自考合同法大纲摘要

1、PAGE PAGE 83第一章 合同与合同法第一节 合同的概念和特征大陆法学者基本上认为合同是一种合意或者协议。英美法学者大都认为合同是一种允诺。合同是平等主体体的自然人、法人、其它组织之之间设立、变更、终止民事权权利义务关系系的协议。合同具有以下法法律特征：1、合同是一种种合意；2、合同是发生生法律上效果果的双方民事事行为；3、合同是发生生民法上效果果的民事行为为。第二节 合同同的分类一、有名合同与与无名合同根据法律上是否否规定了合同同的名称为标标准，合同可可分为有名合合同和无名合合同。有名合同又称为为典型合同,是指由法律律赋予其特定定名称及具体体规则的合同同。主要有155种:包括买买卖合同

2、；供用电、水、气热力合同同；赠予合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合合同；承揽合同；建设工程合合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同和和居间合同,都属于有名名合同。无名合同又称非非典型合同,即在法律、行政法规中中未明文规定定合同名称和和调整范围的的合同。有名合同与无名名合同分类的的法律意义:主要在于两两者适用的法法律规则不同同。对于有名合合同应当直接接适用合同法法的规定;对对于无名合同同,则首先应应当考虑适用用合同法的一一般规则。另外,因为为无名合同的的内容可能涉涉及到有名合合同的某些规规则。因此,也可可以比照类似似的有名合同同的规则,参参照合同的经经济目的及当当事人

3、的意思思等对无名合合同进行处理理。二、双务合同与与单务合同根据双方当事人人是否互相负负有义务，合合同可分为双双务合同与单单务合同。双务合同是当事事人双方互负负对待给付义义务的合同。单务合同是合同同当事人仅有有一方负担给给付义务的合合同。区分双务合同与与单务合同的的意义:在是否适用同同时履行抗辩辩权方面不同同；在风险的负担担上是不同的的；因一方的过错错所致合同不不履行的后果果不同。三、有偿合同与与无偿合同根据当事人是否否可以从合同同中获取某种种利益，可以以将合同分为为有偿合同和和无偿合同。有偿合同，是指指一方通过履履行合同规定定的义务而给给对方某种利利益，对方要要得到该利益益必须为此支支付相应代

4、价价的合同。有有偿合同是商商品交换最典典型的法律形形式。无偿合同，是指指一方给付对对方某种利益益，对方取得得该利益时并并不支付任何何报酬的合同同。无偿合同同是等价有偿偿原则在适用用中的例外。区分有偿合同和和无偿合同的的意义：首先在于可据据此确定某些些合同性质；其次，在无无偿合同中，单单纯出让利益益的一方原则则上只承担较较低的注意义义务。此外，在在法律的适用用方面，如果果当事人订立立的合同是无无名合同，而而该合同在性性质上又是有有偿合同，则则依据合同法法第174条条的规定，应应当参照买卖卖合同的有关关规定适用。如如果是无偿合合同，则不适适用这一规定定。四、诺成合同与与实践合同诺成合同是指当当事人

5、一方的的意思表示一一旦经对方同同意即能产生生法律效果的的合同。实践合同又称要要物合同,是是除当事人双双方意思表示示一致以外尚尚需交付标的的物才能成立立的合同。诺成合同与实践践合同的区别别在，并不在在于是否应交交付标的物，而而是二者成立立的时间不同同。我国合同法中，实践合同主要限于客运合同、一般保管合同、自然人间的借款合同等。区分诺成合同与与实践合同的的意义:两种种合同成立的的条件、时间不同。五、要式合同与与不要式合同同。根据合同成立是是否应以一定定的形式为要要件，可将合合同分为要式式合同与不要要式合同。要式合同是指法法律、行政法规规规定,或者当当事人约定应应当采用书面面形式的合同同、前者称为法

6、法定之要式合合同,后者称称为约定之要要式合同。不要式合同是指指法律不要求求必须具备一一定形式和手手续的合同。区分要式合同与与非要式合同同分类的意义义:主要在于某些些法律和行政政法规对合同同形式的要求求可能影响合合同的生效。六、主合同与从从合同根据合同相互之之间的主从关关系，可将合合同分为主合合同与从合同同。主合同，是指不不依赖其它合合同而能够独独立存在的合合同。从合同，是指以以他合同的存存在为存在前前提的合同。主合同与从合同同分类的法律律意义:从合合同以主合同同存在为前提提；主合同的消消灭,从合同同也将随之消消灭。七、本约(本合合同)与预约约(预备合同同)所谓“预约”，是指当事人人之间约定将将

7、来订立一定定合同的合同同。将来应当订立的的合同称之为为“本约”。本约与预约分类类的法律意义义:违约责任的内内容不同 aa对预约的违违反,预约权权利人只能请请求对方履行行订立本约的的义务,不能能直接要求履履行本约的义义务。 b 即使使在预约中,明确了标的的物及价金范范围,也不能能认为本约成成立。八、为自己订立立的合同与为为第三人利益益订立的合同同。根据订约人订立立合同的目的的是否为自己己谋取利益，合合同可以分为为“为订约人自自己订立的合合同”和“为第三人利利益订立的合合同”为自己订立的合合同，是指订约当当事人订立合合同式为自己己设定权利,使自己直接接取得和享有有某种利益。为第三人利益订订立的合同

