法定夫妻财产制立法模式与类型选择

1、法定夫妻财产制制立法模式与与类型选择目 次 一本本文的缘起 二现现行法定夫妻妻财产制之剖剖析 三法法定非常夫妻妻财产制的设设立 四法法定通常夫妻妻财产制类型型选择 一本本文的缘起 继20001年4月月第九届全国国人民代表大大会常务委员员会第二十一一次会议通过过修改 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 婚姻姻法的决定定之后，20002年122月九届全国国人大常委会会第三十一次次会议首次审审议中华人人民共和国 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /

2、class_free/106_1.shtml 民民法（草案），中中国民法典的的颁行指日可可待。在民法法草案中，现现行婚姻法法成为继总总则、物权法法、 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同法、人格格权法之后独独立的一编。它它昭示着我国国婚姻法将将 HYPERLINK /class_free/171_1.shtml HYPERLINK /class_free/171_1.shtml 历史性地回归归民法典。法法典化的民法法编篡无可

3、置置疑地成为我我国亲属法或或婚姻家庭法法全面完善的的契机。 “ HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会会性别”，是20世世纪70年代代国际妇女运运动中出现的的，与生理性性别相对应的的概念。它是是指社会 HYPERLINK /class_free/22_1.shtml 文化化形成的对男男女两性差异异的理解，以以及在 HYPERLINK /class_free/175_1.shtml 社会文文化中形成的的属于女性或或男性的群体体特征和行为为方式。11 这一概概念表明，关关于性别的成成见和对性别别差异的社会会认识，是后后天形成的，是是在社会制度度包括文化观观念、资源分

4、分配、 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济和 HYPERLINK /class_free/14_1.shtml HYPERLINK /class_free/14_1.shtml 政治体制等，以以及个人的社社会化过程中中得到传递和和巩固的；社社会性别是维维持性别歧视视的基本手段段，然而又是是可以被改变变的。80年年代以来，社社会性别逐渐渐为联合国、一一些国家和地地区所采用，成成为一个分析析范畴和研究究领域。22 与此同同时，国际社社会出现了社社会性别主流流化潮流。11985年第第三次世界妇妇女大会通

5、过过的内罗毕毕战略首次次使用这一提提法，3 19955年在北京召召开的第四次次世界妇女大大会行动纲纲领对“社会性别主主流化”的表述更为为明确：“在处理提高高妇女地位的的机制问题时时，各国政府府和其他行动动者应提倡一一项积极鲜明明的政策，将将性别观点纳纳入所有政策策和方案的主主流，以便在在做出决定以以前分析对妇妇女和男子各各有什么影响响。”4 之之后，“社会性别主主流化”被联合国确确定为促进性性别平等的全全球战略。根根据联合国经经济及社会理理事会19997年通过的的关于社会性性别主流化的的定义，55 国家在在立法、制定定政策过程中中，需要分析析该项 HYPERLINK /class_free/1

6、1_1.shtml 法律、政策将将会对女性和和男性所产生生的影响，同同时，在设计计、执行、跟跟踪、评估法法律、政策时时要把男女两两性不同的关关注、经历作作为必要内容容，其目的在在于使两性平平等受益，最最终达到社会会性别平等。因因此，社会性性别主流化并并非目的，而而是实现社会会性别平等的的一种工具。立立法过程中的的社会性别分分析是社会性性别主流化的的重要方面，也也是一种全新新的法律分析析视角与方法法。 本文尝尝试用社会性性别分析方法法审视现行夫夫妻财产制，尤尤其是法定夫夫妻财产制立立法模式与类类型选择；结结合中国社会会现状，对夫夫妻劳动分工工和家庭角色色进行分析，提提出既有利于于维护夫妻各各方合

7、法财产产所有权，维维护经济活动动中第三人利利益和交易的的安全，又注注重对夫妻中中经济能力较较弱一方的保保护，确认家家务劳动社会会价值，促进进夫妻家庭地地位平等、体体现性别公正正的立法设想想。期望这一一尝试，对中中国民法典亲亲属编夫妻财财产制的完善善有所裨益；如若引起立立法机关、学学界关注法律律的社会性别别分析，更是是作者期盼之之事。 二现现行法定夫妻妻财产制之剖剖析 夫妻财财产制，主要要是一国关于于夫妻财产所所有权问题的的法律制度，它它还涉及夫妻妻婚前和婚后后所得财产的的归属、 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.

