著作权法案例判决评析-计算机程序

1、著作权法案例判决评析一计算机程序之保护吴崇道一、前言计算机科技的发展几乎带动了另一次的工业革命，尤其在网际网络的兴起之后，其超越国界、无地域性、 迅速大量的特质，更将人类的信息科技带向新的纪元。而关于计算机科技运用所产生之法律问题在近代中一再被探讨，其中所涉及之法律层面，随着计算机科技急速扩散进入社会生活中，也呈现多元化的法律问题，其中发展较为长久的议题是关于计算机 程序的法律保护11。对于计算机程序之法律保护，其方式可能有如下方法，民法、刑法、著 作权法、专利法、商标法、公平交易法（不正竞争部分）、营业秘密法、集成电路保护法、计算机个人数据处理保护法、特别立法22或当事人之契约等等来加以规范

2、33，其中以著作权法之保护为多数国家所采用。我国关于计算机程序之著作权法保护，始于民国七十四年第四次著作权之修正，于第 四条中扩充著作范围， 将计算机软件列入著作种类加以规范。其后历经多次增删， 逐渐扩充计算机程序著作保护之范围，含括许多侵害计算机程序著作之行为态样，并在美国贸易谈判压力与著作权保护要求之下，尤其对我国取缔非法软件与课处刑罚等问题上施予贸易报复的 压力。因而，在实务上，在法院关于计算机程序保护之案例发展上，有逐渐增多的趋势，此 一方面系因为科技的发展迅速使然，一方面也系来自于外商， 尤其美国软件公司，的经济上、政治上压力所促成，尤其在我国即将加入 WTC之际，对于计算机程序之著

3、作权法国际保护更 需遵守。由于我国对于计算机程序之法律保护发展较美国、德国等先进国家为晚， 较早期的相关之判决付之阙如， 对于计算机程序应如何加以保护并没有较为深刻的说明，仅有在近年判决中，始有较多的计算机程序或软件之著作权遭到侵害的案例。因此，本文首先就目前所寻得关于计算机程序保护之判决，共107个判决作一初步的整理， 将之分类成七种类型， 分别就判决之事实、理由、判决结果作摘要说明，第一类型：大补帖案例类型，共收录54个判决；第二类型：电动游乐场案例类型，共收录 8个；第三类型：将其它种类著作重制成计 算机程序案例类型，共收录 5个；第四类型：计算机公司随机附赠软件案例类型，共收录 3 个

4、；第五类型：计算机程序重制权侵害之其它案例类型，共收录17个；第六类型：计算机程序著作权之其它侵害案例类型，共收录6个；第七类型：其它，共有 14个（表示如下）。其次对于各类型案例作一观察，概述其特征为何，发展为何；接着，提出相关议题讨论，并 在案例不足之处作补充说明；最后作结论，期对计算机程序之著作权保护有一概括认识。类型-一-二三四五六七判决数（共收录107笔）5485317614、案例之整理表一：大补帖案例类型11德国自1960年代以来，即开始探讨计算机程序法律保护方式，美国在1980年著作权法修订前，对于计算机程序之保护方式亦有所争议，相较于最近的网际网络、Y2K电子通讯、EDI等问题

5、，计算机程序之保护其发展较为长久。22如韩国与中国之计算机程序保护法，我国目前则无单行法制订，而采分散立法保护的方式。33参蔡明诚，德国计算机程序之保护方式及发展趋势一兼论我国的相关规范，信息法务透析，民，页35-37。编号案号刑/民事审 级事实摘要判决 结果理由摘要其它185易字6583刑事1被告明知系侵害著作权 之物即大补帖，而出售 营利3月著作权法87第二款规定285诉字671刑事1被告烧录软件厂商享有 计算机程序著作权之计 算机软件程序于光盘片 中，将侵害盗版各种计 算机程序软件汇集成光 盘并销售图利3年、罚金20万1、制作大补帖的技术普遍，成本低，个人计算机 即可制作2、被告所制作之

6、大补帖 内容侵害数种计算机程 序，有多家外商公司受 害，侵害市价金额每片咼 达百万余兀386 上易字3195刑事21、被告行为人散布大补 帖光盘片八十片2、被告公司以该大补帖 作检测维修之营利使用1、有期徒刑5月2、公司无罪1、著作权法87第二款规 疋2、系争大补帖均属程序 包软件，没有测试或检修 硬件之资料，无法作检测 维修用散布 权之 侵害486 上易字1462刑事2被告未经授权擅自重制 计算机程序著作于光盘 上，并贩售图利上诉 驳回查无制造光盘片的只读 式重制机器，以及制作系 争计算机程序的母模等 工具原审无罪586 上易字2025刑事2被告向他公司订购非法 重制之大补帖，而转售 他人6

7、月被告以其原购得之原价 卖出大补帖，难认其有营 利之意图，应仅有散布之 情形（原审认定系有营利 之意图）686 上易字2136刑事2被告向他公司购买非法 搜录重制盗拷大补帖， 并以相同价格转售他人2月被告对非法盗拷光盘片 有所认识。被告之行为系 在帮助买受人取得大补 帖，以利其散布，应属帮 助犯而非正犯786上诉字2246刑事2被告向他公司订购非法 盗拷之大补帖，并转售 予不特定客户发回原审所为管辖错误判决 不当886上诉字644刑事2被告购买光盘片裸片、原版光盘片及烧录机等 相关计算机设备，盗拷 重制大补帖，并在 BBS 站上或邮递公开销售发回原审所为管辖错误判决 不当986上诉字925刑事