8、，是是指订约当事事人并非为了了自己设定权权利而是为第第三人利益订订立合同,合合同将对第三三人发生效力力。此种合同的法律律特征：第一一，第三人不不是订约当事事人，他不必必在合同上签签字，也不需需要通过其代代理人参与缔缔约。第二，此此种合同只能能给第三者设设定权利，而而不得为其设设定义务。第第三，此种合合同的订立，事事先无须通知知或争得第三三人同意。第三节 合同同关系一、合同关系的的构成合同关系和一般般民事法律关关系一样，也也是由主体、内内容和客体三三个要素构成成的。（一）合同关系系的主体合同关系的主体体又称为合同同的当事人，包包括债权人和和债务人。（二）合同关系系的内容合同关系的内容容即基于合同

9、同而产生的债债权和债务，又又称合同债权权和合同债务务。合同债权又称为为“对人权”。合同债权权是指债权人人依据法律或或合同的规定定而享有的请请求债务人为为一定行为的的权利。合同同债权在本质质上是一种请请求权。合同同债务是指债债务人依据法法律或合同所所承担的义务务，即债务人人向债权人为为特定行为的的义务。（三）合同关系系的客体合同关系的客体体主要是债务务人的行为而而非物。 二、合同关关系的相对性性合同作为民事法法律关系的一一种，其主要要特点在于合合同关系的相相对性。所谓合同关系的的相对性,主主要是指合同同关系只能发发生在特定的的合同当事人人之间,只有有合同当事人人一方能够向向另一方基于于合同提出请

10、请求或提出诉诉讼;于合同同当事人没有有发生合同上上的权利义务务关系的第三三人,不能依依据合同向合合同当事人提提出请求或诉诉讼,也不能能承担合同的的义务或责任任;非依法律律或合同约定定,第三人不不能主张合同同上的权利。 合同的相对性规规则主要包含含以下几方面面的内容:1、合同主体的的相对性合同主体的相对对性，是指合合同关系只能能发生在特定定的主体之间间,只有合同同当事人一方方能够向合同同的另一方当当事人基于合合同提出请求求或提出诉讼讼请求。具体的说,首先,由于于合同关系仅仅是在特定人人之间发生的的法律关系。因此,只有有合同关系当当事人彼此之之间才能相互互提出请求,与合同关系系当事人没有有发生合同

11、上上的权利义务务关系的人,不能依据合合同向合同当当事人提出请请求或诉讼；其次,合同同一方当事人人只能向另一一方当事人提提出合同上的的请求及诉讼讼,而不能向向与其没有合合同关系的第第三人提出合合同上的请求求或诉讼。2、合同内容的的相对性合同内容的相对对性，是指除除法律、合同另有规规定外,只有有合同当事人人才能享有某某个合同说规规定的权利,并承担合同同说规定的义义务。合同当事人人以外的任何何第三人不能能主张合同上上的权利。在双务合同同中,合同内内容的相对性性还表现在一一方的权利就就是另一方的的义务,另一一方承担义务务才使一方享享有权利,权权利义务是相相互对应的,因此权利人人的权利必须须依赖于义务务

12、人履行义务务的行为才能能实现、3、合同责任的的相对性违约责任是当事事人不履行合合同所应承担担的法律后果果。义务是责任任产生的前提提,而责任则则是债务人不不履行其义务务时,国家强强制债务人履履行债务和承承担责任的表表现,责任与与义务是相互互依存、不可分离的的。由于违约责责任以合同债债务的存在为为前提,而合合同债务则主主要体现在合合同义务之中中,合同义务务的相对性必必然决定了合合同责任的相相对性、所谓违约责任的的相对性是指指违约责任只只能在特定的的当事人之间间,即合同关关系的当事人人之间发生；合同关系以以外的人不负负违约责任,合同当事人人也不对其承承担违约责任任、根据合同同法第1009条和第112

13、1条,“当事人一方方未支付价款款或报酬的,对方可以要要求其支付价价款或报酬”,“当事人一方方因第三人的的原因造成违违约的,应当当向对方承担担违约责任”。违反合同责任的的相对性,包包括三方面内内容:第一,违约当事事人应对自己己的过错造成成的违约后果果承担责任,而不能将责责任推卸给他他人。根据合同法法的一般规则则,债务人应应对其履行辅辅助人的行为为负责。所谓债务履履行辅助人,是指根据债债务人的意思思辅助债务人人履行债务的的人。主要包括两两类:一是债债务代理人,二是代理人人以外的根据据债务人的意意思事实上从从事债务履行行的人。履行辅助人人通常与债务务人之间具有有某种委托与与劳务合同等等关系,但他他与

14、债权人之之间并无合同同关系,因此此债务人应就就履行辅助人人的行为向债债权人负责,如果因为履履行辅助人的的过错而致债债务不履行,债务人应对对债权人负违违约责任。第二，在因第三三人的行为造造成债务不能能履行的情况况下债务人仍仍应向债权人人承担违约责责任。我国合同同法第1221条对此已已经作出了明明确的规定、债务人在承承担违约责任任以后,有权权向第三人追追偿、债务人为第第三人的行为为向债权人负负责,既是合合同相对性规规则的体现,也是保护债债权人利益所所必需的。当然,如果果第三人行为为已经直接构构成侵害债权权,那么,第第三人可依侵侵权法规定向向债权人负责责。我国民法也也确认了债务务人应就第三三人行为向

15、债债权人负责的的原则。第三,债务人只只能向债权人人承担违约责责任,而不能能向国家或第第三人承担违违约责任。因为只有债债权人和债务务人才是合同同当事人、其它人因不不是合同的主主体,所以债债务人不应对对其承担违约约责任、如果因为违违约造成国家家、集体或他人人损害的,债债务人应承担担民事责任、行政责任乃乃至刑事责任任、所以,在违违约的情况下下,法律为制制裁违约当事事人的行为,对违约方处处以罚款、收缴其非法法所得等,都都不是违约责责任,而是行行政责任或刑刑事责任、尽管多种责责任有时同时时并存,但不不丧失其各自自固有的性质质,违约责任任依然属于民民事责任的范范畴,而罚款款和收缴非法法所得属于其其它责任范

