股东名册问题探讨

1、 HYPERLINK 股东名册问问题研究究 所所谓股东东名册（SStocck ttrannsfeer bbookks），是是指由公公司置备备的，记记载股东东个人信信息和股股权的法法定簿册册。股权权具有可可转让性性.而而股权转转让又是是在公司司之外的的广大投投资者中中间进行行的，公公司根本本无法确确切地知知道其在在某个时时间点上上的真实实股东是是谁。尽尽管如此此，公司司仍然需需要确定定股东名名单，因因为公司司必须向向股东发发放股息息、派发发新股或或者通知知召开股股东大会会。于是是，作为为静态的的把握股股东的方方法，股股东名册册这种技技术性的的制度应应运而生生。各国国公司法为为使本国国公司易易于确

2、定定股东名名单，从从而高效效快捷、集集团性、持持续性的的处理公公司与股股东的关关系，普普遍规定定股份公公司和有有限公司司必须置置备股东东名册。作作为一项项制度的的股东名名册，对对公司法法中的相相关制度度会产生生一些重重大影响响，比如如股东名名册在股股权转让让、股权权质押中中就扮演演着非常常重要的的角色。而而且，股股东名册册作为制制度本身身也存在在如何完完善的问问题。我我国公司司法也对对股东名名册问题题作了规规定，国国务院法法制办拟拟订的中中华人民民共和国国公司法法（修改改草案）（以以下简称称公司司法修改改稿）基基本上保保留了公公司法对对股东名名册的规规定。笔笔者认为为，我国国公司法法关于股股东

3、名册册的规定定仍有许许多不足足的地方，此此次公司司法修改改需要加加以完善善。本专专题就将将对股东东名册及及其相关关的问题题作些探探讨，并并针对我我国公司司法的规规定，提提出若干干修改建建议。 一一、股东东名册的的置备 公公司对股股东名册册的置备备，各国国公司法法一般都都有详细细的规定定，我国国公司法法也主要要规定了了公司对对股东名名册的置置备。但但是，实实际上公公司并非非置备股股东名册册的惟一一主体，股股东名册册的置备备主体是是多元化化的。例例如我国国证券券法第第1488条的规规定，就就表明证证券登记记结算机机构负有有制作上上市公司司证券持持有人名名册（股股东名册册）的义义务。因因此，本本文在

4、关关注公司司股东名名册置备备制度的的同时，也也关注其其他主体体对股东东名册的的置备，并并对不同同主体置置备的股股东名册册之间的的关系作作些探讨讨。 （一一）公司司对股东东名册的的置备 11、置备备股东名名册的公公司机关关 各各国公司司法普遍遍将公司司置备股股东名册册作为公公司董事事或者董董事会的的一项法法定义务务。例如如：日日本商法法典第第2633条规定定：“董董事应将将公司章章程备置置于本公公司及分分公司，将将股东名名册、零零股存根根簿及公公司债存存根簿备备置于本本公司。设设置了过过户代理理人时，可可以将股股东名册册、公司司债存根根簿或其其副本、零零股存根根簿备置置于过户户代理人人的营业业所

5、。”韩韩国商法法典第第3966条规定定：“董董事应当当将公司司的章程程、股东东大会的的会议记记录备置置于总公公司及分分公司，并并将股东东名册、公公司债名名册、董董事会的的会议记记录备置置于总公公司。在在此情况况下，若若有名义义更改代代理人，可可以将股股东名册册或者公公司债名名册及其其副本备备置于名名义更改改代理人人的营业业场所。美美国示示范公司司法修订订本第第十六章章第一节节规定（cc）规定定，每个个公司都都必须保保存”一一份股东东名册，其其中应按按字母顺顺序，根根据股份份类别记记名所有有股东的的姓名及及地址，表表明每个个股东拥拥有股份份的数量量和类别别。“我我国现行行公司法法虽然明明确了公公

6、司的股股东名册册置备义义务，但但是没有有明确规规定应该该由公司司哪个机机关负责责股东名名册的置置备。鉴鉴于股东东名册的的置备属属于公司司业务执执行的范范畴，因因此公司司法修改改应该参参照其他他国家的的规定，明明确董事事或董事事会为置置备股东东名册的的法定机机关。而而且，明明确置备备股东名名册的机机关也有有助于法法律责任任的设置置。 22、股东东名册的的记载事事项 各各国公司司法都对对股东名名册的记记载事项项做了规规定，且且各国的的规定基基本相同同。例如如日本本商法典典第2223条条第一项项规定：“董事事须制作作股东名名册，并并记载或或者下列列事项：1、董董事的姓姓名及住住所；22、各股股东持有

7、有的股份份的种类类及数量量；3、就就各股东东持有的的股份发发行股票票时，其其股票的的编号；4、各各股份取取得的日日期；55、发行行附转换换预约权权股票时时，第1175条条第二款款第四项项之5所所列的事事项；66、发行行附强制制转换条条件的股股份时，第第1755条第二二款第四四项之66所列的的事项。我我国台湾湾公司司法第第1699条第一一款规定定：”股股东名簿簿应编号号记载左左列事项项：一、各各股东之之本名或或名称、住住所或居居所。二二、各股股东之股股数及其其股票号号数。三三、发给给股票之之年、月月、日。四四、发行行无记名名股票者者，应记记载其股股数、号号数及发发行之年年、月、日日。五、发发行特

8、别别股者，并并应注明明特别种种类字样样。“我我国公公司法第第31条条和第1134条条也对股股东名册册的记载载事项作作了规定定。第331条规规定：”有有限责任任公司应应当置备备股东名名册，记记载下列列事项：（一）股股东的姓姓名或者者名称及及住所；（二）股股东的出出资额；（三）出出资证明明书编号号。“ 第1334条规规定：”公公司发行行记名股股票的，应应当置备备股东名名册，记记载下列列事项：（一）股股东的姓姓名或者者名称及及住所；（二）各各股东所所持股份份数；（三三）各股股东所持持股票的的编号；（四）各各股东取取得其股股份的日日期。发发行无记记名股票票的，公公司应当当记载其其股票数数量、编编号及发

