上市专题研究12：法规体系下关联方的比较

1、上市专题研究12：法规体系下关联方的比较法规体系下关联方的比较一、规范上市公司关联方和关联交易的法规1、中华人民民共和国公司司法2、中华人民民共和国证券券法3、深圳证券券交易所股票票上市规则4、企业会计计准则第366号关联方方披露5、上市公司司信息披露管管理办法6、上市公司司治理准则7、深交所上市市公司内部控控制指引8、上市公司章章程指引9、规范上市公公司与关联方方资金往来及及上市公司对对外担保若干干问题的通知知10、对重大关关联交易等事事项的审核要要求11、中小企业业板上市公司司内部审计工工作指引二、关于关联方方的定义深交所股票上市市规则上市公司信息披披露管理办法法企业会计准则第第36号关关

2、联方披露关联交易关联交易是指上上市公司或其其控股子公司司与上市公司司关联人之间间发生的转移移资源或义务务的事项。关联交易是指上上市公司或者者其控股子公公司与上市公公司关联人之之间发生的转转移资源或者者义务的事项项。关联方交易，是是指关联方之之间转移资源源、劳务或义义务的行为，而而不论是否收收取价款。关联方关联人包括关联联法人和关联联自然人。关联人包括关联联法人和关联联自然人。一方控制、共同同控制另一方方或对另一方方施加重大影影响，以及两两方或两方以以上同受一方方控制、共同同控制或重大大影响的，构构成关联方。母公司直接或间接地控控制上市公司司的法人直接或者间接地地控制上市公公司的法人；该企业的母

3、公司司。（相同）同被控制的兄弟弟公司由前项所述法人人直接或间接接控制的除上上市公司及其其控股子公司司以外的法人人；由前项所述法人人直接或者间间接控制的除除上市公司及及其控股子公公司以外的法法人；与该企业受同一一母公司控制制的其他企业业。（相同）被关联自然人控控制的公司上市公司的关联联自然人直接接或间接控制制的、或担任任董事、高级级管理人员的的，除上市公公司及其控股股子公司以外外的法人；关联自然人直接接或者间接控控制的、或者者担任董事、高高级管理人员员的，除上市市公司及其控控股子公司以以外的法人；该企业主要投资资者个人、关关键管理人员员或与其关系系密切的家庭庭成员控制、共共同控制或施施加重大影响

4、响的其他企业业。（证监监会比会计要要广，因为证证监会自然人人概念还包括括了母公司的的高管。但但会计包括施施加重大影响响）法人股东持有上市公司55%以上股份份的法人；持有上市公司55%以上股份份的法人或者者一致行动人人；对该企业实施共共同控制的投投资方。（550%）对该该企业施加重重大影响的投投资方（200%以上）（证监会比会会计严格：因因为证监会规规定是5%以以上的投资方方）自然人股东直接或间接持有有上市公司55以上股份份的自然人；直接或者间接持持有上市公司司5%以上股股份的自然人人；该企业的主要投投资者个人及及与其关系密密切的家庭成成员。（和红红字相对应，相相符）本公司高管上市公司董事、监监

5、事及高级管管理人员；上市公司董事、监监事及高级管管理人员；该企业或其母公公司的关键管管理人员及与与其关系密切切的家庭成员员。（和红字字相对应，相相符）母公司高管直接或间接地控控制上市公司司的法人的董董事、监事及及高级管理人人员直接或者间接地地控制上市公公司的法人的的董事、监事事及高级管理理人员；该企业或其母公公司的关键管管理人员及与与其关系密切切的家庭成员员。（和红字字相对应，相相符）股东和本公司高高管的亲属直接或间接持有有上市公司55以上股份份的自然人和和上市公司董董事、监事及及高级管理人人员的关系密密切的家庭成成员，包括配配偶、父母及及配偶的父母母、兄弟姐妹妹及其配偶、配配偶的兄弟姐姐妹、

6、年满118周岁的子子女及其配偶偶和子女配偶偶的父母；直接或间接持有有上市公司55以上股份份的自然人和和上市公司董董事、监事及及高级管理人人员的的关系系密切的家庭庭成员，包括括配偶、父母母、年满188周岁的子女女及其配偶、兄兄弟姐妹及其其配偶，配偶偶的父母、兄兄弟姐妹，子子女配偶的父父母；该企业的主要投投资者个人及及与其关系密密切的家庭成成员。该企业业或其母公司司的关键管理理人员及与其其关系密切的的家庭成员（母公司关键键管理人员的的家庭成员是是证监会和会会计的实质性性差别，证监监会不包括）保底条款根据实质重于形形式的原则认认定的其他与与上市公司有有特殊关系，可可能造成上市市公司对其利利益倾斜的法

