股权投融资法律实务讲义

1、第一章股权投资融资法律服务概述什么是股权投融资股权投融资是以股权为工具进行投融资活动的行为。是与公司密切相关的。 公司并购一般有股权投融资和资产并购两种形式。股权投融资一般有哪些形式包括股权转让和增资扩股。股权转让是融资方希望采用的方式，增资扩股是投资方希望采用的方式。律师在企业股权投融资中发挥什么作用，包括哪些主要工作收集、分析、了解信息，协助客户做出决策；提供相关的法律方案和风险防范方案，降低风险；进行相关操作，确保风险降到最低。律师从事企业股权投融资法律服务应作哪些知识和经验 知识方面：公司法和合同法；经验方面：公司收购中各个层面的法律问题中特殊的问题。第二章股权投融资法律实务一、一般流

2、程投资方与目标公司或其股东进行洽谈，初步了解情况，进而达成投资意向，签订投资意向书。投资方在目标公司的协助下对目标公司的资产、债权、债务进行清理，进行资产评估，对目标 公司的管理构架进行详尽调查，对职工情况进行造册统计。律师在这个阶段配合会计师、评估师共同 完成调查。投资双方及目标公司债权人代表组成小组，草拟并通过投资实施预案。债权人与被投资方达成债务重组协议，约定投资后的债务偿还事宜。投资双方正式谈判，协商签订投资合同。双方根据公司章程或公司法及相关配套法规的规定，提交各自的权力机构如股东会就投资事宜 进行审议表决。双方根据法律、法规的要求，将投资合同交有关部门批准或备案。投资合同生效后，双

3、方按照合同约定履行资产转移、经营管理权转移手续，除法律另有规定外 应当依法办理包括股东变更登记在内的工商、税务登记变更手续。将受让人姓名或者名称，依据约定 及受让的出资额记载于目标公司的股东名册。自股东发生变动之日起30日内向工商行政管理部门申请 工商变更登记。二、前期准备投资预备阶段为投资方初步确定目标公司起至实施投资前的准备期间。律师在投资预备阶段的法 律事务有：协助投资方收集目标公司的公开资料和企业资信情况、经营能力等信息，在此基础上进行信息 整理和分析，从公司经营的市场风险方面考查有无重大障碍影响投资活动的进行。综合研究公司法、证券法、税法及外商投资等法律法规，对投资的可行性进行法律论

4、证，寻求 立项的法律依据。就投资可能涉及的具体行政程序进行调查，例如投资行为是否违背我国投资政策和法律，可能 产生怎样的法律后果，投资行为是否需要经当地政府批准或进行事先报告，地方政策对同类投资有无 倾向性态度。三、商业决策律师提供法律意见，提出方案建议。四、投资意向律师在投资双方达成投资意向阶段，应在信息收集和调查的基础上，向委托人提示投资的法律风 险并提出风险防范措施，必要时出具法律意见书，并为委托人起草或审查投资意向书。1.保障条款排他协商条款。提供资料及信息条款。不公开条款。锁定条款。2.附加条款在投资过程中，为避免目标公司借投资之名套取投资方的商业秘密，作为投资方律师，应在意向书中设

5、定防范此类风险的附加条款：终止条款。保密条款。保密条款适用的对象。保密事项。投资活动中双方相互披露的各种资料的保密，通常约定所披露的信息和资料仅用于评估投资项 目的可行性和投资对价，不得用于其他目的。资料的返还或销毁。3.稳定性承诺4.进度计划五、尽职调查律师应就投资方拟投资的目标公司进行深入调查，核实预备阶段获取的相关信息，以备投资方在 信息充分的情况下作出投资决策。律师可以根据实际情况，在符合法律法规的情况下对于调查的具体 内容作适当的增加和减少。1.目标公司基本情况的调查；经营范围；设立或变更的有关文件；公司章程；股东名册及持股情况；董事会和股东会的决议；法定代表人的身份证明；规章制度；

6、与他人签订的合同；收购标的是否有担保、诉讼保全等限制转让情况。2.目标公司相关附属性文件的调查；有关主管部门的批准文件；目标公司及子公司土地及房屋产权或租赁文件；与职工签订的劳动合同；3.目标公司财产状况的调查；目标公司管理人员和职工情况的调查；目标公司经营状况的调查；目标公司及其子公司知识产权情况的调查；目标公司法律纠纷情况的调查。律师提供的尽职调查报告，应当披露可能的风险，向客户说明尽职调查是在现有条件下进行的， 不能穷尽所有风险，只能降低相关风险。六、投资协议可能涉及的问题1.溢价问题对赌条款退出机制关联交易问题同业竞争问题机器设备问题房地产问题财务独立性问题知识产权问题外汇管理问题信息

