完善商业银行小额抵债资产处置制度的建议

1、完善商业银行小小额抵债资产产处置制度的的若干建议摘要:零星、小小额抵债资产产目前在商业业银行资产处处置过程中处处于非常重要要的地位,也是矛盾最最多领域文章章针对这一现现实,提出了符合合实际操作的的一系列制度度安排和完善善措施关键词:商业银银行;小额抵债资资产;处置制度商业银行日常经经营中抵债资资产的处置效效率是一个非非常现实的问问题抵债资产产处置效率的的高低,影响着整个个银行体系的的活力,因而完善现现有抵债资产产处置的制度环境就显得得尤为重要一、中资商业银银行抵债资产产处置的制度度安排与主要要缺陷当前,中资商业业银行处置不不良资产,除其中大额额的、特定的的交由专业的的资产管理公公司处理外,其余

2、零星的的、小额的抵抵债资产由于于成本的不经经济仍由银行行自行处理,其中又以以以物抵债方式式获得的抵债债资产为多这这类抵债资产产,在目前银行行资产处置过过程中处于非非常重要的地地位,也是矛盾最最多的领域对对这类抵债资资产处置主要要有两种形式式,一种是通过过银行与相关关方面达成协协议变现处置置或折价抵债债,另一种是通通过诉讼方式式经过一系列列的司法程序序变现或折价价抵债实践中中,许多抵债资资产的获得本本身就是通过一系列列司法手段(如查封、扣扣押、冻结等)获得,因此,目前银行抵抵债资产处置置制度环境的的主要内容就就是诉讼方式式下的处置制制度下面的分分析也将以此此为线索展开开1.流质契约的的禁止提高了

3、了抵债资产的的处置成本根据我国担保保法的规定定,“债务履行期期届满抵押权权人未受清偿偿的,可以与抵押押人协议以抵抵押物折价或或者以拍卖、变变卖该抵押物物所得的价款款受偿;协议不成的,抵押权人可可以向人民法法院提起诉讼讼”由于上述对流质质契约问题的的禁止性规定定,银行需要行行使抵质押权权时,借贷双方无无法就抵押物物处置的价值值达成一致,因此,目前银行处处置抵押物的的手段一般只限于通过司司法途径,法院一般会会通过公开拍拍卖的方式处处置禁止流质契约的的规定在市场场经济很不完完善的情况下下是必要的,但在银行实实践中,担保物权中中的评估、拍拍卖、处置等等程序需要不不少费用,显然比“不还钱就以以物折抵”的

4、流质契约约的实现成本本要高因此,对流质契约约的禁止性规规定有必要进进一步完善2.抵债资产通通过司法拍卖卖程序的市场场化程度不够够目前抵债资产的的司法拍卖依依据的是2004年最高人人民法院关于于人民法院民民事执行中拍拍卖、变卖财财产的规定(法释2004116号)该规定曾多多次修改,在某些方面面有所改进,但其中一些些规定的市场场化程度仍然然不高一是在评估、拍拍卖机构的选选择方面尽管管最高人民民法院关于人人民法院民事事执行中拍卖卖、变卖财产产的规定对对是否评估、评评估机构的选选择上给双方方当事人较大大的选择空间,但在实践中中更多的是由由法院在指定定的名册中随随机确定因此此,银行在这一一过程中的自自主

5、权利受到到极大限制特特别要指出的的是,由于收费按按拍卖成交价价的一定比例例确定,因此评估、拍拍卖机构往往往存在高估抵抵债资产价值值的倾向在这这种情况下,银行的权益益就会缺乏应应有的保障二是在拍卖保留留价的确定方方面按照现行行规定,拍卖应当确确定保留价,拍卖保留价价由人民法院院参照评估价价或市价(未作评估时)确定法院在确定保留价时,第一次拍卖卖的保留价不不得低于评估估价或者市价价的80%;如果出现流拍,再行拍卖时,可以酌情降降低保留价,但每次降低低的数额不得得超过前次保保留价的20%这种做法往往往导致拍卖卖底价过高,限制了拍卖卖的市场化程程度需要指出出的是,在最终流拍拍的情况下,银行往往被被迫以