8、shtml 管理理、使用、收收益、处分以以及 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 债务的清偿、婚婚姻终止时财财产的分割等等一系列问题题，又被称为为“婚姻财产制制”。某一国家家采取何种夫夫妻财产制立立法模式与类类型既受自身身立法传统、风风俗习惯及思思想文化因素素的影响，又又与社会发展展、家庭结构构变化，乃至至夫妻各自经经济的独立紧紧密相联。 法定夫夫妻财产制，即即法律确定的的夫妻财产制制类型。强制制适用是法定定夫妻财产制制有别于约定定财产制的突突出法律特征征。学理上，以以适用的原因因不同，将法法定夫妻

9、财产产制分为通常常夫妻财产制制与非常夫妻妻财产制。前前者是夫妻在在婚前或婚后后无财产约定定或者约定无无效时，当然然适用法律按按一般情形所所确定的夫妻妻财产制类型型；后者是指指婚姻关系存存续期间，因因特定事由的的发生，通常常法定财产制制难以维持正正常的夫妻关关系或者不利利于夫妻一方方及第三人利利益保护时，终终止原夫妻财财产制类型，改改采分别财产产制。6 建国以以来，我国先先后颁行的两两部婚姻法法关于夫妻妻财产制的规规定经历了不不断完善的过过程。这不仅仅体现在立法法条文的数量量上，还突出出反映在夫妻妻财产制的结结构与类型上上。第一部婚婚姻法（11950年）关关于夫妻财产产制的规定只只有一个条文文，

10、仅涉及法法定通常财产产制内容，即即 “夫妻双方对对于家庭财产产有平等的所所有权与处理理权。”（ 第100条）尚无约约定财产制内内容。7 第二部婚婚姻法（11980年）确确立约定财产产制与法定财财产制并行的的的夫妻财产产制结构，并并且选择婚后后所得共同制制作为法定夫夫妻财产制类类型。8 20011年修正后的的婚姻法，对对夫妻财产制制的规定增加加到3个条文文，它继续坚坚持婚后所得得共同制的法法定财产制类类型，通过列列举夫妻共有有财产种类，设设立个人特有有财产，进一一步缩小了夫夫妻共同财产产范围。99 但在法法定财产制结结构中，仍然然没有设立非非常财产制，所所以，现行婚婚姻法第117条关于法法定夫妻

11、财产产制类型的规规定，性质上上是通常法定定财产制。它它所确立的婚婚后所得共同同制与19550年婚姻姻法的一般般共同制相比比，不仅区分分了夫妻对各各自婚前财产产与婚后财产产不同的所有有权，缩小了了共同财产的的范围，还将将未成年子女女的财产从夫夫妻享有权利利的婚姻财产产中分离出来来；10 与修改前前的19800年婚姻法法相比，现现行法在不改改变通常法定定夫妻财产制制类型的前提提下，通过适适当缩小夫妻妻共同财产范范围，对夫妻妻个人财产权权予以确认和和保护，以适适应 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市场

12、经济条件件下，夫妻财财产状况的变变化。 现行法法定夫妻财产产制在立法上上的进步有目目共睹。它充充分考虑到中中国实行市场场经济以来，随随着 HYPERLINK /class_free/111_1.shtml 国家法律对私私有经济的扶扶持与保护，夫夫妻一方或双双方从事生产产经营活动愈愈益增多带来来的夫妻财产产数量的增长长与范围的扩扩大，以及男男女平等法律律原则推行多多年后，夫妻妻个人主体意意识、权利意意识的觉醒与与增强。另一一方面，它在在立法结构上上仍然存在着着缺漏，主要要是没有增设设法定非常财财产制，难以以适应夫妻财财产关系日趋趋复杂，夫妻妻财产制与夫夫妻中弱势一一方利益保护护、夫妻财产产制与民