9、发行日期期。“由由上可见见，我国国公司法法关于股股东名册册记载事事项的规规定与其其他国家家公司法法的规定定基本相相同，但但也存在在一些细细微的差差别，主主要是我我国没有有对特别别股作出出规定。鉴鉴于公公司法修修改稿第第1655条保留留了现行行公司法法第1335条的的规定，即即”国务务院可以以对公司司发行本本法规定定的股票票以外的的其他种种类的股股票，另另行作出出规定。“而而该条规规定按照照学者解解释，实实际上应应当就是是特别股股的规定定，只只是没有有明确概概念而已已。笔者者认为，从从立法的的性出发发，虽然然目前国国务院还还没有规规定”其其他种类类的股票票“，但但是公司司法修改改应该在在股东名名

10、册的记记载事项项中对”其其他种类类的股票票“预先先作出规规定，以以求完备备。 另另外，在在公司法法律实践践中，股股东名册册一般还还须记载载股权质质权、股股权信托托等事项项，而这这些事项项的记载载又是理理论上没没有任何何争议的的，实践践中也是是必须的的。因此此，公司司法修改改中应该该在股东东名册的的记载事事项中增增加：”其其他与股股东权益益有关的的事项“。这这样实践践中的一一些做法法才能有有明确的的法律依依据。 33、法律律责任 我我国现行行公司法法规定，置置备股东东名册是是公司的的一项法法定义务务，但是是却没有有规定相相应的法法律责任任。公公司法修修改稿同同样没有有法律责责任的规规定。这这样，

11、如如果公司司董事违违反义务务不置备备股东名名册，或或者对股股东名册册作虚假假记载的的，董事事仍然不不用承担担任何法法律责任任。缺乏乏法律责责任的所所谓法定定义务，根根本无法法对董事事形成有有效的约约束。而而且，从从法律规规范的完完整性角角度来看看，公司司法的这这种规定定也是有有严重缺缺陷的。从从比较法法上来看看，各国国公司法法普遍规规定了相相应的法法律责任任。例如如韩国国商法典典第6635条条规定，不不记载或或者不真真实记载载应记载载于股东东名册上上的事项项时，对对发起人人、董事事等适用用罚则。我我国台湾湾公司司法第第1699条也规规定：“代代表公司司之董事事，应将将股东名名簿备置置于本公公司

12、或其其指定之之股务代代理机构构，违反反者处新新台币三三千元以以上一万万五千元元以下罚罚锾；公公司负责责人所备备股东名名簿有虚虚伪记载载时，依依刑法或或特别刑刑法有关关规定处处罚。”因因此，我我国在修修改公司司法时，也也应该对对董事违违反股东东名册置置备义务务的行为为设置相相应的法法律责任任。 44、小结结 综综上所述述，我国国公司法法修改时时，在股股东名册册置备制制度中，应应注意完完善以下下几个方方面：（11）明确确董事或或董事会会为置备备股东名名册的法法定机关关；（22）股东东名册的的记载事事项中，应应该增加加“其他他与股东东权益有关关的事项项”，以以使实践践中记载载股权质质权、股股权信托托

13、的行为为于法有有据。而而且，以以后国务务院也可可能规定定“其他他种类的的股票”，该该“其他他种类的的股票”在在股东名名册的记记载事项项中也应应该有一一席之地地。（33）公司司法还应应对违反反股东名名册置备备义务的的行为设设置相应应的法律律责任。 （二二）股东东名册置置备主体体的多元元化 现现行公司司法仅规规定了公公司是置置备股东东名册的的义务主主体。但但是，实实际上公公司并非非置备股股东名册册的惟一一主体，股股东名册册的置备备主体是是多元化化的。证证券法第第1488条的规规定，就就表明证证券登记记结算机机构负有有制作上上市公司司证券持持有人名名册（股股东名册册）的义义务。有有些地方方性规章章也

14、规定定，未上上市的股股份公司司应将股股权托管管在托管管机构，这这些托管管机构须须承担起起制作股股东名册册的义务务。股东东名册置置备主体体的多元元化，是是不争的的事实，也也在立法法上得到到了确认认，本无无须再费费唇舌。但但是股东东名册置置备主体体的多元元化也会会引起一一些问题题，例如如：该由由哪个机机构作为为置备主主体？公公司外主主体置备备的股东东名册与与公司置置备的股股东名册册关系如如何？等等等。本本文就将将对这些些问题进进行探讨讨。 对对于上市市公司，现现行证证券法第第1488条明确确规定，证证券登记记结算机机构是置置备股东东名册的的主体。这这一规定定的合理理性也毋毋庸质疑疑。因为为，上市市

15、公司的的股票按按照规定定已经全全部托管管在证券券登记结算算机构，股股票转让让、股票票质押等等交易又又必须经经证券登登记结算算机构登登记，因因此证券券登记结结算机构构最有置置备股东东名册的的优势和和便利条条件，其其成为上上市公司司股东名名册的置置备主体体顺理成成章。至至于，证证券登记记结算机机构置备备的股东东名册和和公司置置备的股股东名册册，两者者的关系系也非常常明显，即即上市公公司置备备的股东东名册系系按照委委托合同同，从证证券登记记结算机机构获得得的。换换句话说说，证券券登记结结算机构构置备的的股东名名册是正正本，公公司置备备的股东东名册是是复本。 对对于未上上市的股股份公司司，有些些地方性