8、2被告购买光盘片裸片、 原版光盘片及烧录机等1年6月被告长期大量擅自重制 他人著作予以销售，应属相关计算机设备，与他 人共同重制大补帖，并 在BBS站上广告，招揽 下游销售商，或经邮递 公开销售不特定人以营 利常业无疑。另美商软件者 作权人均分别发行其软 件产品，并未将分属不同 公司的软件汇集而发行， 故大补帖光盘均为盗版， 无所谓合法大补帖可言1086上诉字5027刑事2被告架设网站刊登广 告，供不特定人向其订 购非法重制之光盘片， 由其重制他人计算机程 序著作成光盘片，并销 售图利上诉 驳回被告重制光盘之设备俱 全，且有网络通讯与通信 记录可稽，罪证确凿原审 判处 有期 徒刑10月1186

9、易字1542刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定顾客 或于出售计算机时赠送 顾客4月著作权法87第二款1286易字1557刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定顾客6月著作权法87第二款1386易字1940刑事1被告向他人购买非法重 制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特定人1年2月著作权法87第二款1486易字2196刑事1被告向他人购买非法重 制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特定人3月著作权法87第二款1586易字2284刑事1被告与他人共冋贩售大

10、补帖4月著作权法87第二款1686易字2955刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人6月、罚金6万著作权法87第二款1786易字3546刑事1被告明知大补帖系侵害 著作权之物，而将之转 售予不特疋人3月著作权法87第二款1886易字3729刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人4月著作权法87第二款1986易字4272刑事1被告向他人购买非法重6月著作权法87第二款制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特定人2086易字4974刑事1被告烧录软件厂商享有 计算机程序著作权之计

11、 算机软件程序于光盘片 中，明知系侵害盗版计 算机程序软件之光盘 片，而销售与不特定人 图利6月著作权法87第二款2186易字5360刑事1被告向他人购买非法重 制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特定人4月著作权法87第二款2286易字5948刑事1被告与他人共冋贩售大 补帖4月著作权法87第二款2386易字5988刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售或赠送予不特 定人3月著作权法87第二款2486易字874刑事1被告向他人购买非法重 制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特定人3月著作权法87第二款2586易字8

12、79刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人营 利6月著作权法87第五款2686易字881刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人营 利6月著作权法87第五款2786易字885刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人营 利或基于销售之意图擅 自重制，再转售予顾客， 作为直接营利之使用7月著作权法87第二款、91 第二项（从一重依 91第 二项处断）2886易字962刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其无罪无从直接证明被告曾将 所购得之

13、大补帖软件安系侵害著作权之物，于 出售个人计算机时，将 大补帖之软件加载硬件 中一并售予客户装于所组装之计算机2986诉字135刑事1被告等（含公司）未经 多家公司计算机软件著 作权人授权同意，共同 非法重制大量大补帖， 并销售予不特疋人，或 由其下游销售商为其贩 卖1年2月至5年不等、罚金45万著作权法87第二款、91 第二项（从一重依 91第 二项处断）3086诉字362刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售或随头卖计算 机主机时赠送予不特定 人4月著作权法87第五款之适 用需被告将系争大补帖 用于自己公司业务上程 序之使用，始有适用。否 则应论以

14、著作权法87第二款3186诉字495刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人营 利6月著作权法87第二款3286诉字983刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人营 利4月著作权法87第二款3386诉字923刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人营 利3月著作权法87第二款3486诉字312刑事1共同被告等向他公司订 购非法重制之大补帖， 明知其系侵害著作权之 物，而将之转售予不特 定人营利3月至1年不 等著作权法87第二款3586诉字741刑

15、事1被告向他人订购非法重 制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特疋人营利1年6月著作权法87第二款3686诉字720刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而6月著作权法87第二款将之转售予不特定人营 利3786诉字1935刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人营 利5月著作权法87第二款3887上诉字2863刑事2被告向他人订购非法盗 拷之大补帖，明知其系 侵害著作权之物，并将 之转售予不特定客户1年2月著作权法87第二款3987上诉字4462刑事2被告向他人订购非法重 制之大补帖，明知其系 侵

16、害者作权之物，而将 之转售予不特定客户发回原审谕知不受理判决不 当，常业犯之认定不当4087易字1116刑事1被告向他人订购非法重 制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特定顾客4月著作权法87第二款4187上诉字2146刑事2被告烧录软件厂商享有 计算机程序著作权之计 算机软件程序于光盘片 中，明知系侵害盗版计 算机程序软件之光盘 片，而销售与不特定人 图利1年2月、罚金5万著作权法87第二款、91 第二项4287上诉字1529刑事2被告自他人购入盗版大 补帖后，自行非法重制 之后，销售与不特定人 图利上诉 驳回著作权法91第二项原审 判处1年6月4387上诉字1692刑事2

17、被告未经授权擅自重制 计算机程序著作烧录于 光盘片上，并贩售图利发回原审谕知不受理判决之 不当4487上诉字1078刑事2被告烧录软件厂商享有 计算机程序著作权之计 算机软件程序于光盘片 中，将侵害盗版各种计 算机程序软件汇集成光 盘并销售图利1年8月著作权法91第二项、87 第二款规定（从一重处断 论以重制罪）重制 权、散 布权 之侵 害4587诉字1203刑事1被告烧录软件厂商享有 计算机程序著作权之计 算机软件程序于光盘片 中，明知系侵害盗版计 算机程序软件之光盘7月著作权法91第二项片，而销售与不特定人 图利4687诉字13刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权