6、不能实实现拍卖的该该保留价作价价接受抵债资资产三是拍卖次数的的规定方面现现行规定要求求,对于第二次次拍卖仍然流流拍的不动产产或其他财产产、对于第三三次拍卖仍然然流拍的不动动产或其他财财产,法院可以依依照规定将相相关资产作价价交申请执行行人或其他先先执行债权人人抵债;否则,法院将解除除查封、扣押押、冻结,并将该动产产退还被执行行人这种要么么以保留价抵抵债、要么丧丧失相关权益益的两难选择择,虽然有利于于提高案件的的执行率,但不利于维维护商业银行行的正当权益益3.多次过户、繁繁杂税费使得得抵债资产处处置成本过高高双重过户制度降降低了处置效效率在取得抵抵债资产后,银行对房地地产、车辆等等需办理过户户手

7、续转入;在最终转让让该抵债资产产时,银行又要办办理过户手续续转出这种双双重过户制度度使银行面临临着“过户难”的突出矛盾,影响了抵债债资产的处置置效率,也给银行资资产安全带来来了很大隐患患在银行的抵抵债资产中,无法办理过过户的占很大大比例,其中有的是是因为抵债资资产的权属不不明或产权证书不全;有的是因为为银行经营范范围的限制;更多的是由由于费用繁多多,手续繁琐,造成抵债资资产过户举步步维艰以房地地产为例,抵债资产从从企业过户到到银行,再由银行过过户到买方的的过程产生了了两次过户费费用,银行因急于于处置资产而而处于被动地地位,有时被迫承承担两次费用用实践中,银行为规避避两次过户而而造成的巨额额费用

8、,往往在取得得抵债资产后后并不过户,而是等找到到买家后再将将财产直接过过户给买家但但未过户的财财产在法律意意义上还不完完全属于银行行,一旦发生纠纠纷银行将处处于十分被动动的局面繁杂的税费使得得抵债资产的的处置成本相相当高目前的的税费环节主主要情况如下下:一是在收取取抵贷资产时,向资产评估估机构支付评评估费,向法院支付付诉讼费和执执行费;二是在办理理产权变更过过户时要交纳纳契约税、印印花税以及过过户费、交易易综合服务费费等;三是在抵债债资产处置变变现时,还需交纳营营业税、车船船使用税、房房产税、土地地增值税以及及土地出让金金等等以划拨拨方式取得国国有土地使用用权的,转让房地产产时,应当由受让让方

9、办理土地地使用权出让让手续,并依照规定定缴纳土地使使用权出让金金后才可受偿偿其余变现所所得,集体使用权权的土地,在获得土管管部门同意办办理征用、出出让手续后,除上述土地地出让金外,还需支付给给乡镇集体一一笔征地补偿偿安置费尤其其是土地出让让金,往往占用了了不小一笔银银行资金从银行实实践来看,所有这些税税费(还包括持有有抵债资产期期间可能支出出的各种管理理费用,以及垫付的的各种费用)合计可达抵抵债资产价值值的15-200%事实上,银行取得并转转让抵债资产产不是出于普普通的商业原原则,不是为了利利用该抵债资资产开展经营营或取得盈利利因此,上述双重过过户手续显得得繁琐,处置成本也也显得过高实践中,银

10、行以以物抵债时往往往还要承担担并非自己义义务的一些成成本在资产存存在欠缴税费费(如土地出让让金、过户税税费、物业管管理费等)的情况,银行如果同同意接受其作作为抵债资产产,在办理相关关手续时事实实上必须代为为缴纳所欠税税费,否则就无法法办理过户手手续这些税费费虽然最终应当从从抵债资产处处置中予以抵抵扣(并不直接从从抵债资产价价值中扣除,而只是作为相相关的费用),但对银行来来讲(尤其是土地地出让金)显然加大了了处置成本此此外,对一些暂时无无法变现或变变现价格过低低的抵债房地地产,银行只得采采取租赁的方方式以尽量减减少损失但根根据有关规定定,对这部分租租金收入还要要征收房产税税、营业税、城城市维护建