13、事交交易安全相协协调的需要。具具体言之，当当夫妻一方在在生产经营活活动中，资不不抵债，面临临破产境地时时；夫妻一方方的财产不足足清偿个人债债务时；夫妻妻一方拒绝向向他方报告收收入、财产及及债务或共同同财产状况时时，或者，一一方的行为危危害到他方利利益或婚姻共共同生活的利利益（例如，隐隐藏、转移、变变卖、毁损夫夫妻共同财产产）时，夫妻妻间继续实行行法定通常财财产制，将会会使配偶一方方利益受到严严重侵害，或或不利于民事事交易的安全全。 三非非常法定夫妻妻财产制的设设立 在大陆陆法系国家民民法典中，如如，法国、德德国、瑞士、意意大利，以及及我国台湾地地区均设有法法定非常财产产制。立法模模式具体有两两

14、种：一是单单一的宣告制制，如法国、德德国；一是当当然与宣告并并行的双轨制制，如瑞士、意意大利，及我我国台湾地区区。受篇幅所所限，本文将将不展开对上上述立法例的的比较。然而而，从这些国国家、地区的的相关规定中中，可得出如如下对法定非非常财产制的的基本认识： 1该该项夫妻财产产制是在不解解除婚姻关系系的前提下，暂暂时或永久地地对原法定夫夫妻财产制类类型所作的变变通，故而是是法定通常财财产制的重要要补充。如果果构成改采非非常财产制的的原因消失，可可依法恢复法法定通常财产产制。 2无无论法定通常常财产制的类类型如何，基基于对夫妻一一方财产利益益保护和保障障民事交易安安全的考虑，当当法定事由出出现后，依

15、法法变更法定夫夫妻财产制类类型为分别财财产制。例如如，法国民民法典和意意大利民法典典以婚后所所得共同制为为法定通常财财产制（第11401条、第第177条），德德国民法典确确立的是婚姻姻财产增值共共有制（第11363条），瑞瑞士民法典上上的法定通常常财产制被称称为“所得分享制制”，11 20022年6月我国国台湾地区废废除联合财产产制，代之以以“剩余财产分分配制”（第10117条）。所所以，法定非非常财产制设设立的目的并并非仅仅弥补补婚后所得共共同制的不足足，而是基于于更为重要的的立法考量。 3法法定事由的出出现，是法定定财产制类型型发生变更的的关键。各国国及地区确立立的法定事由由并不完全相相同

16、。首先，实实行双轨制的的国家，均将将配偶一方受受破产宣告，作作为无须夫或或妻 HYPERLINK /class_free/189_1.shtml 申请以及法院院宣告，当然然改用非常财财产制的唯一一法定理由。其其次，作为须须经夫或妻申申请和法院宣宣告改采非常常财产制的法法定理由主要要有：配偶一一方被宣告失失踪或者被宣宣告死亡；配配偶一方的财财产不足清偿偿个人 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 债务或其共同同财产中的应应有部分已被被扣押；夫妻妻之总财产不不足清偿总债债务或夫妻难难于维持共同同生活，不同

17、同居达六个月月以上；一方方的行为危害害到他方利益益或婚姻共同同生活的利益益；一方拒绝绝向他方报告告收入、财产产及债务或共共同财产状况况；一方永久久性地丧失判判断能力，等等等。 法定非非常财产制的的设立，在法法定财产制立立法模式中增增加了可变的的元素，使得得国家对夫妻妻财产关系的的调整更为灵灵活与全面。同同时，赋权于于婚姻当事人人双方，依法法解除原法定定财产制类型型，以保护个个人财产权益益不受到夫妻妻财产关系出出现巨大变化化时的损害。因因此，从 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会会性别视角分分析设立法定定非常财产制制的意义，它它除了是适应应中国 HYPERLI