18、之物，而 将之转售予不特定人营 利1年2月著作权法87第二款4787诉字2156刑事1被告向他人订购非法重 制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特疋人营利1年1月著作权法87第五款4887诉字229刑事1被告向他人订购非法重 制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特定人营 利，而后为降低成本计， 竟擅自将所购得之大补 帖再予以非法重制后， 转售图利1年2月著作权法87第一款、91 第二项（从一重依 91第 二项）4987诉更字4刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，明知其 系侵害者作权之物，而 将之转售予不特定人营 利30万著作权法87第二款5087易字5

19、590刑事1被告向他人订购非法重 制之大补帖，明知其系 侵害著作权之物，利用 网际网络上将之转售予 不特定人营利无罪查无积极证据证明被告 有何出售他人擅自重制 计算机程序光盘之犯行5187诉字70刑事1被告向他公司订购非法 重制之大补帖，为推广、 促销其计算机销售业 务，明知其系侵害著作 权之物，于计算机展时 将之赠送与不特定人6月著作权法87第二款5287诉字84刑事1被告向他人订购非法重 制之大补帖，明知其系 侵害者作权之物，而将 之转售予不特定人营 利。而后竟擅自非法重 制大补帖，转售图利2年、罚金45万著作权法87第二款、91 第二项（从一重依 91第 二项）5387诉字900刑事1被

20、告擅自重制他人享有 著作权之计算机程序著 作成大补帖，销售图利1年6月著作权法87第二款、91 第二项（从一重依 91第 二项）5488上诉字69刑事被告甲将原告刊登于清 华大学教育网站之中 国象棋V窗口版之计 算机程序著作，自网际 网络上下载并重制于其 所收录之光盘中，之后 将系争光盘出售予不知 情之被告乙，而由乙将 之分别贩售与厂商，再 由厂商销售与不特定人5488上诉字69刑事被告甲将原告刊登于清 华大学教育网站之中 国象棋V窗口版之计 算机程序著作，自网际 网络上下载并重制于其 所收录之光盘中，之后 将系争光盘出售予不知 情之被告乙，而由乙将 之分别贩售与厂商，再 由厂商销售与不特定人

21、上诉驳回（维 持原 判）1、系争软件仅得在未收费，或在不超过 30元之 小额拷贝费用内，始得自 由散布，不包括商业性之 营利行为2、系争软件为共享软件， 著作权人虽表示可自由 复制、散布，但有关该软 件之发行权利仍属于著 作权人，行为人不得取代 著作权人自行发行， 甚至 作商业行为3、被告大量烧录光盘并 为商业行为，已超过一般 网络使用者的使用范畴，且被告未向原告联系、注 册、缴交一定费用即为商 业行为，显有犯罪之故意原 判 被 甲 反 作 法 第 项、乙 丙无 罪审决告违著权91表二：电动游乐场（含兼营电玩者）案例类型编号案号刑/民事审 级事实摘要判决 结果理由摘要其它186诉字1970刑事

22、1被告于其所经营之电动 游乐场中，在计算机游 戏机内加载未经合法授 权之游戏软件程序，供 不特定客户使用有期 徒刑1年2月依著作权法60第一项但 书规定，计算机程序著作 物之重制物所有人并无 一般著作物所有人得出 租该重制物之权限，因此 纵然被告所持之授权合 约书中有包括系争游戏 软件，授权人仍须取得合 法权源始可授权重制 权之 侵害286诉字1971刑事1被告于其所经营之电动 游乐场（撞球场）中， 在计算机游戏机内加载 未经合法授权之游戏软 件程序，供不特定客户 使用1年2月被告所加载游戏机之游 戏软件不在软件使用合 约书、委托书、公开使用 授权书等范围之内重制 权之 侵害386诉字3286

23、刑事1被告购买合法版权软件 后，于其所经营之电动 游乐场（撞球场）中， 由诉外人未经合法授权 在计算机游戏机内加载 游戏软件，供不特定客3月被告所使用之软件未经 授权可以出租供他人使 用，虽正版软件之买受人 可以为备用存盘需要拷 贝该软件，但仅可以供自 己使用，不得出租、出借出租 权之 侵害户玩乐或赠与他人487上诉951刑事2被告于其所经营之计算 机行中，将非法拷贝之 游戏软件擅自重制于店 内数台计算机中，出租 予不特定人供人娱乐营 利发回原审认疋本案件未经合法告诉而谕知不受理，有 所不当587诉字1234刑事1被告于其所经营之电动 游乐场中，未经合法授 权在计算机游戏机内擅 自加载游戏软件

24、程序， 供不特定客户使用1年8月著作权法91条第二项、92 （从一重依第91条第 二项处断）687诉字1842刑事1被告于其所经营之电动 游乐场中，未经合法授 权在计算机游戏机内擅 自加载游戏软件程序， 供不特定客户玩乐7月著作权法91条第二项787易字253刑事1被告于其所经营之电动 游乐场中，未经合法授 权将计算机软件游戏机 出租，供不特定客户玩 乐无罪游戏机内之硬盘无法读 取到系争计算机软件证据不足887易字52刑事1被告向他人购买非法重 制之计算机软件，进而 输入其店内之计算机， 以每投币十元可以打玩 20分钟之方式连续供 顾客打玩，以公开播送 之方式侵害他人著作财 产权4月著作权法9