16、性规章规规定，未未上市的的股份公公司应将将股权托托管在托托管机构构，这些些托管机机构须承承担起制制作股东东名册的的义务，可惜惜其法律律依据不不足。笔者者认为，这这些地方方性规章章的规定定具有合合理性，需需要推广广，我国国公司法法修改应应该予以以肯定。理理由在与与建立未未上市股股份公司司股权托托管制度度有如下下优点：有利于于填补未未上市股股份公司司非发起起人股的的监管真真空有利于于规范拟拟上市股股份公司司股权管管理有利于于公司融融资，服服务于经经济生活活的迫切切需要有助于于认可和和创设非非公开权权益资本本市场的的投资工工具。未上上市股份份公司股股权托管管的必要要性得到到论证后后，基于于和上市市公

17、司相相同的理理由，股股权托管管机构因因此也就就有必要要制作股股东名册册。股权权托管机机构制作作的股东东名册与与公司置置备的股股东名册册的关系系，与上上市公司司的情况况完全相相同，在在此不赘赘。 对对于有限限责任公公司，现现行法中中没有规规定置备备股东名名册的第第三人。但但是，按按照现行行公司司法第第22条条的规定定，有限限公司的的章程应应当载明明“股东东的姓名名或者名名称，股股东的出出资方式式和出资资额”。因因此，有有限公司司的登记记机关实实际上掌掌握着股股东的个个人信息息和股权权信息，是是最佳的的股东名名册的置置备主体体。笔者者认为，由由于股权权处于变变动之中中，如果果把股东东个人信信息和股

18、股权信息息置于公公司章程程中，随随着股权权的流转转，公司司章程也也会处于于不停的的变动之之中。这这样不仅仅成本较较高，而而且也不不利于公公司章程程的稳定定。相反反，如果果把股东东个人信信息和股股权从公公司章程程中独立立出来，由由公司登记记机关另另行置备备股东名名册，不不仅降低低了成本本也有利利于公司司章程的的稳定。因因此，笔笔者认为为，我国国公司法法修改，应应该规定定公司登登记机关关是有限限公司股股东名册册的置备备主体。至至于登记记机关置置备的股股东名册册和公司司置备的的股东名名册两者者的关系系，恰与与上市公公司的情情况相反反，公司司置备的的股东名名册是正正本，而而登记机机关置备备的股东东名册

19、是是副本。如如果两者者不一致致的，在在公司内内部关系系中，以以公司置置备的股股东名册册为准，公公司应该该申请登登记机关关更正；但是如如果涉及及公司外外的第三三人因信信赖登记记机关的的记载而而为法律律行为的的，则应应以登记记机关的的股东名名册为准准。因为为公司置置备的股股东名册册仅有内内部效力力，而登记机机关的股股东名册册则具有有公示公公信力。 二二、股东东名册的的法律效效力 （一一）股东东名册的的一般效效力 我我国现行行公司法法基本上上没有关关于股东东名册效效力的规规定。公公司法修修改稿也也没有注注意这个个问题。例例如现行行公司法法第1445条第第二款规规定：“记记名股票票的转让让，由公公司将

20、受受让人的的姓名或或者名称称及住所所记载于于股东名名册。”但但是没有有规定如如果记名名股票转转让未经经股东名名册登记记时的法法律效力力。公公司法修修改稿第第1755条第二二款的规规定与现现行公司司法的规规定完全全相同，同同样也没没有规定定股东名名册的法法律效力力。理论论上，学学者对股股东名册册的法律律效力的的理解，也也是意见见纷呈，莫莫衷一是是。与我我国公司司法不规规定股东东名册效效力的做做法不同同，国外外公司法法一般都都对股东东名册的的效力作作明确的的规定。例例如韩韩国商法法典第第3377条规定定：“转转移记名名股票，若若未在股股东名册册上记载载受让人人的姓名名及其住住所，则则不得对对抗公司

21、司。”第第3533条规定定：“公公司对股股东或者者质权人人的通知知或者催催告，发发至股东东名册上上记载的的住所或或者本人人通知公公司的住住所即可可。第3304条条第2款款之规定定，准用用于前款款的通知知或者催催告。”我我国台湾湾公司司法第第1655条（一一）也规规定：“记记名股票票之转让让，非将将受让人人之本名名或名称称记载于于股票，并并将受让让人之本本名或名名称及住住所或居居所，记记载于公公司股东东名簿，不不得以其其转让对对抗公司司。” 笔笔者认为为，我国国公司法法没有对对股东名名册效力力作出规规定，是是我国公公司法的的一大缺缺陷。现现依据各各国公司司法的规规定及公公司法的的一般原原理，认认

22、为我国国公司法法中股东东名册应应具有如如下法律律效力。 11、在与与公司的的关系上上，只有有在股东东名册上上记载的的人，才才能成为为公司股股东。此此即股东东名册的的权利推推定效力力。在股股东名册册上记载载为股东东的人，无无须向公公司提示示股票或或者出资资证明书书，也没没有必要要向公司司举证自自己的实实质性权权利，仅仅凭股东东名册记记载本身身就可主主张自己己为股东东。公司司也没有有义务查查证股权权的实际际持有人人，仅向向股东名名册上记记载的名名义上的的股东履履行各种种义务即即可。股股东名册册的权利利推定效效力，是是股东名名册最重重要的法法律效力力，两大大法系国国家普遍遍认可这这种效力力。英美美法

23、系国国家规定定，任何何取得公公司股份份的人只只有在其其姓名记记入公司司股东名名册时，才才能成为为公司的的股东。公公司只与与登记在在册的股股东打交交道，哪哪怕该股股东的股股份已经经转让给给他人，在在受让人人未将其其姓名登登记在股股东名册册之前，公公司可以以认为名名义所有有人是股股份的惟惟一所有有人。大陆陆法系国国家公司司法的规规定也基基本相同同，如德德国股股份公司司法第第67条条第2款款规定：“在与与公司的的关系上上，只有有在股票票登记簿簿上登记记的人，才才能成为为公司股股东。”正正因为股股东名册册具有权权利推定定效力，因因此股东东名册上上记载的的股东具具有形式式上的股股东资格格或者说说具有名名

