被告的少少部分财财产(货货物)予予以查封封等等。 4针对这这种现象象，19994年年12月月22日日最高人人民法院院关于于在经济济审判工工作中严严格执行行民事事诉讼法法的若若干规定定第66条规定定：“人人民法院院在审理理国内经经济纠纷纷案件中中，如受受诉人民民法院对对该案件件没有管管辖权，不不能因对对非争议议标的物物或者对对争议标标的物非非主要部部分采取取诉前保保全措施施而取得得该案件件的管辖辖权。”显显然这一一法条也也是承

10、认认扣押管管辖的，只只是对扣扣押管辖辖作了并并不非常常明确的的限制。如如，何谓谓争议标标的物的的主要部部分?是是以价额额为标准准，还是是以某部部分在整整个争议议标的物物中的作作用为标标准?若若以价额额为标准准，占百百分比多多少才达达到主要要部分?若以功功能为标标准，起起什么样样的作用用才为主主要部分分?19998年44月2日日最高人人民法院院通过的的关于于如何理理解关关于适用用民事事诉讼法法若干干问题的的意见第311条第22款的批批复(法释1999855号)规规定：“最最高人民民法院关关于适用用民事事诉讼法法若干干问题的的意见第第31条条第2款款的规定定是指：在人民民法院采采取诉前前财产保保全

11、后，申申请人起起诉的，应应当向有有管辖权权的人民民法院提提起。采采取诉前前财产保保全的人人民法院院对该案案有管辖辖权的，应应当依法法受理;没有管管辖权的的，应当当及时将将采取诉诉前财产产保全的的全部材材料移送送有管辖辖权的受受诉人民民法院。”这这一司法法解释实实在令人人费解。最最高人民民法院关关于适用用民事事诉讼法法若干干问题的的意见第第31条条第2款款是明确确承认扣扣押管辖辖的;也也正是由由于承认认了扣押押管辖，才才在民事事审判中中存在滥滥用扣押押管辖问问题，从从而才出出现19994年年关于于在经济济审判工工作中严严格执行行民事事诉讼法法的若若干规定定中对对扣押管管辖的限限制性规规定。而而最

12、高人人民法院院司法解解释1199885号号的规定定，总的的说来是是不承认认扣押管管辖的，在在人民法法院采取取诉前财财产保全全后，申申请人向向采取诉诉前财产产保全的的法院起起诉的，采采取诉前前财产保保全的未未必就有有管辖权权，其不不能因采采取诉前前财产保保全而取取得审判判管辖权权。当然然，对司司法解释释199985号也也可能作作这样的的理解：采取诉诉前财产产保全的的人民法法院因采采取保全全措施而而取得对对案件的的审判管管辖权，如如果财产产保全申申请人向向采取诉诉前财产产保全的的人民法法院起诉诉，采取取诉前保保全的法法院应当当受理;采取诉诉前财产产保全的的法院因因采取保保全措施施取得审审判管辖辖权

13、，而而申请人人不是向向采取诉诉前保全全的法院院而是向向其他有有管辖权权的法院院起诉，且且该法院院已立案案受理，根根据民民事诉讼讼法第第35条条规定，两两个以上上人民法法院都有有管辖权权的诉讼讼，原告告可以向向其中一一个人民民法院起起诉，原原告向两两个以上上有管辖辖权的人人民法院院起诉的的，由最最先立案案的人民民法院管管辖。据据此，采采取诉前前保全的的法院应应当及时时将采取取诉前财财产保全全的全部部材料移移送有管管辖权的的受诉人人民法院院(笔者者认为，作作这样的的理解实实在是太太牵强了了)。三、我我国在国国内民事事诉讼中中不应承承认扣押押管辖在我国国国内民民事诉讼讼中，不不应承认认扣押管管辖。从