7、法人和自然人人。根据实质重于形形式的原则认认定的其他与与上市公司有有特殊关系，可可能造成上市市公司对其利利益倾斜的法法人和自然人人。该企业的子公司司、该企业的的合营企业、该该企业的联营营企业。（差别之一：证监会保底底条款；会计计明确指明子子公司、合营营公司和联营营公司）时效条款在过去12个月月内或者根据据相关协议安安排在未来112月内，存存在上述情形形之一的；在过去12个月月内或者根据据相关协议安安排在未来112月内，存存在上述情形形之一的；实际原则，侧重重于会计核算算，其他受同一国有资产产管理机构控控制而形成兄兄弟公司的，不不因此构成关关联关系，但但该法人的董董事长、总经经理或者半数数以上的

8、董事事是上市公司司董事、监事事及高级管理理人员的除外外。（除本条外，上上市规则和信信息披露指引引规定是一样样的。）仅仅同受国家控控制而不存在在其他关联方方关系的企业业，不构成关关联方（相符符）公司法关联关系，是指指公司控股股股东、实际控控制人、董事事、监事、高高级管理人员员与其直接或或者间接控制制的企业之间间的关系，以以及可能导致致公司利益转转移的其他关关系。但是，国国家控股的企企业之间不仅仅因为同受国国家控股而具具有关联关系系。（侧重于于股东、实际际控制人、董董事、监事、高高级管理人员员的责任）税收征管法实施施细则关联企业，是指指有下列关系系之一的公司司、企业和其其他经济组织织一)在资金金、

9、经营、购购销等方面，存存在直接或者者间接的拥有有或者控制关关系；(二)直接或者间间接地同为第第三者所拥有有或者控制；(三)在利利益上具有相相关联的其他他关系。结论上市规则和证监监会一致，与与会计准则有有差别，全面面概括。陷阱：1、控股股东的的监事的亲属属不属于关联联自然人；2、控股子公司司的董监事高高管人员不属属于关联自然然人；3、与其他公司司合营或联营营，并不因合合营或联营而而构成关联关关系；4、关联自然人人任监事的公公司不是关联联法人；5、关联自然人人直接或间接接控制的公司司才是关联法法人（所以持持股5%的不不是）；6、前后一年有有关联自然人人/关联法人人情形的依然然认定为关联联自然人/关

10、关联法人；三、关联交易审审批关联自然人：330万以上独独立董事、董董事会；关联法人：3000万且净资资产0.5%以上，独立立董事、董事事会；关联人：30000万且净资资产5%以上上，独立董事事、董事会、股股东大会。有的公司只规定定了数额，属属于是对自己己的要求比法法规还要严格格。四、法规摘录1、新公司法第二十一条：公公司的控股股股东、实际控控制人、董事事、监事、高高级管理人员员不得利用其其关联关系损损害公司利益益。违反前款款规定，给公公司造成损失失的，应当承承担赔偿责任任。第一百二十五条条：上市公司司董事与董事事会会议决议议事项所涉及及的企业有关关联关系的，不不得对该项决决议行使表决决权，也不

11、得得代理其他董董事行使表决决权。该董事事会会议由过过半数的无关关联关系董事事出席即可举举行，董事会会会议所作决决议须经无关关联关系董事事过半数通过过。出席董事事会的无关联联关系董事人人数不足三人人的，应将该该事项提交上上市公司股东东大会审议。第二百一十七条条：本法下列列用语的含义义：（四）关关联关系，是是指公司控股股股东、实际际控制人、董董事、监事、高高级管理人员员与其直接或或者间接控制制的企业之间间的关系，以以及可能导致致公司利益转转移的其他关关系。但是，国国家控股的企企业之间不仅仅因为同受国国家控股而具具有关联关系系。2、新证券法第一百三十条：证券公司不不得为其股东东或者股东的的关联人提供