24、义所有有人的地地位。11有必要要说明的的是，有有权主张张股东名名册权利利推定效效力的主主体只能能是公司司或股东东，其他他第三人人不得仅仅以股东东名册上上的记载载推定股股东的身身份。因因为，对对第三人人，法律律规定了了其他表表征股东东权的方方式。例例如股份份公司股股东以股股票作为为其权利利表征方方式，有有限公司司股东以以工商行行政管理理部门的的登记作作为其权权利表征征方式。 22、股东东名册具具有对抗抗效力。即即使具备备适法的的原因及及方法而而受让股股份，如如果未进进行名义义更换，就就不可以以对公司司行使股股东权。12各国公公司法一一般都明明确规定定股东名名册的对对抗效力力。例如如日本本商法典典

25、第2206条条第1款款规定：“通过过受让股股份而取取得股份份者，未未将取得得人的姓姓名及住住所记载载于股东东名册，就就不得以以之对抗抗公司。”第第2099条第11款规定定：“以以股份为为质权标标的，依依据质权权设定者者的请求求，公司司在股东东名册和和股票上上记载质质权者的的姓名住住所时，作作为质权权登记（登登录质），产产生特别别效力。”韩韩国商法法典第第3377条规定定“转移移记名股股票，若若未在股股东名册册上记载载受让人人的姓名名及其住住所，则则不得对对抗公司司。”第第3400条规定定：“在在将记名名股份为为质权标标的的情情况下，若若公司依依质权设设定人的的请求将将其姓名名及其住住所附记记于

26、股东东名册并并将其姓姓名记载载于股票票，质权权人可以以从公司司所得到到的利益益或者派派息，剩剩余财产产的分配配或者根根据前条条的规定定所得到到的金钱钱，优先先于其他他债权人人清偿自自己债权权。”，我我国台湾湾公司司法第第1655条作了了与日、韩韩商法同同样的规规定。因因此股权权受让人人如欲取取得对抗抗公司的的效力，必必须在股股东名册册上办理理过户登登记手续续，将受受让人姓姓名和联联系地址址载入股股东名册册133.可可见，股股东名册册的对抗抗效力是是各国公公司法的的一致规规定，我我国公司司法同样样应予承承认。须须注意的的是，所所谓股东东名册的的对抗效效力，仅仅指股权权的受让让人如果果没有在在股东

27、名名册上作作变更登登记则不不得对抗抗公司，但但是如果果受让人人已经实实质上取取得了股股权，受受让人即即使未经经股东名名册的登登记，也也可以对对抗第三三人，向向第三人人主张股股权的存存在。 33、股东东名册具具有免责责效力。由由于股东东名册具具有权利利推定效效力，股股东名册册上记载载的股东东具有形形式上的的股东资资格。因因此公司司向形式式上的股股东发出出会议通通知、分分配红利利、分配配剩余财财产、确确认表决决权、确确认新股股认购权权，即使使该形式式上的股股东并非非实质上上的股东东，公司司也是被被免责的的。此外外依据各各国商法法的规定定，股东东名册的的免责效效力也及及于股东东的住所所等其他他记载事

28、事项。公公司对股股东或者者质权者者的通知知或者催催告，发发至股东东名册上上记载的的住所或或者其本本人向公公司通知知的住所所即可。14如果股股东名册册上记载载的住所所不准确确或者发发生变更更以致股股东不能能收到通通知的，公公司不承承担责任任。 44、小结结 以以上所述述股东名名册的权权利推定定效力，对对抗效力力和免责责效力是是各国公公司法的的一致规规定。我我国公司司法修改改时应该该对股东东名册的的这三种种效力作作出明确确的规定定。须特特别注意意的是，此此所谓股股东名册册的权利利推定效效力和对对抗效力力不同于于不动产产登记的的公信原原则。不不动产登登记的公公信原则则，以保保护交易易安全为为使命，任

29、任何交易易的相对对人如果果信赖不不动产登登记机关关的登记记而为法法律行为为，即使使该登记记有错误误，也对对该不动动产交易易的相对对人不产产生影响响，即按按照登记记的内容容发生法法律效力力。可见见，公信信原则是是以保护护交易安全全为目的的，任何何交易相相对人都都可主张张的原则则。但是是，股东东名册则则不同。股股东名册册的权利利推定效效力和对对抗效力力不是为为保护交交易安全全，而是是为公司司高效快快捷、集集团性、持持续性的的处理公公司与股股东的关关系而确确立的效效力。因因此，有有权张股股东名册册权利推推定效力力和对抗抗效力的的主体只只能是公公司或股股东，其其他第三三人不得得仅以股股东名册册上的记记

30、载推定定股东的的身份。股股东名册册和不动动产登记记的这种种在制度度目的和和效力上上的差异异，我们们不可不不察。 至至于股东东名册是是否具有有其他效效力，比比如有的的学者依依据担担保法第第78条条的规定定，认为为股东名名册具有有权利创创设效力力，115笔笔者认为为这种观观点在解解释论并非非无据，但但是在立立法论上上还须推推敲。本本文以下下即从立立法论上上详细探探讨股东东名册在在股权转转让和股股权质押押中的地地位。 （二二） 股股东名册册在股权权转让、股股权质押押中的效效力 股股东名册册在股权权转让、股股权质押押中的效效力是股股东名册册的效力力在股权权转让、股股权质押押中的具具体体现现。学术术界关