18、NK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市场 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济条件下夫夫妻财产关系系日趋复杂的的需要和保护护民事交易安安全之外，还还是保护妇女女婚姻财产权权的有效 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律律措施。这是是因为，虽然然该项法律制制度适用于夫夫妻任何一方方，但是，由由于妇女整体体经济地位低低于男性，夫夫妻在外从事事生产经营性性活动的一方方多为丈夫，并并且，近年来来

19、发生的非法法转移、隐匿匿、变卖夫妻妻共同财产的的案件，多是是夫方对妻方方财产利益的的侵害。对此此种情况，现现行 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 婚姻法法规定，夫夫妻离婚后另另一方可在法法定期间内要要求重新分割割共同财产。这这确实是保护护离婚妇女财财产权的有力力措施，但是是一种事后的的补救。从事事前 HYPERLINK /class_free/121_1.shtml HYPERLINK /class_free/121_1.shtml 预防的角度看看，如果在 HYPERLINK /class_f

20、ree/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 民民法典亲属编编中增设非常常财产制，就就从积极的、赋赋权的角度，使使已婚妇女知知晓在夫妻关关系处于法定定的特殊时期期，主动、及及时地依法变变更法定夫妻妻财产制类型型，维护自己己在婚姻中的的财产权益。所所以，法定非非常财产制的的设立，会从从总体上遏制制夫妻中经济济地位较强一一方（多为夫夫方）对较弱弱一方（多为为妻方）财产产利益的损害害。 四通通常法定夫妻妻财产制类型型选择 台湾学学者认为，分分别财产制与与共同财产制制虽然都以实实现男女平等等为目的，但但“分别财产制制尊重夫妻双双方各自独立立之人格，

21、以以确保夫妻双双方之经济独独立为目的。而而共同财产制制是以保护专专事家务而无无经济能力的的家庭主妇为为目的。”12 所以，200世纪以来，除除法国外，西西方国家普遍遍采取分别财财产制与共同同财产制的复复合型态作为为通常法定夫夫妻财产制，正正是融合了两两种财产制的的精华。但是是，这种复合合型态的财产产制仍以分别别财产制为原原则，以确保保夫妻双方经经济独立为目目的，分割财财产时采用共共同财产制只只是妇女全面面走向社会以以前的暂时的的、过渡性的的保护措施。“一旦所有的已婚妇人都能完全走向社会从事职业活动时，此种复合形态的夫妻财产制就失去了其存在之价值。取而代之的是，以确保夫妻双方经济独立为目的的分别

22、财产制”13 我国当当前及今后相相当长时期内内是否具备将将分别财产制制作为法定通通常财产制的的基础呢？ 总体上上看，某一国国家选择何种种类型的夫妻妻财产制作为为法定财产制制，与社会变变迁和家庭形形态的演变密密切相关。具具体言之，它它既受到立法法传统、风俗俗习惯及思想想 HYPERLINK /class_free/22_1.shtml 文化因素的影影响，又与社社会发展、家家庭结构变化化，乃至夫妻妻各自经济的的独立紧密相相联。再者，受受中国人普遍遍具有的对婚婚姻认识的制制约，绝大多多数夫妻习惯惯于依照法律律规定的财产产制来规制双双方的财产关关系，通过订订立契约确定定双方财产制制度的依然为为数不多，