16、畴畴。总之,合同相对对性规则的内内容是十分丰丰富的但集中中体现于合同同的主体、内容、责任三个方方面,这三个个方面的相对对性是相辅相相成的,缺一一不可的。第四节 合同同法的概念和和特点一、合同法的概概念合同法的概念可可以从广义和和狭义两个方方面来理解。从狭义上讲，由由于合同本质质上是合同当当事人的合意意，合同法被被认为是执行行当事人的允允诺和协议的的法律。广义的概念则从从合同法规范范的对象即交交易关系出发发，将合同法法定义为“涉及财产或或劳务的私人人转让的法律律”。我国学者也大多多认为合同法法是调整动态态的财产关系系的法律。我们认为，我国国合同法是调调整平等主体体之间的交易易关系的法律律,主要规

17、范范合同的订立立、合同的效力及合同的的履行、变更更、解除、保保全、违约责责任等问题。二、合同法的适适用范围我国合同法第第条规定：“本条所称合合同是平等主主体的自然人人、法人、其其他组织之间间设立、变更更、终止民事事权利义务关关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”该条明确规定了我国合同法的适用范围。（一）合同法的的适用范围具具体为：1、合同法适用用于平等主体体之间订立的的民事权利义义务关系的协协议。具体包包括：第一，合同法已已确认的155类有名合同同；第二，物权法、知知识产权法、人人格权法、劳劳动法等法律律确认的抵押押合同、质押押合同、土地地使用权出让让和转让合

18、同同、专利权或或商标权转让让合同、许可可合同、著作作权使用合同同、出版合同同、肖像权许许可使用合同同、名称权转转让合同、劳劳动合同等；第三，虽未由民民法确认但仍仍然由平等的的民事主体所所订立的民事事合同，也应应受合同法调调整。2、合同法所适适用的合同包包括各类民事事主体基于平平等自愿原则则所订立的民民事合同。3、合同法的适适用范围既包包括当事人设设立民事权利利义务的协议议，也包括当当事人变更、终终止民事权利利义务的协议议。（二）以下的一一系列关系不不应当由合同同法调整：1、政府依法维维护经济秩序序的管理活动动，属于行政政管理关系，适适用有关政府府管理的法律律。2、法人、其他他组织的内部部管理关

19、系，适适用有关公司司、企业的法法律。3、“婚姻、收收养、监护等等有关身份关关系的协议，适适用其他法律律的规定。”政府各种采购行行为也是一种种民事行为，尽管对此种行为要制定专门的政府采购法予以规范，但由此产生的合同关系应当适用合同法。（三）关于政府府机关参与的的合同，应当当区别不同情情况分别处理理。1、政府机关作作为平等的主主体与对方签签订合同的，属属于一般的合合同关系，适适用合同法，如如购买办公用用品。2、属于行政管管理关系的协协议，是行政政管理关系，不不是民事合同同，不适用合合同法，如有有关综合治理理、计划生育育、环境保护护等协议。3、政府的采购购活动。对政政府的采购行行为应加以规规范，目的

20、是是为了防止浪浪费，杜绝腐腐败，保护民民族工业等。但但这种规范，仅仅是对政府的的采购行为加加以约束，并并不是约束对对方，政府与与对方之间订订立的合同要要适用合同法法。对于政府府采购行为本本身，要专门门制定政府采采购法来规范范。4、关于指令性性任务或国家家订货任务问问题。我们实实行社会主义义市场经济体体制，指令性性计划不是合合同法普遍适适用的基本原原则。为了保保证国防重点点建设以及国国家战略储备备的需要，在在个别情况下下，国家需要要下达指令性性任务或国家家订货任务，为为此，在合同同法关于合同同订立的一章章中规定，国国家根据需要要下达指令性性任务或者国国家订货任务务的，有关企企业、事业单单位之间应

21、当当依照有关法法律、行政法法规的权利和和义务订立合合同。三、合同法的特特征（1）合同法以以任意性规范范为主；（2）合同法以以平等协商为为原则；（3）合同法强强调等价有偿偿；（4）合同法是是富于统一性性的财产法；（5）合同法是是创造财富的的法律。第二章 合同同法的基本原原则第一节 合同同自由原则合同自由原则是是鼓励交易、发发展市场经济济所必须采取取的法律措施施。合同自由原则的的概念:合同同自由原则在在我国合同法法中具体体现现在第4条中中，根据该条条规定，“当事人依法法享有自愿订订立合同的权权利，任何单单位和个人不不得非法干预预”。合同自由原则的的内容包括两两个方面:（1）当事人的的合意具有法法律

22、效力；当当事人的合意意具有优先于于合同法的任任意性规范而而适用的效力力。（2）当事人享享有订立合同同和确定合同同内容等方面面的自由。包包括:缔结合同的自自由;选择相对人人的自由;决定合同内内容的自由;变更和解除除合同的自由由;选择合同方方式的自由;选择补救方方式的自由;选择裁判的的自由.第二节 诚实实信用原则诚实信用原则是是指当事人在在从事民事活活动时，应诚诚实守信，以以善意的方式式履行其义务务，不得滥用用权利及规避避法律或合同同规定的义务务。该原则在在大陆法国家家常被称为债债法中的最高高指导原则或或“帝王规则则”。该原则设立的必必要性在于：第一、保持和弘弘扬传统道德德和商业道德德。第二、保障