31、于于这个问问题的研研究非常常活跃，但但是至今今没有形形成共识识。116公公司法修修改稿也也没有在在这个问问题上表表明态度度。因此此，笔者者认为有有必要在在此专门门探讨这这一问题题。 通通说认为为，作为为权利变变动结果果的股权权转让、股股权质押押的实际际发生，需需要两个个要件：第一，股股份转让让合同、股股份质押押合同已已经生效效；第二二，股份份交付。17实践中中，人们们对第一一个要件件的认定定比较容容易，争争论的焦焦点就集集中在第第二个要要件上。笔笔者认为为，不同同的公司司类型，其其股份交交付的方方式不同同，股东东名册在在其中所所发挥的的作用也也不同。以以下就按按照不同同的公司司类型分分别进行行

32、考察。 11、 上上市公司司股份的的交付 我我国上市市公司的的股份由由流通股股和非流流通股构构成。流流通股的的转让，按按照证券券法的规规定，必必须通过过证券交交易所的的自动交交易系统统进行，在在“集中中竞价”成成交后还还必须经经过证券券登记结结算公司司的清算算交割。我我国目前前的股票票交易实实行“TT+1”制度度，即在在股票成成交的次次日办理理清算交交割。证券券登记结结算公司司通过计计算机办办理清算算交割与与办理股股份的过过户登记记手续是是同时完完成的。因因此，流流通股的的交付应应当以证证券登记记结算公公司对股股票的登登记过户户为标志志。非流流通股的的转让，按按照中国国证监会会20001年99

33、月300日颁发发的关关于加强强对上市市公司非非流通股股协议转转让活动动规范管管理的通通知，也也必须在在证券交交易所和和证券登登记结算算公司的的管理下下进行，因因此，上上市公司司的非流流通股的的交付也也应当以以证券登登记结算算公司对对股票的的登记过过户为标标志。18上市公公司股份份质押的的设定准准用股份份转让的的规定，以以证券登登记结算算公司的的质押登登记为准准。 由由此可见见，上市市公司的的股份交交付以证证券登记结结算公司司的过户户登记或或者质押押登记作作为标志志。证券券登记结结算公司司的过户户登记或或者质押押登记直直接反映映在其制制作的证证券持有有人名册册中。而而上市公公司的股股东名册册依据

34、现现行证证券法第第1511条的规规定又是是由证券券登记结结算公司司提供的的。因此此，上市市公司股股权转让让或股权权质押的的实现，虽虽然不是是由股权权受让人人或质权权人直接接向公司司申请股股东名册册的变更更登记，但但是受让让人或质质权人一一旦通过过证券登登记结算算公司的的登记取取得股权权或质权权，则同同时具备备实质上上的股东东资格和和形式上上的股东东资格，得得以证券券登记结结算公司司的登记记，即证证券持有有人名册册上的记记载，对对抗公司司和第三三人。 22、 未未上市股股份公司的的股份交交付 未未上市股股份公司司的股份份可大致致分为三三种情况况：即托托管股份份、未托托管但已已经发行行记名股股票的

35、股股份和未未托管也也未发行行记名股股票的股股份。上上述三种种情况的的股份交交付方式式各不相相同。 （11）托管管股份 未未上市股股份公司司的股权权托管，目目前主要要是由地地方性行行政规章章做出规规定。依依据有些些地方性性行政规规章的规规定，托托管股份份的转让让、质押押等必须须要通过过托管机机构办理理股份过过户登记记或质押押登记。因因此，这这部分股股份的交交付应当当以托管管机构对对股份的的登记过过户为标标志。19这样，托托管股份份的交付付在形式式及效力力上就等等同与上上市公司司的股份份交付。前前文对上上市公司司股份交交付的分分析完全全适用于于托管股股份。 虽虽然目前前全国许许多省市市地方政政府都

36、在在推行股股权托管管的方式式，中国国证监会会也曾发发文指出出，未上上市公司司的股权权托管问问题应主主要由地地方政府府负责。20但是，未未上市股股份公司司股权托托管在现现行法中中依据不不足却是是不争的的事实。因因为按照照现行公公司法第第1455条的规规定：“记记名股票票，由股股东以背背书方式式或者法法律、行行政法规规规定的的其他方方式转让让”现行行法根本本没有授授权地方方政府对对记名股股票的转转让方式式作出规规定。鉴鉴于公司司实践中中有必要要由地方方政府规规定股权权托管，因因此，本本次公司司法修改改应该为为股权托托管提供供基本法法上的支支持，对对现行公公司法第第1455条做必必要的修修改。笔笔者

37、认为为，可以以修改为为“记名名股票，由由股东以以背书方方式转让让。法律律、法规规或者规规章规定定以过户户登记方方式转让让的，从从其规定定。”作作这样的的修改有有两个好好处：一一是为地地方政府府规定股股权托管管提供公公司法上上的依据据；二是是考虑到到在现行行的有关关制度中中，记名名股票的的转让除除了背书书方式，就就是登记记过户的的方式，21所以就就直接清清楚的规规定“过过户登记记”的转转让方式式，而这这样规定定同时也也构成了了对地方方性法规规和规章章的制约约，避免免了记名名股票转转让方式式上的混混乱。 （22）未托托管但已已经发行行记名股股票的股股份（记记名股票票） 关关于记名名股票转转让时股股

38、东名册册登记的的效力，有有三种不不同观点点：第一一种观点点认为，记记名股票票转让时时如未经经股东名名册登记记，该股股票转让让不具有有股份转转让的效效力。其其实质是是认为股股东名册册登记具具有股份份转让的的生效效效力，或或者说股股东名册册登记是是股份转转让生效效的要件件。222第第二种观观点认为为，股权权转让经经由公司司记载于于股东名名册后，在在双方当当事人、公公司之间间产生股股权转让让效力；股权转转让经由由工商行行政管理理机关变变更登记记后，在在双方当当事人、公公司、第第三人之之间产生生股权转转让效力力，双方方当事人人、公司司、第三三人都不不得提出出异议，从从而否认认股权转转让效力力。223其