7、披露问题环保问题关键雇员问题管理权和实际控制权问题非目标资产问题中小股东权益保护问题反垄断问题七、投资合同较为完整的投资合同包括主合同和附件两部分：投资合同的主合同，除标的、价款、支付、合同生效及修改等主要条款外，一般还应具备如下 内容：说明投资项目合法性的法律依据。投资的先决条件条款，一般是指：投资行为已取得相关的审批手续，如当投资项目涉及金融、建筑、房地产、医药、新闻、电 讯、通讯等特殊行业时，投资项目需要报请有关行业主管部门批准。投资各方当事人已取得投资项目所需的第三方必要的同意。至投资标的交接日止，投资各方因投资项目所做的声明及保证均应实际履行。在所有先决条件具备后，才能履行股权转让和

8、付款义务。投资各方的声明、保证与承诺条款。包括：目标公司向投资方保证没有隐瞒影响投资事项的重大问题。投资方向目标公司保证具有实施投资行为的资格和财务能力。目标公司如实履行投资义务的承诺以及其董事责任函。投资标的资产评估。确定出资转让总价款。确定转让条件。确定出资转让的数量（股比）及交割日。确定拟转让出资的当前价值。设定付款方式与时间，必要时可以考虑在金融机构设立双方共管或第三方监管账户，并设定 共管或监管程序和条件，以尽可能地降低信用风险，以保障投资合同的顺利履行。确定出资转让过程中产生的税费及其他费用的承担。限制竞争条款。确定违约责任和损害赔偿条款。设定或有损害赔偿条款。即投资方如因目标公司

9、在投资完成之前的经营行为导致的税务、 环保等纠纷受到损害，被投资方应承担相应的赔偿责任。设定不可抗力条款。设定有关合同终止、投资标的交付、投资行为完成条件、保密、法律适用、争议解决等等 其他条款。投资合同的附件。一般包括：目标公司的财务审计报告；目标公司的资产评估报告；目标公司土地转让协议；政府批准转让的文件；其他有关权利转让协议；目标公司的固定资产与机器设备清单；目标公司的流动资产清单；目标公司的债权债务清单；目标公司对外提供担保的清单；联合会议纪要；谈判记录。上述附件的内容，律师可以根据实际情况在符合法律法规的情况下，选择增减。投资合同的生效条款。律师应当提请委托人注意，如投资项目涉及必须

10、由国家有关部门批准的，应建议委托人约定投资 合同自批准之日起生效。其他情况下，可根据委托人实际情况约定合同生效条件和时间。八、资产重组九、履约阶段（一）在履约阶段，律师工作主要包括：为投资各方拟定“履约备忘录”，载明履约所需各项文件，并于文件齐备时进行验证以确定是 否可以开始履行合同。协助委托人举行验证会议。按相关法律法规的规定办理报批手续。协助办理投资涉及的各项变更登记、重新登记、注销登记手续。（二）律师协助投资方或目标公司起草或调取的，需要向相关政府主管部门报送的文件材料包括：股东变更申请书；投资前各方的原合同、章程及其修改协议；投资各方的批准证书和营业执照复印件；目标公司董事会、股东会关

11、于出资转让的决议；出资变更后的董事会成员名单；投资各方签订的并经其他股东签字或以其他书面方式认可的出资转让协议；审批机关要求报送的其他文件。（三）投资履约阶段的事务 1.投资款到账验收，出具报告书。投资标的的交付及股东名册的变更。股东权利义务的移转。新股东与公司其他股东应当签订新的合营（合作）协议，修订原公司章程和议事规则，更换新董事。第三章国有股权投融资法律实务一、国有产权转让四个阶段：（一）研究、批准阶段1.制定转让方案；内部审议转让方案；相关内容的审核、审批；转让行为的批准。（二）基础工作阶段1.清产核资；财务审计；资产评估。（三）产权交易阶段选择产权交易机构，签订委托协议；披露产权转让

12、信息，广泛征集受让方；组织实施产权交易，签订产权转让合同。（四）后续工作阶段1.产权登记；工商登记；其他登记。二、转让操作程序制定产权转让方案；可行性研究；内部审议决策；产权转让行为审批；清产核资、财务审计、资产评估；选择产权交易机构；披露产权转让信息；组织实施产权交易；转让方案是否有重大调整；确定受让方、签订产权转让合同；结算交割与付款；交易鉴证与变更登记。第四章外商股权投融资法律实务一、中外合资、合作经营企业合同法律适用问题涉及中外合资、合作经营问题，必须适用中国法律。二、外商投资企业与外资企业法中外合资、合作经营企业，不存在股东会，权力机构是董事会。三、投资协议和投资合同中外合资、合作经营企业的协议和合同的区别：正常情况下，合同和协议没有明显区别，但是在中