11、设设税和教育费费附加税等,税费比例极极高相比之下下,最初如以货货币资金形式式回收利息的的话,则只需要缴缴纳营业税可可以说,各种税费大大大影响了银银行资产的保保全4.银行作为抵抵债资产的所所有权人权利利行使受到较较大制约根据商业银行行法规定,“商业银行在在中华人民共共和国境内不不得从事信托托投资和证券券经营业务,不得向非自用用不动产投资资或者向非银银行金融机构构和企业投资资”对商业银行行因行使抵押押权、质权而而取得的不动动产或者股权权,更是规定了了二年的处分分期限事实上上,对于银行受受让的不动产产,多为建设中中或正在营业业的商务楼或或商品房,银行并无具具有经营、管管理此类楼宇宇的专业管理理人才及

12、资源源;对于受让的的公司股权,虽然根据最最高人民法院院关于审理理与企业改制制相关民事纠纠纷案件若干干问题的规定定关于债权权转股权问题题的规定和公公司法关于于人民法院可可以依照法律律规定的强制制执行程序转转让股东股权权的规定等,银行可因受让股股权而掌握公公司的经营权权力,但从目前实实际来看,法院基本不不支持此类做做法,银行人员并并不能真正进进入董事会,这就使银行行的应有权利利仅限于一张张法律文书,而在实践中得得不到应有的的保障此外,在个人住住房按揭贷款款中,银行的抵押押权利事实上上可能悬空或或受极大限制制2005年底最高人人民法院出台台的关于人人民法院执行行设定抵押的的房屋的规定定,虽然较此前前

13、相关规定对对银行处置所所抵押房屋的的权利有所放放宽,但仍然规定定如被执行人人无法自行解解决居住问题题且申请执行行人无法为其其提供临时住住房的,即使抵押的的房屋被拍卖卖、变卖或者者抵债的,法院也不应应强制被执行人迁出这这实际上要求求作为债权人人的银行而言,肩负起了为为债务人寻找找临时住房的的社会责任,继而带来一一系列诸如解解决租金的问问题等,又为银行实实现抵押权利利徒增许多的的前置程序二、关于完善银银行抵债资产产处置制度的的若干建议完善银行抵债资资产的处置制制度,首要问题就就是调整抵债债资产处置制制度安排的指指导思想,将银行抵债债资产的处置置区别于一般般市场主体的的正常商业交交易行为,按照特殊的

14、的办法进行管管理,使之与银行行抵债资产的的内在性质相相符然后,根据这一指指导思想或思思路,对现有涉及及银行处置抵抵债资产的法法规、政策予予以调整(一)按照以物物抵债的特有性质调整相相应的制度安安排在市场经济下,针对各类物物品的交易、转转让、过户等等环节征收相相应税、费是是必要的但是,商业银行处处置抵债资产产与一般的商商业交易行为为有着明显的的特殊性这主主要体现在两两个方面:1.银行抵债资资产的处置行行为不同于纯纯粹的商业交交易行为目前的各种资产产交易、转让让、过户制度度针对的是普普通的商业交交易行为,其出发点是是一般的商业业原则虽然银银行处置抵债债资产表面上上也是一种商商业行为,但这是一种种被

15、动的交易易行为,其目的不是是为了从相关关物品的交易易中获得额外外的收益,而是服从于于不良资产的的处置,尽量减少损损失事实上,不良资产特特别是抵债资资产的处置,是银行收回回不良贷款本本息的过程,根本就不是是普通商业意意义上的“真实销售”具体来说,一方面,银行作为债债权人是被动动接受抵押物物,又受到商业业银行法关于于处置期限的的限制;另一方面,巨额的税费费及对该行业业的陌生很大大程度上导致致了银行债权权损失的结果果例如,各商业银行行一般都规定定必须在一定定的时间内(如一年)将抵债资产产处置变现,不得持有或或以此盈利;在现行司法法程序下如果果抵债资产拍拍卖不成功,银行往往要要接受相关的的抵债资产因因

16、此,应对现行有有关规定或税税法作出特别别说明,在接受、过过户、登记和和处置等环节节予以特殊对对待,提高处置效效率;同时,在税费收取取上要真正体体现一个“抵”字,予以税费减免免等优惠政策策,切实减轻商商业银行的财财务负担2.银行抵债资资产处置是附附属于货币经经营这一核心心业务银行的核心功能能是经营货币,目前主要表表现为吸收存存款、发放贷贷款银行对抵抵债资产的处处置不是一个个独立的经营营行为,它完全由不不良资产的处处置而引起,是货币经营营活动中出现现“病变”因素后采取取的行为因此此,银行处理抵抵债资产是一一种银行核心心经营活动的的附属行为,有着严格的的限制措施,比如要求在在清收不良债债权时必须坚坚