25、2条公开 播送 权之 侵害表三：将其它种类著作重制成计算机程序案例类型编号案号刑/民事审 级事实摘要判决 结果理由摘要其它183诉字18刑事1被告（微系公司）未得 黄帝图书公司授权，将 其享有著作权之新世 纪英汉辞典部份内容 重制成磁盘片与光盘片 之产品（即电子辞典）， 并销售图利1、有 期徒刑1年2、公司罚金10万1、告诉人之著作具有原 创性2、被告提出之授权书其 真正有所疑义，其提出之 授权书内容为法院所不 米。3、未能提出原始创作资 料，无法证明其独立创作 之抗辩。重制 权之 侵害（依 新法91条）283诉字300刑事1被告未得远东、黄帝图 书公司授权，将其享有 著作权之新世纪英汉 辞典

26、部份内容制作成 IC卡，并销售图利无罪1、从权利金之给付、软 件委托开发书、授权书免 责约款等等认疋被告对于诉外人所有侵害他人 著作权之物欠缺故意2、是否属于侵害著作权 之物涉及著作权法之争 议，与第三人无必然关 连，不得据此认定被告具 有出售仿品之故意证据不足384上更（一）字783刑事2被告未得黄帝图书公司 授权，将其享有著作权 之新世纪英汉辞典 部份内容重制成磁盘片 与光盘片之产品（即电 子辞典），并销售图利1、10月2、公 司罚金2万1、本案告诉人之翻译者 作为衍生著作，受著作权 法保护2、被告提出之授权书其 真正有所疑义，其授权书 之内容为法院所不采3、两造之者作内容有完 全相同之错

27、误，被告无法 提出原始参考资料，无法 证明其系独立创作，而认 定为抄袭旧法 38条 较新 法91 条者 有利 于被 告，故 适用 之484 上易字5328刑事2被告自诉外人（微系公 司）获授权得重制新 世纪英汉辞典光盘之 内容做为电子辞典之 用，因而发行译典灵 英汉辞典光盘片销售6月、罚金5万被告对诉外人所授权发 行之软件系属侵害著作 权之物有认识。且其所取 得之授权系在诉外人遭 假处分期间，其授权实施 有违假处分裁定的效力， 被告并未取得合法之授 权586上更（二）字 1145刑事2被告未得黄帝图书公司 授权，将其享有著作权 之新世纪英汉辞典 内容重制成英汉辞典 口袋型计算机专用卡， 并销售

28、图利上诉 驳回1、从权利金之给付、软 件委托开发书、授权书免 责约款等等认疋被告对于诉外人所有侵害他人 著作权之物欠缺故意2、各种版本之英汉辞典 就部分英文单字亦有程 度不同之相同错误，以辞 典之数量、字数之多，不 宜以此程度之相同错误而认定被告明知系侵害 著作权之物3、是否属于侵害著作权 之物涉及著作权法之争 议，非第三人得轻易判原审无罪断，与第三人无必然关 连，不得据此认定被告具 有出售仿品之故意表四：计算机公司随机附赠软件案例类型编号案号刑/民事审 级事实摘要判决 结果理由摘要其它184上更（一）字447刑事2被告未经著作权人之授 权，擅自将计算机软件 拷贝在计算机主机硬盘 中随机赠送给

29、买主无罪被告并非起诉状所载之 计算机公司的负责人证据不足285诉字659刑事1被告未经著作权人之授 权，擅自将计算机软件 拷贝在计算机主机硬盘 中，出售予不特定人无罪被告无重制任何非法软 件之行为，无从证明被告 有在计算机中加载软件 之行为387诉字701刑事1被告未经著作权人之授 权，擅自将计算机软件 拷贝在计算机主机硬盘 中，出售予不特定人7月著作权法91第一项表五：计算机程序重制权侵害之其它案例类型编号案号刑/民事审 级事实摘要判决 结果理由摘要其它174 台上字2963刑事3被告未经著作权人冋意 翻印（重制）其计算机 程序并销售图利上诉 驳回依旧著作权法，计算机程 序虽未明文受到保护，

30、但 其性质属于一种符号文 字著作，仍为旧著作权法 1之著作物原审 判处9 月283自字937刑事1被告未经著作权人之冋 意，以不正当方法取得 计算机程序磁带，并重 制之无罪被告无重制之故意证据 不足383自字266刑事1被告擅自重制计算机程 序著作与操作说明书， 并销售图利1年2月计算机程序相同，非独立 创作483自字109刑事1被告擅自重制计算机程 序软件，并销售图利无罪自诉人之计算机程序附 合于被告之计算机程序 中，后者不能脱离前者而 独立运作。附合之效果类 推适用民法之规定，被告 之行为乃权利正当行使， 不构成重制罪。计算 机程 序之 附合？583上诉字194刑事2被告明知系侵害计算机

31、程序著作财产权之重制 物，仍予贩入收受，并 与客户交换、出售营利6月、罚金8万被告对系争侵害著作权 之重制物应有所认识，具 备故意重制 部分 证据 不足683上诉字5953刑事2被告擅自重制计算机软 件磁盘，并销售图利上诉 驳回依中美友好通商航海条 约、中美著作权保护协议 以及著作权法4规定，美 国著作权人与我国著作 权人享有相同之国民待 遇，而受到我国著作权法 之保护原审 判处1 年6月783 上易字6542刑事2被告未经著作权人之冋 意，以不正当方法取得 计算机程序磁带，并重 制之上诉 驳回被告无重制之故意，亦无 重制之犯行原审 为表 五编号1885诉字786刑事1被告擅自重制计算机程 序