14、从法律上上说，我我国民民事诉讼讼法没没有规定定扣押管管辖，扣扣押管辖辖缺乏法法律依据据。从实实践上说说，在我我国目前前情况下下，扣押押管辖在在一定程程度上为为地方法法院不适适当扩大大自己的的审判管管辖权实实行地方方保护主主义提供供了方便便。从理理论上说说，承认认扣押管管辖，也也就意味味着承认认以被告告财产所所在地作作为管辖辖根据确确定的审审判管辖辖，而以以被告财财产所在在地作为为管辖根根据是不不合理的的、不公公的。是是否以被被告财产产所在地地作为管管辖根据据确定审审判管辖辖，这是是一个有有争议的的问题，各各国司法法实践中中做法也也不一致致。德国国民事诉诉讼法第第23条条规定，被被告的任任何财产

15、产都可以以成为法法院行使使管辖权权的根据据。在德德国，被被告人留留下的橡橡胶雨靴靴、帐本本或水果果篓子，都都可以成成为德国国法院对对他行使使管辖权权的根据据。奥地地利管辖辖权法第第99条条也有同同样规定定。在奥奥地利，曾曾经发生生过在一一起关于于确定父父亲身份份的诉讼讼中，把把被告人人(一个个滑雪者者)的一一条内裤裤作为对对他行使使管辖权权的根据据。 5但但在英国国，仅仅仅被告的的财产座座落，并并不构成成对他行行使管辖辖权的联联系因素素。有些些学者认认为被告告财产所所在地的的管辖不不很合理理，因为为被告既既非居住住在该地地，即使使偶然有有些财产产在那里里，但是是此项财财产同诉诉讼中争争端无关关

16、，就像像抓住他他的辫子子一样，要要他受该该地法院院管辖，这这样作法法对他是是不公正正的。 6因此，被被告财产产所在地地和扣押押管辖均均被19968年年关于于民商事事案件管管辖权和和判决承承认公约约(布布鲁塞尔尔公约)和19988年年关于于民商事事案件管管辖权和和判决承承认公约约(罗罗迦诺公公约)视视为禁止止适用的的管辖根根据，称称为超常常规的管管辖根据据，即各各缔约国国不得对对一个在在缔约国国有住所所的人适适用。 7既然被被告财产产所在地地和扣押押管辖对对被告不不公平，在在有条约约关系的的国际民民商事诉诉讼中也也不采用用，在我我国国内内民商事事诉讼中中更不应应采用。四、在在海事诉诉讼和涉涉外民

17、事事诉讼中中我国承承认扣押押管辖在海事事诉讼中中我国承承认扣押押管辖，既既符合国国际通行行做法，也也是我国国立法现现实。海海事诉讼讼中海事事请求保保全即财财产保全全，扣船船是使用用频率最最高的一一种保全全方式。目目前，国国际上，海海事请求求的债权权人通过过扣押船船舶使得得扣船地地法院取取得诉讼讼管辖权权是十分分普遍的的做法。 819999年112月225日通通过的中中华人民民共和国国海事诉诉讼特别别程序法法与之之前的有有关司法法解释一一样，都都承认扣扣押管辖辖。该法法第199条规定定：“海海事请求求保全执执行后，有有关海事事纠纷未未进入诉诉讼或者者仲裁程程序的，当当事人就就该海事事请求，可可以向采采取海事事请求保保全的海海事法院院或者其其他有管管辖权的的海事法法院提起起诉讼，但但当事人人之间有有诉讼管管辖协议议或者仲仲裁协议议的除外外。”一一项有效效的诉讼讼管辖协协议所选选择的法法院应享享有专有有管辖权权，除非非当事人人在诉讼讼管辖协协议中有有相反的的约定;一项明明确有效效的仲裁裁协议，排排除了法法院管辖辖权。因因此，扣扣押管辖辖不得改改变诉讼讼管辖协协议或者者仲裁协协议。在涉外外民事诉诉讼中我我国应承承认扣押押管辖。在在涉外民民事诉讼讼中，审审判管辖辖权问题题，具有有头等重重要的意意义，它它不仅直直接关系系到案件件审理结结果，直直接关系系到当事事人的切切身利益益，而