23、合同同得到严守，维维护社会交易易秩序。第三、诚实信用用原则的功能能随着交易的的发展而不断断扩大，诚实实信用原则不不仅具有确定定行为规则的的作用，而且且具有平衡利利益冲突、为为解释法律和和合同提供准准则等作用。诚实信用原则的的体现:当事事人在合同的的订立.履行行.变更.解解除,甚至合合同关系终止止后,都应严严格依照诚信信原则行使权权利和履行义义务.具体为为:1、合同订立阶阶段,基于缔缔约联系而依依诚信原则负负有附随义务务:（1）忠忠实义务；（22）诚实守信信，不得欺诈诈，不得恶意意谈判（3）相相互照顾和协协助的义务。（44）遵守允诺诺的义务。2、在合同订立立后履行前在合同订立后，尚尚未履行以前前

24、，当事人双双方都应当依依据诚实信用用原则，严守守诺言，认真真做好各种履履约准备。如如果一方在履履约前因经营营不善造成严严重亏损，或或者存在其他他法定情况，另另一方可以依依据法律的规规定，暂时中中止合同的履履行，并要求求对方提供履履约担保。在在合同订立后后，履行期到到来以前，一一方无正当理理由向另一方方明确表示其其将不履行合合同，构成预预期违约，此此时另一方有有权解除合同同，并要求预预期违约方承承担责任。3、在合同的履履行阶段合同的履行应当当严格遵循诚诚实信用的原原则。一方面面，要求当事事人除了应履履行法律和合合同规定的义义务外，还应应履行依诚实实信用原则所所产生的各种种附随义务，如如相互照顾和

25、和协作的义务务、瑕疵告知知的义务、使使用方法的告告知义务、重重要事情的告告知义务、忠忠实的义务。另另一方面，在在法律和合同同规定的义务务内容不明确确或欠缺规定定的情况下，当当事人应依据据诚实信用的的原则履行义义务，这主要要表现在：第一，关于履行行标的。债务务在一定的质质量范围内不不得故意提交交质量差的标标的物。如果果因特殊原因因，债务人不不能提交原物物而选择同等等质量、种类类的替代物时时，在不影响响债权人利益益的情况下，债债权人不得无无故拒绝。第二，关于履行行时间。如果果合同为规定定履行时间，债债务人提出履履行，必须给给对方必要的的准备时间。尽尽量选择在工工作日时间而而非休息日。在在延期履行的

26、的情况下，应应尽量提前。第三，关于履行行地点。在履履行地点不明明的情况下，应应考虑债权人人利益或方便便债务人履行行。第四，关于履行行的数量。履履行的数量必必须符合合同同约定，全部部履行而非部部分履行。在在不损害债权权人利益的情情况下应同意意债务人部分分履行。第五，关于履行行方法。应在在合乎法律和和约定的情况况下，按照最最有利于债权权人的方式履履行。4、在合同的解解除方面如在长期的继续续合同种，任任何一方依据据合同规定的的条件而解除除合同，应提提前通知对方方，使对方有有充足的时间间做好准备。一一般而言，在在一方违约以以后如果违约约没有给非违违约方造成重重大损害，依依诚实信用原原则，非违约约方不得

27、提出出解除合同。5、在合同终止止方面后合同期应承担担某些附随义义务，如果保保密、忠实等等义务。第三节 合法法原则我国合同法第第7条规定，“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”合法原则具体包括如下几点：第一、合法原则则首先要求当当事人在订约约和履约中必必须遵守法律律和行政法规规。第二、在合同订订立方面，尽尽管我国合同同法没有采纳纳计划原则，在在实践中当事事人也极少按按照指令性计计划订立合同同，但在特殊殊情况下，出出于国家利益益和社会需要要考虑，国家家也可能会给给有关企业下下达指令性任任务和国家订订货任务。第三、合法原则则还包括当事

28、事人必须遵守守社会公德，不不得违背公共共利益和公共共道德。第四节 鼓励励交易原则我国合同法在如如下几个方面面体现了鼓励励交易原则：交易，是指独立立的、平等的的市场主体之之间就其所有有的财产和利利益实行的交交换。合同法以调整交交易关系为对对象，各种纷纷繁复杂的交交易关系，都都要表现为合合同关系并要要借助于合同同法律规则予予以规范。第一，合同法除除列举了几类类特殊的无效效合同以外，特特别强调无效效合同为“违反法律、行行政法规的强强制性规定” 的合同；第二，合同法严严格区分了合合同的无效和和可撤销，如如果当事人提提出变更合同同而未提出撤撤销合同，则则法院不能撤撤销合同；第三，合同法严严格区分了无无效

29、和效力待待定的合同；第四，合同法严严格区分了合合同的成立和和合同的生效效；第五，合同法明明确规定在某某些情况下，一一方已经履行行了主要义务务，对方接受受的该合同成成立；第六，合同法严严格限制了违违约解除的条条件。第三章 合同同的成立第一节 合同同成立的概念念和要件合同的成立在合合同法中具有有的重要意义义：a合同的成立旨旨在解决合同同是否存在的的问题。b合同的成立和和生效是区分分违约责任与与缔约过失责责任的根本标标志。c尽管合同的成成立与生效是是两个不同的的概念，但它它们密切联系系在一起。在在一般情况下下，依法成立立的合同，自自成立时生效效。合同的成立要件件包括以下几几个方面：第一，存在双方方或

30、多方订约约当事人。第二，订约当事事人对主要条条款达成合意意。第三，合同的成成立应具备要要约和承诺阶阶段。第二节 要约约一、要约的概念念和要件要约又称发盘、出出盘、发价、出出价或报价等等。发出要约约的人称为要要约人；受领领要约的人或或要约人对之之发出要约之之人称为受要要约人、要约约相对人。合合同法第144条规定，要要约是希望和和他人订立合合同的意思表表示。可见，要要约是一方当当事人以缔结结合同为目的的，向对方当当事人所作的的意思表示。要约的生效要件件如下：第一，要约必须须具有订立合合同的意图。第二，要约必须须向要约人希希望与其缔结结合同的受要要约人发出。第三，要约的内内容必须具有有确定。第四，要