23、14 法法定财产制因因而在夫妻财财产制中具有有特别重要的的地位，它往往往体现了国国家对夫妻财财产关系最基基本的政策倾倾向和法律原原则。 婚后所所得共同制，是是指婚姻关系系存续期间夫夫妻双方或一一方所得的财财产，除法律律另有规定或或夫妻另有约约定外，均为为夫妻共同所所有的夫妻财财产制度。当当前学术界支支持以婚后所所得共同制作作为法定通常常财产制的理理由主要是：在 HYPERLINK /class_free/133_1.shtml 伦理上，它与与夫妻关系的的特性较为吻吻合，使夫妻妻经济生活与与身份生活趋趋同一致，有有利于鼓励夫夫妻同甘共苦苦，促进婚姻姻的稳定。15 有有关 HYPERLINK /c

24、lass_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济学的分析析表明：“婚姻的团队队本质决定了了婚姻是 HYPERLINK /class_free/80_1.shtml HYPERLINK /class_free/80_1.shtml 人力力资本的特别别合约；夫妻妻财产作为婚婚姻这一团队队生产的集体产品，是由团队队成员夫妻双方方利用其人力力资本进行生生产和经营的的成果，无法法按个体作原原子化区分，自自然不能归某某一方独占，而而应由其共同同享有。”16 而且，婚后后所得共同制制与分别财产产制相比，更更符合中国人人对婚姻普遍遍持有的“同居共财”

25、的观念。 对此进进行社会性别别分析，就是是通过分性别别 HYPERLINK /class_free/115_1.shtml 统计数字的分分析，通过对对男女劳动分分工和获取及及控制资源等等的分析，衡衡量实行婚后后所得共同制制是否有利于于实现夫妻在在家庭中地位位的平等，促促进社会性别别公正。 男女之之间的劳动分分工可以通过过他们从事生生产性和再生生产性劳动的的状况来考察察。生产性和和再生产性劳劳动既包括社社会劳动与服服务，也包括括 HYPERLINK /class_free/80_1.shtml 人力资源的再再生产与维持持，如，抚育育子女、照顾顾家庭等。新新中国建立以以来，国家一一直对女性走走出家

26、门，参参与社会劳动动持积极的鼓鼓励政策。然然而，女性就就业难又是劳劳动力市场上上突出的性别别歧视问题。在在未来二十到到三十年间，中中国 HYPERLINK /class_free/132_1.shtml HYPERLINK /class_free/132_1.shtml 人口的三大高高峰将相继到到来。预计到到2020年年我国15至至64岁适龄龄劳动力将高高达9.4亿亿，占总人口口的65%左左右。177 在巨大大的就业压力力面前，由于于女性受 HYPERLINK /class_free/17_1.shtml HYPERLINK /class_free/17_1.shtml 教育育程度普遍低低于男

27、性，加加上传统观念念的影响，她她们会首先面面临就业难的的困扰；另一一方面，经济济体制改革过过程中，城镇镇下岗职工中中女性多于男男性，40岁岁以上的下岗岗女性再就业业更难，她们们不得不重新新回到家庭，专专门从事家务务劳动。20001年第二二期中国妇女女社会地位 HYPERLINK /class_free/183_1.shtml 调调查数据显示示，目前我国国城乡女性为为主承担家务务劳动的格局局仍然没有改改变。女性平平均每天做家家务的时间长长达4小时114分钟，比比男性多2小小时41分钟钟，两性家务务劳动时间的的差距19999年仅比11990年缩缩短6分钟。18 这这意味着，即即便是那些在在社会上就

28、业业，有收入的的女性，她们们与丈夫相比比在照顾子女女、老人，从从事家务劳动动方面仍然付付出较多的时时间与精力。 从经济济收入看，近近些年我国从从业女性经济济收入虽有较较大幅度增长长，但总体趋趋势是女性与与男性的收入入差距明显拉拉大：19999年我国城城镇在业女性性包括各种收收入在内的年年均收入为77409.77元，是男性性收入的700.1%，两两性收入差距距与19900年比扩大了了7.4个百百分点；以 HYPERLINK /class_free/118_1.shtml 农农林牧渔业为为主的女性11999年的的年均收入为为2368.7元，仅是是男性收入的的59.6%，差距比11990年扩扩大了2