32、软件附加于音源卡 上，并销售图利6月、罚金20万被告对重制之事实有认 知且有销售之意图986诉字1734刑事1被告抄袭告诉人之计算 机程序软件无罪计算机程序之软件著作 是否构成抄袭，必须比对 程序之原始码是否近似抄袭之认疋1086诉字1001刑事1被告拷贝美商微软公司 的光盘产品及商标，销 售营利2年、罚金40万著作权法91条第二项1886诉字105刑1被告贩卖仿冒光盘、游 戏卡匣1年2月著作权法第87条第二款1186易字5084刑事1被告向他人买受其重制 之仿冒软件磁盘，在将 之转售予他公司销售营 利罚金3万被告对于系争侵害著作 权之仿冒软件有认识，其 低价买入该软件显系明 知为仿品1287

33、 上易字2334刑事2被告擅自重制计算机程 序软件，并销售图利无罪1、真品与仿品之些微差 异不足以为辨别真伪之 明显标准2、产品价格上之低价促 销不足以为认定系仿冒 品之根据1387上诉字2218刑事2被告拷贝美商微软公司 的光盘产品及商标，销 售营利无罪无积极事证足证被告有 仿冒告诉人产品、进而贩 卖的行为1487易字1616刑事1被告架设网站，供不特 定人向其订购非法重制 之光盘片，由被告向他 人购入后再转售予订购 者3月、罚金2万著作权法87第五款1586 上易字2611刑事2被告收受违法重制之游 戏卡匣，进而销售他人 营利3月著作权法87第五款1686诉字284刑事1被告擅自重制计算机

34、程 序软件，并在网络上推 销，销售图利10月著作权法91第一项1787诉字1917刑事1被告为图供一般人在玩 某游戏软件时过关之参 考，而以印刷之方式将 日商某股份有限公司之 计算机软件者作之画面 内容，重制成图片而使 用于该游戏软件之破关 完全攻略乙书上无罪该日商公司不符合著作 权法3第一项第13款所 规定发行要件中重制物 需能满足公众合理需要 之要件，因而其著作物在 台湾不受到保护发行 要件 之认疋表六：计算机程序著作权之其它侵害案例类型编号案号刑/民事审 级事实摘要判决 结果理由摘要其它183自字814刑事1被告未经著作权人冋意 擅自更改计算机程序著 作，使计算机系统无法 正常运作无罪被

35、告仅将计算机程序设 定为系统停止运作使用， 于设定解除后即可以回 复运作，并未为程序功 能、形式、内容之变更著作 人格 权同 一性 侵害283自字604刑事1被告仿制著作权人电视 游乐器游戏之IC电路 版，并销售图利无罪1、系争者作之首次发行 及转让均发生于中美著 作权保护协议签署生效 前4141 ,其著作物不在协议 保护范围之内。而依中美 友好通商航海条约，亦无 予日本在美首次发行者 作加以保护之规定 2、无 其它情事可以认定有仿 冒情事首次 发行 之认定 55378台上字1751民事3被告翻印、仿制著作权 人之BIOS程序及其衍 生物之程序，并予陈列、 销售，原告请求损害赔 偿之计算上诉

36、驳回采利得说之标准486自字1213刑事1被告将其所购买仅供个 人计算机使用之软件，6月系争计算机软件仅授权 供个人计算机使用，而未授权 契约44中美著作权保护协议之全称为北美事务协调委员会与美国在台协会著作权保护协议。5问参考内政部台内着字 8223180号函、台内着字8309577号函、台内着字8303485号函、台内着字8320097 号函。灌入学校教学用计算机 之中，重制并存盘，使 全校师生得以使用授权得公开使用（非教学 版用，两者价差甚高）， 由于学校计算机得供不 特定人使用，被告之重制 行为违反授权使用范围 而侵害到著作财产权问题586易字2735刑事1被告将购入之软件依合 理使用

37、之方法灌入于己 用之计算机硬件后，在 计算机上设置投币器， 出租供他人使用营利1年4月著作权法92出租 权之 侵害687 上易字4430刑事2被告未经自诉人冋意擅 自改作其软件上诉 驳回原审判决认事用法核无 不当改作 权之 侵害表七：其它编号案号刑/民事审 级事实摘要判决 结果理由摘要其它183自字1256刑事1被告仿制译码器使自诉 人之计算机程序遭他人 重制无罪证据不足283台上字2047刑事3被告重制计算机软件， 并销售图利发回 原审常业犯之认定，证据不 足，理由不备381台抗字443民事3假处分裁定驳回482诉字1771刑事1商标法案件罚金1万582诉字723刑事1自诉不合法不受理驳回6

38、86抗字824民事2撤销假处分裁定驳回787台上字4500刑事3被告重制计算机软件， 并销售图利发回 原审自诉不合法887 台声字203民事3声请再审无理由驳回984 台上字4062刑事3被告重制计算机软件及 其相配合之使用手册， 并销售图利发回 原审判决适用法则不当之违 背法令1086上诉字2241刑事2缓刑谕知驳回1186 上易字4468刑事2原审之不受理判决不当发回1286上诉字4182刑事2常业犯之认定1386抗字3343民事2假处分裁定1488易字270民事1撤回告诉三、案例类型之说明1、1、表一：大补帖案例类型表一所示为以大补帖侵害计算机程序著作权之案例类型，此一案例类型大致可分为