31、约必须须送达受要约约人。二、要约与要约约邀请的区别别要约邀请的概念念:又称引诱诱要约,是指指希望他人向向自己发出要要约的表示.可从以下几个方方面来区分要要约和要约邀邀请：1、根据当事人人的意愿来做做出区分。由由于要约中应应当含有当事事人受要约拘拘束的意旨，而而要约邀请只只是希望对方方主动向自己己提出订立合合同的意思表表示。因此，如如果当事人在在其订约的建建议中提出“须以我方最最后确认为准准”或“仅供参考”，则表明当当事人不愿接接受要约的拘拘束力，因此此订约提议只只是要约邀请请，而不是要要约。同时，如如果当事人在在其行为或提提议中特别声声明是要约还还是要约邀请请，则可直接接根据此特别别声明来判断

32、断。2、依法律规定定做出区分。法法律如果明确确规定了某种种行为为要约约或要约邀请请，即应按照照法律的规定定作出区分。例例如，我国合合同法第115条规定，寄寄送的价目表表、拍卖公告告、招标公告告、招股说明明书、商业广广告等为要约约邀请，据此此对这些行为为应认定为要要约邀请。3、根据订约提提议的内容是是否包含了合合同的主要条条款来确定该该提议是要约约还是要约邀邀请。4、根据意思表表示是针对特特定人还是不不特定人发出出，可以做出出区分。5、根据交易的的习惯即当事事人历来的交交易做法来区区分（例如询询问商品的价价格，根据交交易习惯，一一般认为是要要约而不是要要约邀请）。（二）几种典型型的要约邀请请行为

33、1。寄送的价目目表2。拍卖公告3。招标公告4。招股说明书书5。商业广告三、要约的法律律效力又称要约的拘束束力。一个要要约如果符合合一定的构成成要件，就会会对要约人和和受要约人产产生一定的效效力。关于要要约的法律效效力，有以下下几点需要注注意：（一）要约开始始生效的时间间英美：发信主义义大陆：到达主义义我国合同法规规定：“要约到达受受要约人时生生效”，可见我国国法律也是采采取到达主义义。对于要约生效时时间，应注意意如下几个问问题：（1）“到达”不一定实际际送达受要约约人及其代理理人手中，只只要要约脱离离要约人之控控制，送达受受要约人所能能控制的地方方即为到达。如如果要约人未未特别限制时时间，应以

34、要要约能够到达达的合理时间间为准；（2）在要约人人发出要约但但未达到受要要约人之前，要要约人可以撤撤回或修改要要约的内容；（3）采用数据据电文形式订订立合同，收收件人指定特特定接受数据据电文系统的的，该数据电电文进入该特特定系统的时时间，视为到到达时间；未未指定特定系系统工程，该该数据电文进进入收件人的的任何系统的的首次时间视视为到达时间间。（二）要约的存存续期间完全由要约人决决定。如果没没有明确规定定该要约的存存续期间，则则根据具体情情况确定合理理期限：（1）口头要约约的，须立即即作出承诺，否否则要约失效效；（2）以书面形形式的，应当当是合理时间间内。包括三三项内容：要要约到达受要要约人的时

35、间间；作出承诺诺所必要的时时间；承诺通通知到达要约约人所必需的的时间。（三）要约法律律效力的内容容首先，要约对要要约人的拘束束力。要约生生效以后，要要约人不得随随意撤销或对对要约内容随随意加以限制制、变更和扩扩张。合同同法第199条规定：“如果要约人人确定了承诺诺期限或以其其他形式明示示要约不可撤撤销，或者受受要约人有理理由认为要约约是不可撤销销的，并已经经为履行合同同作了准备工工作，则要约约不可撤销。其次，要约对受受要约人的拘拘束力。这种种拘束力又称称为要约的实实质拘束力，即即承诺适格，指指要约生效后后，只有受要要约人才享有有对要约人做做出承诺的权权利，受要约约人必须根据据要约规定的的期限、

36、方式式等作出承诺诺，否则，不不构成有效承承诺。四、要约的撤回回和撤销所谓要约的撤回回是指要约人人在要约发出出以后，未达达到受要约人人之前，有权权宣告取消要要约，从而阻阻止要约生效效的意思表示示。我国合合同法第117条规定，“要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。”所谓要约的撤销销，是指要约约人在要约到到达受要约人人并生效以后后，将该项要要约取消，从从而使要约的的效力归于消消灭的意思表表示。我国合合同法第118条规定，“要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人。”对要约撤销的限限制：根据我我国合同法法第19条条规定，如果果要约

37、中规定定了承诺期限限或者以其他他形式表明规规定要约是不不可撤销的，或或者尽管没有有表明要约不不可撤销，但但受要约人有有理由信赖要要约是不可撤撤销的，并且且已经为履行行合同作了准准备工作的，则则不可撤销要要约。五、要约的失效效所谓要约失效，是是指要约丧失失了法律拘束束力，即不再再对要约人和和受要约人产产生拘束。根据合同法第第20条规定定，要约失效效的原因主要要是：一、拒绝要约的的通知到达要要约人。二、要约人依法法撤销要约。三、承诺期限届届满，受要约约人未作出承承诺。四、受要约人对对要约的内容容作出实质性性变更。第三节 承诺诺一、承诺的概念念和要件根据合同法第第21条，所所谓承诺，是是指受要约人人