39、其实质是是认为工工商登记记是股权权转让的的生效要要件，股股东名册册的登记记是股权权转让对对抗公司的的要件。第第三种观观点认为为，记名名股票一一经背书书转让即即具有股股份转让让的效力力，股东东名册登登记只有有对抗的的效力，并并且只有有对抗公公司的效效力。笔笔者同意意第三种种观点，理理由是：首先，股股票作为为有价证证券，其其本身就就是股权权的公示示方式。股股票与股股份本身身紧密结结合，股股票一经经背书转转让，股股票所代代表的股股份也随随之转让让。第一一种观点点将股东东名册的的登记作作为股权权生效的的要件，无无疑是否否定了股股票的有有价证券券性质，而而把股票票降格为为了一般般的证书书。224同同时也

40、误误解了股股东名册册的效力力。其次次，如果果把工商商登记作作为记名名股票转转让的生生效要件件，则不不仅否定定了股票票的有价价证券性性质，也也混淆了了有限公公司与股股份公司司的区别别，因为为股份公公司股东东的变化化无须办办理工商商登记。所以第二种观点也不足采。只有第三种观点正确的认识到了记名股票的有价证券性质，准确的把握了股东名册的效力，因此是正确的认识。 笔笔者认为为，记名名股票一一经背书书转让即即发生股股份让与与的效力力，股东东名册的的登记只只有对抗抗效力。这这一观点点与比较较法上的的一般规规定不谋谋而合。例例如我国国台湾公公司法第第1644条规定定：“记记名股票票，由股股票持有有人以背背书

41、转让让之。”第第1655条规定定：“记记名股票票之转让让，非将将受让人人之本名名或名称称记载于于股票，并并将受让让人之本本名或名名称及住住所或居居所，记记载于公公司股东东名簿，不不得以其转转让对抗抗公司。”以以上关于于记名股股票转让让的分析析同样也也适用于于记名股股票的质质押。即即记名股股票的出出质，只只要股票票持有人人以背书书方式将将股票交交付给质质权人，即即可产生生质权效效力。但但是，如如果质权权人要取取得对抗抗公司的的效力，必必须在股股东名册册上为质质押登记记，即设设立注册册质押。25我国公司法修改应该坚持上述第三种观点，作与台湾公司法相同的规定。 （33）未托托管也未未发行记记名股票票

42、的股份份 现现行公司司法规定定股份公公司成立立后，应应该向股股东签发发股票。但但是，实实践中一一些股份份公司的的运作并并不规范范，有的的未向股股东交付付股票，有有的甚至至根本没没有印制制股票。对对于这些些未发行行股票的的股份如如何转让让，不论论是现行行公司法法还是公公司法修修改稿都都没有作作出规定定。比较较法上的的观点或或许有助助于我们们开阔视视野，廓廓清认识识。我国国台湾“经经济部”的的解释认认为，此此类股份份的转让让方式，属属公司之之自治事事项。在在台湾地地区的实实务上，则则是由让让与人与与受让人人以签订订股份转转让同意意书或股股份购买买契约等等方式，会会同向公公司办理理过户登登记。易易言

43、之，此此类股份份之转让让多以契契约为之之，且于于双方合合意后，即即生移转转之效力力。226台台湾公司司法的这这种处理理方式，有有助于股股份的流流转，比比较符合合股份公公司的本本质。我我国公司司法可以以吸收这这种见解解，即未未发行股股票的股股份转让让于双方方达成转转让合意意后即发发生股份份移转的的效力，但但是受让让人在办办理股东东名册的的变更登登记之前前不得对对抗公司司。当然然，这种种处理方方式也有有着严重重的缺陷陷，最主主要的就就是股权权本身缺缺乏公示示方式，质质权难以以设立。因因此，这这种处理理方式也也只能是是解释论论上的权权宜之计计。从立立法论上上来看，采采取强制制股权托托管或许许才是治治

44、本之道道。 33、有限限责任公公司的股股份交付付 有有限公司司的股份份在现行行公司法法中的用用语是股股东的“出出资额”。有有限公司司成立后后，应向向股东签签发出资资证明书书。出资资证明书书的性质质是证书书而不是是有价证证券，27因此，现现在很少少有学者者主张有有限公司司的股份份交付应应以出资资证明书书的交付付为标志志。学者者们讨论论的焦点点集中于于是以股股东名册册登记变变更为准准还是以以工商登登记变更更为准。笔笔者认为为，有限限公司的的股份交交付应该该把股东东名册的的变更登登记和公公司变更更登记结结合起来来，即采采取股东东名册登登记生效效主义和和工商登登记对抗抗（第三三人）主主义的结结合。具具

45、体来说说就是分分两种情情况：第第一，对对出让人人、受让让人和公公司法人人来说，认认定股份份交付宜宜以股东东名册变变更为标标志，但但股东名名册变更更效力不不能及于于第三人人。这可可以从台台湾公司司法第1165条条规定得得到启示示。该条条规定为为：“股股份之转转让，非非将受让让人之姓姓名或名名称及住住所或居居所，记记载于公公司股东东名簿，不不得以其其转让对对抗公司司。”28这一规规定实际际意味着着，股份份转让的的事实只只要记载载于股东东名册，对对出让人人、受让让人和公公司都将将产生转转让的效效力。也也即股东东名册的的记载是是我们讨讨论的股股份交付付的标志志。公司司实践中中，如果果出现公公司未置置备