39、两 种行为态样：一种是行为人利用计算机相关设备，取得仿冒软件的母片与光盘的裸片后，自行将数种享有著作权之软件烧录于光盘片中，加以贩售图利；另外一种是，行为人自他人或他公司手中购入已经烧录好的大补帖，再于其它场合转售不特定人图利。其销售大补帖之管道，有在网际网络、BBS电子布告栏、计算机卖场（如光华商场）或藉由邮递等方式推销， 或进行交易。此种案例类型的特征是：第一、制作大补帖的技术成熟普遍，制作成本低，个 人计算机即可完成，不需要庞大资本的设备；第二、行为人所制作之大补帖内容同时侵害数 种计算机软件著作权，将使许多家外商公司受害，且所侵害之市价金额每片高达百万余元， 影响厂商利益甚钜。因此，此

40、种低成本换取高利润的侵害软件著作权之手段，在近年来中大为盛行，造成仿冒软件大为泛滥，尤其自85年以后之判决，以此一案例类型为最大宗。由于外商之软件著作权人均分别发行其软件产品，并未将分属不同公司的软件汇集成一光盘片而一同发行，故大补帖光盘均为盗版，并无所谓合法大补帖可言，一旦重制大补帖 之内容，都将构成著作权之侵害。而依其行为态样，可以论处意图销售而重制他人著作之罪（著作权法91条第二项），或散布、交付侵害著作权之物之罪（著作权法 87条第二款、93 条），并依其有无常业犯之情形， 于前者得依著作权法 94条处断。于数行为触犯数罪的情形， 有以牵连犯从一重处断，论以著作权法91条第二项之罪（若

41、为常业犯则论以 94条）66。其宣告刑则自有期徒刑 2月到3年不等，若科罚金则自 5万元到20万元不等。2、 2、 2、表二：电动游乐场（含兼营电玩者）案例类型表二之案例类型则是计算机程序侵害发生于电玩场所的情形，其行为态样为：行为人自行将未经合法授权公开使用之软件（意即仅限于个人使用之软件）重制于游戏机内，供不特定人玩乐，或由他人加载非法软件于游戏机内，再由行为人出租供不特定人玩乐。此一案例类型涉及计算机程序著作重制权之侵害、出租权之侵害行为，另外，系争被重制之游戏软件是否有合法的授权合约， 得以将此一软件转授权由他人供不特定人玩乐作为营利使用，亦为是否构成著作权侵害的重要考量。3、3、表三

42、：将其它种类著作重制成计算机程序案例类型表三之案例类型不同于前两者，前两者系将正版或盗版计算机软件重制为另一非法盗版计算机软件，意即后者的侵害著作权之物所侵害的著作物为一计算机程序著作；而表三之案例类型则为将原非计算机程序著作重制成一计算机程序著作，而被侵害之原来著作物可能是一语文著作、编辑著作、音乐著作、图形著作等等。由于计算机软件之发达，要将一原本非藉由计算机表达之著作物，转换成一计算机程序而由计算机呈现出来原著作内容，已经是相当的容易了，例如将音乐著作所附着的光盘片置于计算机的光盘读取槽中，藉由抓音轨的计算机软件（如 Easy CD-DA Extract 3 ），可以将音乐光盘上的音轨抓

43、下成为一电子文件（mp3.）,再藉由执行此一电子文件的计算机软件（如Win amp去执行，即可使音乐在不需要光盘片的情形下，在计算机中原音重现。在计算机走向多媒体的今日，此种案例类型将逐 渐增加。而表三的案例类型目前多集中于语文著作转换成计算机软件的情形，具体言之，多为某某图书出版公司其所出版之英汉辞典（语文著作、编辑著作），遭到软件制造商，在未经66876687上诉字1078号判决参照。图书出版公司授权的情形下，将其内容转换成电子辞典软件之内容，而以光盘片或磁盘片的规格销售具有相同英汉辞典功能的产品。由于此种电子辞典较传统书面辞典具有方便检索、 随时更新、较为生动、轻便携带等等优点，因此将对

44、原图书出版商造成极大的损失。在法院 判决中，软件厂商此种转换行为可能构成原著作物重制权之侵害。4、 4、表四：计算机公司随机附赠软件案例类型表四的案例类型为计算机公司在出售计算机硬件与顾客时，顾客并未购买相关软件时，出卖人却将计算机所使用的系统程序或应用程序软件灌入硬件中供买受人使用，但并未将所加载之正版计算机软件交付与买受人，以此一方式吸引消费者。由于市面上之计算机软件多属授权个人使用，并未授权他人得再授权他人使用之，因此计算机公司此一行为将侵害到著作权人之著作财产权。此一案例类型涉及重制权之侵害。5、 5、表五：计算机程序重制权侵害之其它案例类型此一表格则排除前述表一到表四的行为态样，而以

45、单纯重制计算机软件为主，非以大 补帖光盘、电动游戏机、计算机随机附赠等型态为之。多属单独重制某一特定计算机程序、 软件、相关操作说明书、商标等销售图利，以仿冒真品的不法手段行销于市，除涉及著作权 法之问题外，亦有涉及商标法、公平交易法等问题。此外，计算机程序的抄袭亦为此一类型的重要行为态样，在实务上已发展出一套计算机程序抄袭的认定标准供参考77。6、 6、表六：计算机程序著作权之其它侵害案例类型表六之案例类型则排除重制权之侵害，而以改作权、著作人格权同一性侵害、首次发 行之认定、授权契约等相关议题做为其它侵害类型之整理。虽然最常见之计算机程序著作侵害类型为重制权之侵害，但是其它著作财产权与著作