38、同意要约的的意思表示。承诺必须具备以以下条件，才才能产生法律律效力：1、承诺必须由由受要约人向向要约人作出出。2、承诺必须规规定的期限内内达到要约人人。3、承诺的内容容必须与要约约的内容一致致。具体表现在：承承诺必须是无无条件的承诺诺，不得限制制、扩张或者者变更要约的的内容，否则则不构成承诺诺，应视为对对原要约的拒拒绝并作出一一项新的要约约，或称反要要约。值得注注意的是，根根据合同法法第31条条4、承诺必须表表明受要约人人决定与要约约人订立合同同。5、承诺的方式式必须符合要要约的要求。二、承诺的生效效承诺生效的时间间在合同法中中有重要的意意义：（）直直接决定了合合同成立的时时间。（）合合同承诺

39、生效效的时间往往往和合同订立立的地点是联联系在一起的的，和法院管管辖的确定及及选择适用法法律的问题又又紧密联系在在一起。承诺迟延和承诺诺撤回（一）承诺迟延延所谓承诺迟延是是指受要约人人未在承诺期期限内发出承承诺。（二）承诺撤回回所谓承诺撤回，是是指受要约人人在发出承诺诺通知后，在在承诺正式生生效之前撤回回其承诺。第四节合同同成立的其他他问题一、确认书及其其性质确认书是承诺的的重要组成部部分，是判断断是否作出承承诺的要素。一般来说确认书适用于当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的情况。二、关于交叉要要约所谓交叉要约，是是指订约当事事人采取非直直接对话的方方式，相互不不约而同的向向对方发出了了内

40、容相同的的要约。三、以实际履行行的方式订约约我国合同法第第条、第第条规定定：法律、行行政法规规定定或者当事人人约定采用书书面形式订立立合同，当事事人未采用书书面形式但一一方已经履行行主要义务，对对方接受的，该该合同成立。四、合同成立的的时间和地点点（一）合同成立立的时间合同成立的时间间是由承诺实实际生效的时时间决定的。、承诺迟延。根根据合同法法第2条条，受要约人人在承诺期限限内发出了承承诺，但因其其他原因（如如邮政部门传传递信件迟缓缓）而导致承承诺不能在规规定期限内到到达要约人，在在此情况下，如如果要约人没没有及时通知知受要约人因因承诺超过期期限而不接受受该承诺，则则承诺应视为为有效，承诺诺生

41、效时间以以承诺通知实实际到达要约约人的时间确确定。、采用数据电电文形式订立立合同，收件件人指定特定定接受数据电电文系统的，该该数据电文进进入该特定系系统的时间，视视为到达时间间；未指定特特定系统工程程，该数据电电文进入收件件人的任何系系统的首次时时间视为到达达时间。、以直接对话话方式作出承承诺，应以收收到承诺通知知的时间为承承诺生效时间间，如果承诺诺不需要通知知的，则受要要约人可根据据交易习惯或或者要约的要要求以行为的的方式作出承承诺。（二）合同成立立的地点承诺生效的地点点为合同成立立的地点。根根据合同法法第条条规定，当事事人采用合同同书形式订立立合同的，双双方当事人签签字或者盖章章的地点为合

42、合同成立的地地点。采用数数据电文形式式订立合同的的，收件人的的主营业地为为合同成立的的地点；没有有主营业地的的，其经常居居住地为合同同成立地点。承诺生效地就是是合同成立地地。第五节 缔约约过失责任一、缔约过失责责任的概念和和特点缔约过失责任制制度在民法中中产生的较晚晚，直到18861年才由由德国学者耶耶林提出。所谓缔约过失责责任，是指在在合同订立过过程中，一方方因违背其依据诚实信信用原则所产产生的义务，而而致另一方的的信赖利益的的损失时所应承担民民事责任。缔约过失责任具具有以下特点：第一，此种责任任发生在合同同订立阶段。第二，一方违背背其依据诚实实信用原则所所应付的义务。当事人在订立合合同时负

43、有一一定的附随义义务，具体包包括：（1）无正当理理由不得撤销销要约的义务务；（2）使使用方法的告告知义务；（33）合同订立立前重要事情情的告知义务务；（4）协协作和照顾的的义务；（55）忠实义务务；（6）保保密义务；（77）不得滥用用谈判自由的的义务。只要当事人违背背了以上先契契约义务，就就构成缔约上上的过失。第三，造成他人人信赖利益的的损失。信赖利益是指因因信赖无效的的法律行为为为有效而所受受的损害。二、缔约过失责责任主要有以以下几种类型型：（一）假借订立立合同，恶间间进行磋商。（二）故意隐瞒瞒与订立合同同有关的重要要事实或者提提供虚假情况况。（三）泄露或不不正当地使用用商业秘密。构成要件：

44、（11）当事人必必须知道披露露的信息属于于商业秘密；（2）泄露露和不正当使使用了商业秘秘密；（3）泄泄露和不正当当使用商业秘秘密而给商业业秘密的所有有人造成了损损失。（四）其他违背背诚实信用原原则的行为。1、违反有效的的要约邀请；2、要约人违反反有效要约；3、合同无效和和被撤销。在合同关系终止止后，当事人人应当遵循诚诚实信用的原原则而负有通通知、协助、保密等义务。违违反此种义务务也要承担责责任。这就是是合同后契约约任务。三、缔约过失责责任的赔偿范范围在缔约过失责任任中，应当以以信赖利益作作为赔偿的基基本范围。信信赖利益的损损失限于直接接损失，即因因为信赖合同同的成立和生生效所支出的的各种费用