46、股东东名册，或或者因股股东名册册登记管管理不规规范，未未及时将将出资人人或者受受让人记记载于股股东名册册的情况况，法律律规定可可以视同同为公司司名册变变更。 第第二，对对第三人人来说，认认定股份份交付应应当以工工商登记记变更为为标志。其其所以不不以股东东名册变变更作为为标志，是是因为股股东名册册从性质质上只能能是公司司的内部部文件，对对股份转转让这一一需要履履行物权权公示程程序的法法律行为为来说，其其公示的的效力只只能及于于公司内内部，如如果将其其扩展到到公司外外部的第第三人，相相对于公公司内部部的出让让人和受受让人及及公司法法人，就就明显存存在着“不不对称”的的不公平平现象。而而工商登登记变

47、更更具有面面对社会会的公示示力和公公信力，而而且也是是股份转转让必须须履行的的法律程程序，以以其作为为对公司司以外的的第三人人认定股股份交付付的标志志，不仅仅督促当当事人依依法及时时履行股股份转让让必须的的程序，而而且能够够更好地地体现公公平公正正的法律律精神。这这一认识识也来自自于台湾湾公司法法的启示示。只是是该法第第12条条采取了了另一种种表述方方式，即即：“公公司设立立登记后后，有应应登记之之事项而而不登记记，或已已登记之之事项有有变更而而不为变变更之登登记者，不不得以其其事项对对抗第三三人。”29以上对对有限公公司股权权转让中中股份交交付的分分析完全全适用于于有限公公司股权权质押。30

48、 三三、 股股东名册册的变更更登记（名名义更换换） 股股东名册册是确定定形式上上的股东东资格的的依据，股股东名册册上记载载的股东东“在与与公司的的关系中中”视为为股东。股股权受让让人受让让股权后后如果没没有在股股东名册册上办理理变更登登记的，不不得对抗抗公司，已已如上述述。由此此可见，股股东名册册的变更更登记对对股权的的转让人人和受让让人的利利益有着着至关重重要的影影响。本本部分就就将对与与股东名名册的变变更登记记相关的的问题进进行研究究。 11、含义义及宗旨旨 股股东名册册的变更更登记有有广义和和狭义之之分。狭狭义的股股东名册册变更登登记，仅仅指股权权发生变变动的情情况下进进行的股股东名册册

49、的变更更登记。广广义的股股东名册册变更登登记，是是指对股股东名册册上的任任一记载载事项的的变更，包包括在保保持股东东同一性性的基础础上进行行的，股股东住所所的变更更、转移移，股东东改名等等为理由由的变更更登记。本本文仅讨讨论狭义义的股东东名册变变更登记记，即外外国公司司法上的的所谓名名义更换换。 股股东名册册变更登登记制度度的宗旨旨在于，更更加稳定定的维持持、管理理股东和和公司之之间的权权利义务务关系，为为公司社社团性的的事务处处理提供供方便。因因为在股股东人数数众多、股股权不断断发生变变动的公公司中，如如果没有有股东名名册及其其变更登登记制度度，公司司将很难难处理其其与股东东之间的的关系。

50、22、 名名义更换换的程序序 （11）请求求权人 请请求名义义更换的的请求权权人因公公司类型型的不同同而有所所不同。在在上市公公司和按按规定股股份已经经托管的的股份公公司中，股股东名册册的变更更登记由由证券登登记结算算公司或或托管机机构在办办理过户户登记时时同时完完成，股股权受让让人无须须再向公公司申请请名义更更换，就就享有形形式上的的股东资资格。股股份未托托管但已已发行记记名股票票的股份份公司，记记名股票票的受让让人可以以单独请请求名义义更换，31理由在在于股票票占有的的权利推推定效力力，332即即持有股股票者无无须证明明自己是是真实的的权利人人就可以以被推定定为合法法的权利利人。而而有限公

51、公司和既既未托管管股份也也未发行行股票的的股份公公司，则则需要股股权转让让人和受受让人一一同申请请名义更更换。有有限公司司在股东东名册上上更换名名义后，尚尚须变更更工商登登记，而而申请变变更工商商登记的的义务按按照公公司登记记管理条条例的的规定须须由公司司承担。 （22）须提提交的材材料 记记名股票票的持有有人请求求名义更更换时，仅仅须向公公司提示示股票即即可，无无须向公公司证明明取得股股票的原原因。但但是，通通过继承承、合并并等原因因取得股股权者可可以不提提示股票票，而通通过证明明权利承承继的事事实就可可申请名名义更换换。还有有，丧失失股票者者可以除除权判决决书来代代替股票票的提示示。有限限

52、公司股股权的转转让如果果是股东东之间的的转让，由由转让人人和受让让人共同同申请办办理即可可，无须须其他证证明材料料；但是是如果向向股东以以外的人人转让股股权，则则须提供供全体股股东过半半数同意意的证明明和其他他股东放放弃优先先购买权权的证明明。因继继承取得得有限公公司股权权的，须须提供继继承事实实的证明明，公司司章程另另有规定定的，从从其规定定。333 （33）公司司的审查查与登记记 依依据股票票占有的的权利推推定效力力，股票票的占有有人即被被推定为为合法的的持有人人。公司司如果不不能证明明持有股股票的人人为非真真实权利利人，就就不能拒拒绝更换换名义。公公司只审审查股票票本身的的真伪，而而没有

53、义义务调查查持有股股票者是是否为真真实的权权利人。即即使公司司为无权权利人办办理了名名义更换换，只要要公司无无恶意或或者重大大过失，就就可以免免责。相相反，公公司以不不当的理理由拒绝绝更换名名义时，就就应承担担损害赔赔偿责任任，并处处以罚款款等行政政制裁。34同时，依依据诚实实信用原原则，被被不正当当的拒绝绝名义更更换的股股份取得得者仍然然取得形形式上的的股东资资格，可可对公司司行使股股东权。有有限公司司在进行行名义更更换时，公公司也不不对当事事人的股股权转让让进行实实质审查查，公司司无正当当理由同同样不能能拒绝名名义更换换。 33、名义义更换的的效果 股股权受让让人等股股权的取取得者，通通过