12、供融资或者担担保。3、企业会计准准则第36号号关联方方披露第三条：一方控控制,共同控控制另一方或或对另一方施施加重大影响响,以及两方方或两方以上上同受一方控控制,共同控控制或重大影影响的,构成成关联方。控控制,是指有有权决定一个个企业的财务务和经营政策策,并能据以以从该企业的的经营活动中中获取利益。共共同控制,是是指按照合同同约定对某项项经济活动所所共有的控制制,仅在与该该项经济活动动相关的重要要财务和经营营决策需要分分享控制权的的投资方一致致同意时存在在。重大影响响,是指对一一个企业的财财务和经营政政策有参与决决策的权力,但并不能够够控制或者与与其他方一起起共同控制这这些政策的制制定。（与旧

13、旧准则相比，关关联方范围扩扩大了。旧准准则：在企业业财务和经营营决策中，如如果一方有能能力直接或间间接控制、共共同控制另一一方或对另一一方施加重大大影响，本准准则将其视为为关联方；如如果两方或多多方同受一方方控制，本准准则也将其视视为关联方。第四条：下列各各方构成企业业的关联方：(一)该企企业的母公司司.(二)该该企业的子公公司.(三)与该企业受受同一母公司司控制的其他他企业.(四四)对该企业业实施共同控控制的投资方方.(五)对对该企业施加加重大影响的的投资方. (六)该企企业的合营企企业.(七)该企业的联联营企业.(八)该企业业的主要投资资者个人及与与其关系密切切的家庭成员员.主要投资资者个

14、人,是是指能够控制制,共同控制制一个企业或或者对一个企企业施加重大大影响的个人人投资者.(九)该企业业或其母公司司的关键管理理人员及与其其关系密切的的家庭成员.关键管理人人员,是指有有权力并负责责计划,指挥挥和控制企业业活动的人员员.与主要投投资者个人或或关键管理人人员关系密切切的家庭成员员,是指在处处理与企业的的交易时可能能影响该个人人或受该个人人影响的家庭庭成员.(十十)该企业主主要投资者个个人,关键管管理人员或与与其关系密切切的家庭成员员控制,共同同控制或施加加重大影响的的其他企业.第五条：仅与企企业存在下列列关系的各方方,不构成企企业的关联方方:(一)与与该企业发生生日常往来的的资金提

15、供者者,公用事业业部门,政府府部门和机构构.(二)与与该企业发生生大量交易而而存在经济依依存关系的单单个客户,供供应商,特许许商,经销商商或代理商.(三)与该该企业共同控控制合营企业业的合营者.第六条：仅仅同同受国家控制制而不存在其其他关联方关关系的企业,不构成关联联方。4、上市公司信信息披露管理理办法第七十一条：（三三）上市公司司的关联交易易，是指上市市公司或者其其控股子公司司与上市公司司关联人之间间发生的转移移资源或者义义务的事项。关关联人包括关关联法人和关关联自然人。具有以下情形之之一的法人，为为上市公司的的关联法人：1直接或或者间接地控控制上市公司司的法人；22由前项所所述法人直接接或

16、者间接控控制的除上市市公司及其控控股子公司以以外的法人；3关联自自然人直接或或者间接控制制的、或者担担任董事、高高级管理人员员的，除上市市公司及其控控股子公司以以外的法人；4持有上上市公司5%以上股份的的法人或者一一致行动人；5在过去去12个月内内或者根据相相关协议安排排在未来122月内，存在在上述情形之之一的；6中国证监会会、证券交易易所或者上市市公司根据实实质重于形式式的原则认定定的其他与上上市公司有特特殊关系，可可能或者已经经造成上市公公司对其利益益倾斜的法人人。具有以下情形之之一的自然人人，为上市公公司的关联自自然人：1直接或者间间接持有上市市公司5%以以上股份的自自然人；2上市公司董

17、董事、监事及及高级管理人人员；3直直接或者间接接地控制上市市公司的法人人的董事、监监事及高级管管理人员；44上述第11、2项所述述人士的关系系密切的家庭庭成员，包括括配偶、父母母、年满188周岁的子女女及其配偶、兄兄弟姐妹及其其配偶，配偶偶的父母、兄兄弟姐妹，子子女配偶的父父母；5在在过去12个个月内或者根根据相关协议议安排在未来来12个月内内，存在上述述情形之一的的；6中国国证监会、证证券交易所或或者上市公司司根据实质重重于形式的原原则认定的其其他与上市公公司有特殊关关系，可能或或者已经造成成上市公司对对其利益倾斜斜的自然人。5、深交所上市市规则10.1.2：上市公司的的关联人包括括关联法人