29、1.8个百分点点。19 在 HYPERLINK /class_free/131_1.shtml HYPERLINK /class_free/131_1.shtml 农村，从事纯纯 HYPERLINK /class_free/118_1.shtml 农业劳动的农农村妇女比例例为82%，比比男性高177.4个百分分点。而农村村男性兼营非非农性生产经经营活动的为为35.3%，高出妇女女近一倍。20 农农业比较收益益不高和农业业劳动的女性性化趋势，是是农村妇女收收入低于男性性的主要原因因。 上述数数据与分析表表明，今后相相当长的一段段时期内，我我国妇女整体体经济地位低低于男性。在在劳动分工上上，妇女是

30、人人力资本再生生产的主要承承担者，但是是这些有价值值的劳动通常常是无报酬的的，尚未得到到社会的充分分认识和承认认，也未被纳纳入国民经济济统计之中。因因此，无论从从我国社会经经济发展的一一般水平出发发，还是从夫夫妻社会收入入差距与他们们从事家务劳劳动时间的长长短考虑，我我国还不具备备以分别财产产制为法定财财产制的社会会基础与社会会性别基础。婚婚后所得共同同制，将婚姻姻关系存续期期间夫妻“协力”所得的各种种财产及婚前前财产的孳息息，一并作为为共同财产，由由夫妻双方平平等享有使用用、收益和处处分的权利，实实际上承认了了妻子从事家家务劳动的社社会价值，是是当前我国法法律承认家务务劳动社会价价值，弥补男

31、男女之间社会会经济地位差差距的必要举举措。如果民民法典在法定定通常夫妻财财产制立法上上，以分别财财产制取代现现行婚后所得得共同制，将将会忽视广大大妇女尤11 谭兢嫦嫦 信春鹰 主编：英英汉妇女与 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法法律词汇释义义，中国对对外 HYPERLINK /class_free/178_1.shtml 翻译出版公司司1995年年8月出版，第第145页。 2 同上注。 3 见新妇女女协进会：妇妇女事务新里里程：性别观观点主流化，内内部资料，第第17页，22001，香香港。 4 联合国：第四次妇妇女问题世界界会议报告，内内部资料，第第103页

32、第第202、2204、2005款，19995，北京京。 5 Bureeau foor Gennder EEqualiity, IILO: GGenderr: A PPartneershipp of EEqual, Geneeva,20000,p55. 它指出出：“把性别问题题纳入主流是是一个过程，它它对任何领域域各个层面上上的任何一个个计划行动，包包括立法、政政策或项目计计划对妇女和和男人产生的的影响进行分分析。它是一一个战略，将将女性与男性性的关注、经经历作为在 HYPERLINK /class_free/14_1.shtml HYPERLINK /class_free/14_1.shtml

33、 政政治、 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济和社会各各领域中设计计、执行、跟跟踪、评估政政策和项目计计划的不可分分割的一部分分来考虑，使使妇女和男人人平等受益，不不平等不再延延续下去。它它的最终目的的是达到社会会性别平等”。转引自提提高社会性别别主流化能力力 HYPERLINK /class_free/25_1.shtml HYPERLINK /class_free/25_1.shtml 指导手册，中中国社会出版版社20044年12月版版，第9页。 6 参见王洪洪：婚姻家家庭法，法法律出版社22

34、004年88月第三次印印刷，第1119页。梁慧慧星主编：中中国 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 民法典草案建建议稿，法法律出版社22003年55月版，第3339-3440页。 7 根据立法法解释，19950年 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 婚婚姻法对夫夫妻财产制的的概括性规定定，“不妨碍夫妻妻间真正根据据男女权利平平等和地位平平等原则来作作出对于任何何种类家庭财财产的所有权权处理权与 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管管理权互相自自由的约定”。陈绍禹：关于中华华人民共和国国婚姻法起草草经过和起草草理由的报告告（19550年4月114日） 8 19800年婚姻