54、股东东名册的的变更登登记，即即取得形形式上的的股东资资格，可可以对公公司行使使股东权权。公司司也应该该将名义义更换后后的股东东名册上上的股东东视为其其股东，向向其发放放股息，派派发新股股，发出出会议通通知等。公公司在为为这些行行为时，如如果没有有恶意或或重大过过失，即即使股东东名册上上的股东东并非实实际上的的股东，公公司也可可以免责责。但是是，如前前所述，股股东名册册仅具有有权利推推定效力力，而没没有最终终决定股股权归属属的效力力，因此此，即使使进行名名义更换换也并非非产生无无权利者者变成股股东的设设权性效效力。 44、未更更换名义义的股东东的地位位 依依据股东东名册的的对抗效效力，股股权的受

55、受让人如如未进行行名义更更换，则则不具有有形式上上的股东东资格，不不得对公公司主张张股东权权。同时时，即使使受让人人未进行行名义更更换，受受让人仍仍具有实实质上的的股东资资格，在在与公司司以外的的第三人人的关系系中可以以主张股股东权，前前已述及及。本部部分主要要讨论两两个问题题。一是是公司能能否将未未进行名名义更换换的股份份受让人人视为股股东，二二是受让让人受让让股份后后进行名名义更换换前，股股东名册册上的股股东（转转让人）行行使股东东权而接接受盈余余分配或或者认购购新股等等利益时时，该利利益应属属于谁。 公公司能否否将未进进行名义义更换的的股份受受让人视视为股东东？国内内学者鲜鲜有论及及。韩

56、国国公司法法中有两两种针锋锋相对的的学说，即即片面约约束说和和双方约约束说。35片面约约束说认认为，股股东名册册的对抗抗效力仅仅指，未未进行名名义更换换的受让让人不得得向公司司主张自自己为股股东，但但是，如如果公司司自愿承承担风险险，将未未进行名名义更换换的受让让人视为为股东，是是可以允允许的。双双方约束束说则认认为，不不仅未进进行名义义更换的的股东不不能主张张自己为为股东，而而且公司司也不能能认定其其为股东东。笔者者认为，双双方约束束说更为为合理，理理由是：首先，从从股东平平等原则则出发，如如果允许许公司将将某一实实际股东东视为股股东，则则公司就就必须将将其他所所有的实实际股东东都视为为股东

57、来来处理，而而这在股股东人数数众多的的公司中中很难实实现。其其次，名名义更换换的程序序非常简简单，如如果实际际股东怠怠于名义义更换，那那么法律律对怠于于行使自自己权利利的人没没有加以以特别保保护的必必要。再再次，法法律赋予予股东名名册以对对抗效力力，并不不是只考考虑公司司的股东东事务的的方便，而而是划一一处理多多数人的的利害关关系相互互交叉的的公司法法律关系系之意思思更强一一些。36因此，为为了维持持以公司司为中心心的法律律关系的的全部利利害关系系人的利利益，稳稳定团体体法律关关系，公公司不能能单方面面放弃股股东名册册的对抗抗效力。最最后，双双方约束束说在比比较法上上也有明明确的依依据，例例如

58、德国国股份份公司法法第667条规规定：“在在与公司司的关系系上，只只能将股股东名册册上记载载的股东东视为股股东。”根根据这个个规定，即即使公司司知道股股东名册册上的股股东与实实际股东东不一致致，也只只能承认认股东名名册上的的股东的的股东权权，而不不是相反反。基于于上述理理由，笔笔者认为为，我国国公司法法对股东东名册的的对抗效效力也应应采双方方约束说说。 受受让人受受让股份份后进行行名义更更换前，股股东名册册上的股股东（转转让人）行行使股东东权而接接受盈余余分配或或者认购购新股等等利益时时，该利利益应属属于谁？对于这这个问题题，国内内外学者者的意见见非常一一致，即即认为应应该分别别考虑与与公司的

59、的关系中中谁可以以取得利利益，和和与转让让当事人人之间的的关系上上谁为利利益的实实际享有有者。37在与公公司的关关系上，由由转让人人取得利利益符合合股东名名册的权权利推定定效力。但但是，在在转让当当事人之之间，不不管是否否进行了了名义更更换，既既然股权权已经移移转至受受让人，其其利益也也应归属属于受让让人。所所以，在在转让人人已经从从公司取取得了盈盈余分配配或者认认购新股股等利益益时，实实际股东东即股权权受让人人可以要要求其退退还。至至于其请请求权基基础，则则有不当当得利说说，准无无因管理理说等，不不一而足足。 四四、股东东名册的的其他问问题 11、股东东名册的的封闭和和股权登登记日 股股东名

60、册册上的记记载随着着股权的的转让而而处于不不断的变变化之中中。而公公司在召召开股东东大会或或者决定定盈余分分配时，必必须保持持公司股股东的确确定性，以以便股东东大会得得以顺利利召开，分分配方案案得以确确定并顺顺利实施施。股东东名册的的封闭和和股权登登记日制制度就是是保持公公司股东东确定性性的两种种方法，在在此一并并讨论。所所谓股东东名册的的封闭，是是指公司司为确定定得参加加股东大大会的人人选，或或者其他他可行使使股东权权或质权权的权利利人，而而在一定定期间停停止股东东名册的的记载。所所谓股权权登记日日，是指指公司为为确定得得参加股股东大会会的人选选，或者者其他可可行使股股东权或或质权的的权利人