17、持首先以货货币形式受偿偿,严格控制以以物抵债债务务人无货币清清偿能力时,应当首先拍拍卖、变卖非非货币资产,以所得货币币清偿债务银银行并不以此此为自己的盈盈利来源,也不存在借借此盈利的可可能性,相反它只是是为了确保货货币经营活动动的正常进行行抵债资产处处置的主体不不同决定了处处置的目的不不同,也决定了抵抵债资产处置置的性质不同同,不能仅凭交交易过户的表表象而与一般般的商业运作作相混同不同同性质的行为为,应该适用不不同的税费制制度,这样才能体体现区别对待待的原则正由由于这是银行行的附属行为为,不属于银行行正常营业范范围,对该部分交交易应该实行行特殊的包括括税费规定在在内的政策,符合税收中中性原则和

18、国国际通行做法法3.突出抵债特特性调整相关关法规或政策策如上所述,对银银行处置抵债债资产的行为为按普通商业业交易行为予予以管理(包括税费缴缴纳、办理过过户手续等),实际上混淆淆了两种不同同性质的行为为,扭曲了不良良资产处置行行为的性质,从而影响了了银行抵债资资产的处置效效率,也对银行业的的金融服务能能力的发挥造造成了较大的的不利影响比比如,由于银行往往往最终并不不占用抵债资资产,办理受让过过户的目的是是为了最终的的转让变现这这种使得在以以物抵债及其其随后的处置置过程中,银行作为受受让方和出让让方需要先后后办理两次过过户手续、缴缴纳两次相关关费用的问题题显然很不合合理理顺银行行抵债资产处处置的各

19、种制制度、规定,突出该行为为的“抵债”特性,是完全必要要的(二)改善银行行抵债资产处处置环境的具具体政策建议议正如前面所分析析的那样,在银行大都都依靠抵、质质押来降低贷贷款风险的背背景下,对流质契约约的禁止性规规定往往导致致银行大量面面临以物抵债债的现象在现现有司法规定定下,以物抵债同同样往往导致致银行在司法法拍卖流拍时时被迫接受资资产冲抵不良良贷款由于对对流质契约等等基本法律原原则的修改需需要经过复杂杂的程序,一时恐怕难难以突破,因此下面的的建议主要从从修改现行具具体法律、法法规的角度提提出1.改进抵债资资产处置的司司法制度,提高市场化化程度价格因素在银行行处置抵债资资产或以物抵抵债时起着非

20、非常关键的地地位从经济原原则看,只有卖不出出去的价格,没有卖不出出去的物品,司法拍卖流流拍都源于价价格不够合理理实践中,银行考虑到到以物抵债后后可能面临的的各种交易、持持有、变现成成本,大多数时候候并不愿意该该资产以物抵抵债应该看到到,抵债资产的的转让从借款款人的角度来来看,也是一种极极其特殊的行行为,其流动性在在各种因素(如转让时间间、公告范围围、专用属性性等)影响下受到到明显限制因因此,以市场上正正常交易的同同类物品价格格水平来定价价显然并不合合适,折价出售是是正常的现象象此外,目前这种拍拍卖方式的价价格形成机制制决定了只要要有人愿意接接受,其成交价格格只会朝上走走而不会越来来越低如果能能

21、够以一个较较高的价格成成交,这也是银行行所愿意看到到的因此,希望通过事先先确定一个价价格来保护抵抵债资产原所所有人的权益益并不合适也也无必要基于于上述考虑,建议在抵债债资产的司法法拍卖环节增增强债权银行行的自主性,通过更加市市场化的机制制提高抵债资资产的处置效效率一是建议扩大银银行自主选择择评估机构、拍拍卖机构的权权利当双方无无法就评估机机构、拍卖机机构的选择达达成一致的,允许银行在在法院指定的的相关机构中中自主选择确确定(而不是目前前的随机确定定),或者允许银银行通过公开开招标确定评评估机构、拍拍卖机构(而不是目前前事实上的需需双方当事人人一致同意)法院则重点点对评估、拍拍卖的公正性性进行监