46、人格权之侵害亦有可能。7、 7、表七：其它表七所列则非关计算机程序保护之著作权法上议题，而系为民事诉讼上假处分裁定、 刑法上常业犯之认定、刑事诉讼法上告诉不合法不受理判决之谕知、非属于计算机程序部分之相关硬件的仿制、或单纯第三审认定原审适用法则不当之违背法令问题等等。此不在本文讨论范围之内。四、问题之提出与讨论以下所提出之问题讨论，有些系观察判决后所整理之心得，有些是针对判决未加以说 明的部分，参考学说或外国立法例所做出之整理。1、1、计算机程序著作之意义与软件之区别首先，就计算机程序著作之概念而言，判决中并未说明定义为何及其相关范围之界定，仅概括地就计算机程序著作之侵害作笼统的称呼云云，并未

47、说明计算机程序之内涵为何。并且，法院的判决内容，往往将计算机软件与计算机程序混为一谈，有时候互相代用，有时候则将两者合并为计算机程序软件88。实则，计算机程序与计算机软件在概念上有所区别， 两者并非完全一致，以下先就计算机程序著作之意义加以说明，在就其与软件之差异作区别。77参考79年上易字第407号判决、80年上字第357号判决、81年台上字第3063号判决。88女口 83自字109、85诉字671、85诉字786、86上诉字1971、86上易字1462、86易字885、87上诉字 2146等判决。.计算机程序著作之意义计算机程序依著作权法第五条规定为著作种类之一，计算机程序著作系指包括直接

48、或 间接使计算机产生一定结果为目的所组成指令组合之著作9同，计算机程序之功能在于使计算机硬件部分得以运作，执行指令与工作，计算机硬件则受计算机程序支配，因此，计算机程序为计算机功效良窳之关键，优良的计算机程序可以发挥计算机最佳功效。.计算机程序与计算机软件之区别通常我们所谓的计算机包括硬件与软件两部分，其硬件为计算机的有形机械，计算机程序则属于软件部分，依世界智能财产权组织(WIPO之国际事务局于1978年公布之计算机软件保护之标准规定，计算机软件(computer software )包含计算机程序(computer program)，程序描述(program description )以及

49、所有辅助性资料 (support material )1010， 因此，计算机程序为计算机软件的下位概念，是较为狭义的计算机软件1111。然而这不过是法条用语上的区别，事实上，计算机程序与计算机软件的关系，应该属于前后关系，亦即，程序设计师运用程序语言撰写计算机程序，在许多的计算机程序编写完成而可以达到特定之目的或用途后，该计算机程序著作即为一软件，通常的计算机使用者可以感受(视觉或听觉)到软件的存在，却无法看到所谓的计算机程序在哪里，除非使用者特地去读取该应用软件的计算机程序内容为何(如自动执行档，exe.)。因此，复杂的计算机程序可以成为一个计算机软件，而单一计算机程序若可以单独完成一项特

50、定的工作时，它也可以是一个计算机软件，只是在经验上较不常见罢了。若依世界智能财产权组织(WIPO之国际事务局于1978年公布之计算机软件保护之标准规定，其所谓的软件严格言之，已经包含了计算机著作、语文著作及图形著作等等，已非单纯的计算机程序著作，然而依前所述，应用于计算 机硬件的计算机软件本身应该是或多或少计算机程序著作的集合，而非包括语文著作与图形著作。因此，就我国法院的判决而言，应该将计算机程序与计算机软件两者予以区分，如果侵害著作权人之行为系重制一完整的计算机软件，则应为之计算机软件著作之侵害；若为一计算机软件中部分计算机程序之重制，则应谓之为计算机程序著作之侵害，在概念上不适当将两者混

51、为一谈。若行为人同时重制系争计算机软件之辅助性资料或商标等等行为，则应就该部分另外认事用法为妥。2、2、著作权法保护计算机程序著作之范围同样地，我国关于计算机程序著作侵害之相关判决亦未说明计算机程序著作被保护的 范围为何，通常仅就计算机程序或软件如何如何被侵害概括言之，这可能是因为法官的专业知识领域不足，即使经过专责机关鉴定，也仅就鉴定报告之结果加以判断，并未就鉴定比对之内容详加说明。另一方面，也因为我国著作权法关于计算机程序保护之规定，后于欧美等国，早期在立法上与司法实务上并没有深入的探讨，系继受外国立法例规定之结果而来，因此在法院判决上并没有太多这方面的讨论。计算机程序著作保护之范围涉及是

52、否构成侵害之前提要件，若属于计算机程序著作保护之范围，方有因他人之侵害行为而请求救济的可能，反之则否。另外，此一议题亦涉及计算 机程序抄袭之认定问题，若要比对两造计算机程序是否有实质近似等等标准，亦需以受著作权法保护之计算机程序著作为前提要件。由于，本次整理的判决中，并未提及于此，因此以下将以学说理论与美国案例之发展就此一议题作简要的说明。99参考美国著作权法第101条规定。我国旧著作权法第3条第一项第十九款亦有相关之定义，而在新法中则已将之删除，其理由可能在于计算机程序因其技术进步快速，确定之法律概念不易该当日新月异的新技 术，是故不加以定义为妥，而在实务上计算机程序之概念尚不至于引起困难，