18、和和关联自然人人。10.1.3：具有以下情情形之一的法法人，为上市市公司的关联联法人：（一一）直接或者者间接控制上上市公司的法法人；（二）由由上述第（一一）项法人直直接或者间接接控制的除上上市公司及其其控股子公司司以外的法人人；（三）由由第10.11.5条所列列上市公司的的关联自然人人直接或者间间接控制的，或或者由关联自自然人担任董董事、高级管管理人员的除除上市公司及及其控股子公公司以外的法法人；（四）持持有上市公司司5%以上股股份的法人；（五）中国国证监会、本本所或者上市市公司根据实实质重于形式式的原则认定定的其他与上上市公司有特特殊关系，可可能导致上市市公司利益对对其倾斜的法法人。10.1

19、.4；上市公司与与前条第（二二）项所列法法人受同一国国有资产管理理机构控制的的，不因此而而形成关联关关系，但该法法人的董事长长、总经理或或者半数以上上的董事兼任任上市公司董董事、监事或或者高级管理理人员的除外外。10.1.5：具有以下情情形之一的自自然人，为上上市公司的关关联自然人：（一）直接接或间接持有有上市公司55以上股份份的自然人；（二）上市市公司董事、监监事和高级管管理人员；（三三）第10.1.3条第第（一）项所所列法人的董董事、监事和和高级管理人人员；（四）本本条第（一）项项和第（二）项项所述人士的的关系密切的的家庭成员，包包括配偶、年年满18周岁岁的子女及其其配偶、父母母及配偶的父

20、父母、兄弟姐姐妹及其配偶偶、配偶的兄兄弟姐妹、子子女配偶的父父母；（五）中中国证监会、本本所或者上市市公司根据实实质重于形式式的原则认定定的其他与上上市公司有特特殊关系，可可能导致上市市公司利益对对其倾斜的自自然人。10.1.6：具有以下情情形之一的法法人或者自然然人，视同为为上市公司的的关联人：（一一）根据与上上市公司或者者其关联人签签署的协议或或者作出的安安排，在协议议或者安排生生效后，或在在未来十二个个月内，将具具有第10.1.3条或或者第10.1.5条规规定的情形之之一；（二）过过去十二个月月内，曾经具具有第10.1.3条或或者第10.1.5条规规定的情形之之一。10.2.1：上市公司

21、董董事会审议关关联交易事项项时，关联董董事应当回避避表决，也不不得代理其他他董事行使表表决权。该董董事会会议由由过半数的非非关联董事出出席即可举行行，董事会会会议所做决议议须经非关联联董事过半数数通过。出席席董事会的非非关联董事人人数不足三人人的，上市公公司应当将该该交易提交股股东大会审议议。前款所称关联董董事包括下列列董事或者具具有下列情形形之一的董事事：（一）交交易对方；（二二）在交易对对方任职，或或在能直接或或间接控制该该交易对方的的法人单位或或者该交易对对方直接或间间接控制的法法人单位任职职的；（三）拥拥有交易对方方的直接或间间接控制权的的；（四）交交易对方或者者其直接或间间接控制人的

22、的关系密切的的家庭成员（具具体范围参见见本规则100.1.5条条第（四）项项的规定）；（五）交易易对方或者其其直接或间接接控制人的董董事、监事和和高级管理人人员的关系密密切的家庭成成员（具体范范围参见本规规则10.11.5条第（四四）项的规定定）；（六）中中国证监会、本本所或上市公公司认定的因因其他原因使使其独立的商商业判断可能能受到影响的的人士。10.2.2：股东大会审审议关联交易易事项时，下下列股东应当当回避表决：（一）交易易对方；（二二）拥有交易易对方直接或或间接控制权权的；（三）被被交易对方直直接或间接控控制的；（四四）与交易对对方受同一法法人或自然人人直接或间接接控制的；（五五）因与交易易对方或者其其关联人存在在尚未履行完完毕的股权转转让协议或者者其他协议而而使其表决权权受到限制或或影响的；（六六）中国证监监会或本所认认定的可能造造成上市公司司对其利