45、，具体包括括：第一，因因信赖对方要要约邀请和有有效的要约而而与对方联系系、实地考察察以及检查标标的物等所支支出的各种合合理费用。第第二，因信赖赖对方将要缔缔约，为缔约约做各种准备备工作所支出出的各种合理理费用。第三三，为谈判所所支出的劳务务，以及为支支出上述各种种费用所失去去的利息。第四章 合同同的内容和形形式第一节 合同的的条款一、提示性的合合同条款为了示范较完备备的合同条款款，合同法法第12条条规定了如下下条款，提示示缔约人：(一)当事人的的名称或者姓姓名和住所；（该条款是是一切合同的的主要条款）(二)标的；（该该条款是一切切合同的主要要条款）(三)质量和数数量；(四)价款或酬酬金；价款是

46、是取得标的物物所支付的代代价，酬金是是获得服务所所应支付的代代价。(五)履行的期期限(六)履行地点点和方式；(七)违约责任任；(八)解决争议议的方法。二、合同的主要要条款合同的主要条款款，是指合同同必须具备的的条款，欠缺缺它，合同就就不成立。它它决定着合同同的类型，确确定着当事人人各方权利义义务的质与量量。合同的主要主要要条款，有时时是法律直接接规定的，当当法律直接规规定某种特定定合同应当具具备某些条款款时，这些条条款就是主要要条款。合同的主要条款款当然由合同同的类型和性性质决定。合同的主要条款款也可以由当当事人约定产产生。三、合同的普通通条款合同的普通条款款是指合同主主要条款以外外的条款。1

47、、法律未直接接规定，亦非非合同的类型型和性质要求求必须具备的的，当事人无无意使之成为为主要条款的的合同条款。2、当事人未写写入合同中，甚甚至从未协商商过，但基于于当事人的行行为，或基于于合同的明示示条款，或基基于法律的规规定，理应存存在的合同条条款。英美合合同法称之为为默示条款。（1）该条款是是实现合同目目的及作用所所必不可少的的，只有推定定其存在，合合同才能达到到目的及实现现其功能。（2）该条款对对于经营习惯惯来说是不言言而喻的。（3）该条款是是合同当事人人系列交易的的惯有规则。（4）该条款实实际上是某种种特定的行业业规则。（5）直接根据据法律规定而而成为合同的的普通条款。四、特意待定条条款

48、当事人有意将合合同条款留待待以后谈判商商定，或由第第三人确定，或或根据具体情情况加以确定定，它不妨碍碍合同的成立立。第二节 合同同的解释一、合同解释的的概念合同解释，是指指对合同及其其相关资料的的含义所作的的分析和说明明。对此，应应从以下方面面把握：其一，合同的解解释主体。在在广义的合同同解释场合，解解释主体包括括法官、仲裁裁员、当事人人、诉讼代理理人、证人、鉴鉴定人等，在在鉴证、公证证时，还包括括鉴证人员、公公证人员等。消费者协会及学者研究时作的解释。狭义的合同解释释场合，解释释主体专指受受理合同纠纷纷的法院或仲仲裁机构。其二，合同解释释的客体。意意思含糊不清清，摩棱两可可或相互矛盾盾的语言

49、文字字的含义、当事人内心心真意、漏订的合同同条款。其三，合同解释释的效力。受受理纠纷的法法院或者仲裁裁机构所作的的解释，对当当事人具有强强制执行的法法律拘束力。二、合同解释的的原则其一，以合同文文义为出发点点,客观主义义结合主观主主义原则。其其二，体系解解释原则。即即把全部合同同条款和构成成部分看作一一个统一的整整体,从各个个合同条款及及构成部分的的相互关联、所所处的地位总总体联系上阐阐明当事人争争执的合同用用语的含义.其三，历史史解释原则，要要求解释合同同不能掐头去去尾，应斟酌酌签订合同时时的事实和资资料加以解释释。其四，符符合合同目的的原则。其五五，参照习惯惯或惯例原则则。其六，合合法原则

50、。其其七，诚实信信用原则。三、合同漏洞的的补充所谓合同漏洞，是是指合同关于于某些事项应应有规定而未未规定的现象象。产生合同漏洞的的原因:其一一，当事人对对于非必要之之点,没有表表示；其二，当当事人对非必必要之点,虽虽然经过表示示,然未获协协议,同意保保留到合同成成立后再行商商议；其三，合合同的部分条条款因违反强强行性规范或或社会公共利利益、社会公公德而无效。有漏洞即应填补补，补充的规规则按合同同法规定，首首先由当事人人双方协议补补充；协议不不成的，按照照合同有关条条款或者交易易习惯补充；仍不能确定定条款内容时时，依照法律律的规定。四、格式条款的的解释格式条款的解释释除应遵守上上述规则外，还还要

51、优先适用用下述原则：其一，以客观合合理性标准解解释的原则，表表现为在对于于特殊术语或或文句、外国国术语、同词词异意、法律律条文的解释释，要采用理理性人的标准准。其二，统一解释释原则，即以以理性人的理理解力为标准准统一解释格格式条款的原原则。其三，限制解释释原则，就是是格式条款应应从狭解释的的原则。其四，调和解释释原则。即合合同的某些条条款之间相互互矛盾时，应应将它视为皆皆有效，且在在其共通范围围内，尽可能能使之调和。其五，个别商议议条款优先原原则。五、免责条款的的解释因免责条款为合合同条款的一一种，故合同同解释原则基基本上适用于于免责条款的的解释。由于于格式条款被被广泛采用，加加上其使用人人基