53、同前注3,页32。1010所谓辅助性资料，包括描述程序的说明文件、流程图、使用手册及其它类似物，此部分可能属于语 言著作或图形著作。1111参考蔡东贤、李筱苹，浅谈网络著作权一共享软件与免费软件，信息法务透析，民，页16。著作权法保护计算机程序的范围，可大致分为对文字部分的保护以及对非文字部分的 保护，对于前者较无争议，凡由文字、数字、符号或标记所组成的计算机程序码(programcode)，不论以何种程序语言写成，固着在纸、磁盘片、半导体芯片等媒介上，都属于著作 之文字元素，而属于著作权之保护标的；而非文字部分则包括程序的结构(structure )、顺序(sequenee )、组织(org

54、a-nization)及程序呈现出的屏幕画面、声音等与使用者互动的使用者接口( user in terface)设计，此部分则较有争议1212。以下分别说明之：文字部分的保护、系统程序(system programs )与应用程序( application programs)计算机程序依其功能性为区分标准，可分为系统程序与应用程序。系统程序为有关计 算机及其程序之运转、控制、转换、加载、监督及维护之程序，执行所有使用者均需要之基 本功能，使计算机有效运作，系统程序通常由计算机制造商所供应。最重要的系统程序称为操作系统程序，具有操作计算机硬设备功能，并便利使用者使用应用程序，使系统发挥最佳效率。

55、应用程序系为使用者完成特定工作之程序，例如文字处理、簿记、统计、财务分析及 计算机游戏程序等，可以由使用者自己编写，程序设计师编写，或计算机软件公司或商号制作或出租，计算机硬件制造商所供应等1313。关于系统程序与应用程序在国内外，理论与实务上，均认为其受著作权法之保护无疑。图标一：User、程序设计语言(program ming Ian guages )程序设计语言系一系列指令及规则，供程序设计者依照规则使用指令，以与计算机沟 通，指挥其运作。每一指令由一个或数个文字或符号组成，并有精确之意义。规则系规范指 令、各种数据及语法之使用。程序设计语言通常分为三类型1414:1212参考陈伟洁，谈

56、计算机程序非文字部分之著作权保护，信息法务透析，民，页20。1313参考徐璧湖，计算机程序之著作权保护范围，法学丛刊，第一四一期，页70。1414徐璧湖，前揭文，页 71。一、一、机器语言：系指计算机中央处理单位能理解、可直接执行之低阶之计算机语言，机器语言有一共通成分，即为1与0，分别表示不相同的两种状态(如开与关)，凡以机器语言编写之程序，均需转换成机器语言，计算机中央 处理单位始能理解执行。二、二、汇编语言：系用易记码及符号表示之语言，例如以A表示add。以汇编语言写成之程序，计算机中央处理机不能理解，应用组译程序(Assembler)将之转换成机器语言，计算机中央处理机始能理解执行，此

57、由计算机本身用其系统程序中之组合程序加以转换。三、三、高级语言：系使用程序设计师熟谙之文字及数学符号，如GO TO (跳越)、IFTHEN(如果则)等，接近日常生活语言之程序语言。以高级语言编 写之程序，计算机中央处理单位不能理解，应由计算机系统程序中之编译程序(Compiler )将之转换为机器语言。现在已有很多高级语言，例如FORTRANDOBOL BASIC PL/1、ALGOL APL JAVA等，大多数的程序设计系以高级语言编写而成。程序设计语言系用于程序设计时与计算机沟通之语言，其所使用之指令与规则本身应不属于著作权法保护之标的，盖以其属于我国著作权法第9条第一项第三款规定之通用符

58、号、公式，而不受著作权法保护，只有使用程序设计语言所设计出之计算机程序方属 于著作权法保护之范围。、原始程序与目标程序计算机程序依其程序设计语言可分为原始程序(source program )与目标程序(objectprogram )。原始程序系以汇编语言或高级语言编写而成之程序，其指令以原始码(sourcecode)表示，原始码编写在纸上，或藉目视或打印显示及修正之中间程序(in termediaryprogram )直接登陆计算机，惟计算机中央处理机不能理解原始码，须经转换为机器语言后 始能为计算机所辨识。目标程序系由目的码(object code )经转换而成之程序，而目的码系经由组译程

59、序(A-ssembler )或编译程序(Compiler )等转换为一串0与1之二进 制数之机器语言指令。程序概念如有很多表达方法，编写人独特的选择结果，即成为具体的表达。原始程序系由原始码所表示，原始码虽不能为计算机中央处理机所直接理解，但为人类所能了解， 其所编写成的原始程序，是操作计算机一系列定型化的陈述，其形式已相当接近英文，因此， 一般均认为原始码所写成的原始程序，符合著作之要件1515，属于计算机程序著作权的保护范围。而目的码写成之目标程序，是否受著作权法保护则受有争议，否定说以为目的码系由编译程序所完成之机器语言，所转换成之目标程序非人类所写成，非属人类肉眼所可以阅读理解，仅机器

60、可以理解，其嵌印于有体物上，属机器的一部份，不受著作权保护。肯定说认 为目的码既可以间接的藉由机器、设备而认知、重制或传达，何况所有原始程序皆须经编译程序等转换为目标程序，方能使计算机产生一定之结果，因而计算机之原始码与目的码具有同一性，系一体两面之关系，应属计算机程序著作权保护之范围1616，在美国法院实务上已承认目的码属于著作权保护范围1717。图标二:原始码(论学、科学、艺 与创作性要件编译程序或目的码(1515著作保护之要件有：具原创性、创作性、 之创作及需非被 期，页177以下。1616徐璧湖，前揭文，页 74。原始码(论学、科学、艺 与创作性要件编译程序或目的码(1515著作保护之