22、督二是完善保留价价的确定方式式事实上,在采取拍卖卖的情况下确确定保留价的的做法并无必必要当然,考虑到流拍后后银行可能以以物抵债时的的作价需要,保留价可以以作为依据为为此,建议扩大保保留价确定时时的折让幅度度,比如每次最最高可达25-300%,较目前的规规定提高5-10个百分点同同时,流拍后确定定再拍保留价价时,债权银行要要求一次到底底(即达到每次次可折让幅度度的上限)的,法院应当准准许三是放宽拍卖环环节的限制在在不调整保留留价确定方式式的情况下,建议放宽上上述限制一是是适当延长拍拍卖公告期,扩大拍卖参参与人的范围围二是增加一一次拍卖,动产最多可可拍卖3次,不动产最多多可拍卖4次综合上述分析,针

23、对保留价价的确定问题题,提高折让幅度度与增加一次次拍卖基本是是等效的从提提高处置效率率的角度来看看,扩大折让幅幅度(折让上限由由目前的80%调整为70%,同时赋予银银行一次浮足足的权利)的措施更好好2.设立银行以以物抵债资产产的特殊权益益状态,提高处置效效率为提高银行通过过以物抵债方方式处置不良良资产的积极极性,建议为银行行通过以物抵抵债方式取得得的抵债资产产设立特殊的的权益状态,免办银行获获得抵债资产产时的受让过过户手续银行行凭以物抵债债协议或法院院裁定,向相关机构构予以登记备备案,并在登记机机构的相关系系统中予以标标识,从而进入权权益特殊状态态登记机构通通过一定形式式向银行确认认该状态在该

24、权益状态下下,登记机构并并不真正办理理所有权人的的变更登记,相关书面权权证上的所有有权人并不变变化;但是,相关资产完完全处于银行行控制之下,与原所有权权人或仍然是是名义所有权权人的机构没没有任何关系系,也不涉及所所有权人的任任何法律诉讼讼,登记机构只只能凭银行处处置该资产时时出具的书面面要求才能解解除该特殊状状态由于受让时未办办理真正的过过户手续,银行最终处处置抵债资产产时因此也无无需办理出让让过户手续在在银行最终处处置抵债资产产时,登记机关凭凭银行出具的的相关资料(如资产转让让合同、特殊殊权益状态确确认材料等)予解除特殊殊权益状态,并办理过户户手续进入特特殊权益状态态后,任何处置行为为都不需

25、要银银行以物抵债债之前的所有有权人的任何何授权,因为协议转转让或法院裁裁定已将所有有权益转让给给银行3.减免银行处处置抵债资产产过程中的相相关税费,从而降低处处置成本一是免征汽车类类抵债资产的的通行费、养养路费在燃油油税办法尚未未出台的情况况下,考虑到银行行对以物抵贷贷资产有着十十分严格的使使用、保管规规定,建议在银行行明确不使用用该资产时,对此类应针针对使用者征征收的费用予予以免征二是免征进入特特殊权益状态态的抵债资产产的过户环节节税费除银行行可以向登记记机构缴纳申申请进入特殊殊权益状态的的手续费用外外,建议免征以以下税费:银行受让抵抵债资产环节节,免征真正办办理过户手续续情况下需要要缴纳的

26、手续续费、登记费费、契税、印印花税,以及有时需需要承担的土土地出让金等等;银行出让抵抵债资产环节节,免征真正办办理过户手续续时需要缴纳纳的营业税及及各种附加、土土地增值税,以及其他相相关税费三是在营业税、增增值税等方面面予以相应优优惠抵债资产产是不动产的的,免征银行最最终销售转让让该不动产和和持有期间利利用该不动产产从事融资租租赁业务应缴缴纳的增值税税、营业税借借款方以货物物、不动产、无无形资产、有有价证券和票票据等抵充贷贷款本息的,免征银行销销售转让该货货物、不动产产、无形资产产、有价证券券、票据以及及利用该货物物、不动产从从事融资租赁赁业务应缴纳纳的增值税、营营业税进入特特殊权益状态态的抵债房地地产,在未处置前前的闲置期间,免征房产税税和城镇土地地使用税;对转让进入入特殊权益状状态的房地产产取得的收入入,免征土地增增值税4.其他维护银银行处置抵债债资产时相关关权益的建议议一是调整