52、于“优越交涉地地位”而常常滥用用免责条款，因因此格式条款款的解释原则则亦被用于解解释格式免责责条款。此外外应予特别提提出的是下列列解释原则：其一，免责条款款不得违反合合同主要目的的地解释原则则。其二，不得将“免责条款之之合意”视为“自甘冒险”的解释原则则。其三，非为企业业合理化经营营所必须的免免责条款应从从严规制的解解释原则。其四，限制解释释原则在免责责条款上的解解释要具体化化为：（1）免责条款款未指明是免免除违约责任任还是侵权责责任时，应解解释为只免除除违约责任。（2）在条款利利用人可能负负过错责任和和无过错责任任的情况下，如如果免责条款款未指明所免免除的责任是是否包括过错错责任时，应应解释

53、为只免免除无过错责责任。（3）免责条款款适用于“隐蔽性瑕疵疵责任”抑或“不符合特定定目的所生责责任”不明确时，应应解释为只免免除“隐蔽性瑕疵疵责任”。（4）在买卖合合同中，当事事人双方约定定：若买受人人在一定期间间内对货物的的质量不提出出异议，即视视为货物合格格，出卖人不不负责。（5）在当事人人有权约定免免除第三人对对合同相对人人所负责任的的情况下，如如果免责条款款所欲免除的的责任是否包包括第三人所所负责任的情情况下，如果果免责条款所所欲免除的责责任是否包括括第三人所负负自责不明确确时，根据不不利于条款制制作人解释的的原则，解释释为只免除第第三人所负的的责任，不免免除条款利用用人所负的责责任。

54、第三节 合同同权利与合同同义务一、合同权利合同权利，又称称合同债权，是是指债权人根根据法律或合合同的规定向向债务人请示示给付并予以以保有的权利利。对此，宜宜从以下角度度把握：第一，合同债权权是请求权第二，合同债权权是给付受领领权第三，合同债权权是相对权第四，合同债权权具有平等性性第五，合同债权权具有请求力力、执行力、依依法自力实现现、处分权能能和保持力所谓请求力，是是指在债务人人违约时，债债权人得向法法院诉请履行行的效力。所谓执行力，是是指债权人依依其给付之诉诉取得判决后后，得请求法法院对债务人人的财产为强强制执行的效效力。所谓依法自力实实现，是指在在合同债权受受到侵害或妨妨害，情事急急迫而又

55、不能能及时请示国国家机关予以以救济的情况况下，债权人人自行救助，拘拘束债务人，扣扣押其财产的的效力。所谓处分权能，是是指抵消、免免除、债权让让与和设定债债权质权等决决定债权命运运的效力。所谓保持力，是是指在债务人人自动或受法法律的强制而而提出给付时时，债权人得得保有该给付付的效力。二、合同义务合同义务包括给给付义务和附附随义务。给给付义务分为为主给付义务务与从给付义义务。所谓主给付义务务，简称为主主义务，是指指合同关系所所固有必备，并并用以决定合合同类型的基基本义务。所谓从给付义务务，简称为从从义务，是不不具有独立的的意义，仅具具有辅助主给给付义务的功功能，其存在在的目的，不不在于决定合合同的

56、类型，而而在于确保债债权人的利益益能够获得最最大满足的义义务。从给付义务发生生的原因如下下：（1）基于法律律的明文规定定。（2）基于当事事人的约定。（3）基于诚实实信用原则及及补充合同解解释。给付义务又分为为原给付义务务和初次给付付义务。原给付义务，又又称第一次给给付义务，是是指合同上原原有的义务。次给付义务，又又称第二次给给付义务，是是原给付义务务在履行过程程中，因特殊殊事由演变而而生的义务。它主要包括：（1）因原给付付义务不能履履行、逾期履履行或不完全全履行而产生生的损害赔偿偿义务；（2）合同解除除时产生的回回复原状义务务。上述次给给付义务系根根基于合同关关系，合同关关系的内容虽虽因之而改

57、变变或扩张，但但其同一性仍仍保持不变。合同关系在其发发展过程中，不不仅发生给付付义务，还会会发生其他附附随义务。此此类义务的发发生，是以诚诚实信用原则则为依据，随随着合同关系系的发展逐渐渐产生的。他他们叫做附随随义务。附随义务与主给给付义务的区区别有三：（1）主给付义义务自始确定定，并决定合合同类型。附附随义务则是是随着合同关关系的发展而而不断形成的的，它在任何何合同关系中中均可发生，不不受特定合同同类型的限制制。（2）主给付义义务构成双务务合同的对待待给付，一方方在对方未为为对待给付前前，得拒绝自自己的给付。附附随义务原则则上不属于对对待给付，不不能发生同时时履行抗辩权权。（3）不履行给给付

58、义务，债债权人得解除除合同。反之之，不履行附附随义务，债债权人原则上上不得解除合合同，但可就就其所受损害害，依不完全全履行的规定定请求损害赔赔偿。以附随义务的功功能为标准，可可将附随义务务分为两类：（1）促进实现现主给付义务务，使债权人人的给付利益益获得最大可可能的满足（辅辅助功能）。（2）维护对方方的人身或财财产的利益保保护功能。有有的附随义务务兼具上述两两种功能。从整个合同法而而言，尚有先先合同义务和和后合同义务务。先合同义义务，是指当当事人为缔约约而接触时，基基于诚实信用用原则而发生生的各种说明明、告知、注注意及保护等等义务，违反反它即构成缔缔约过失责任任。合同关系消灭后后，当事人依依诚

59、实信用原原则应负有某某种作为或不不作为义务，以以维护给付效效果，或协助助对方处理合合同终了时的的善后事务，学学说上称为后后合同义务。不真正义务除上述给付义务务和附随义务务之外，合同同关系上还有有不真正义务务，或称间接接义务。其主主要特征在于于权利人通常常不得请求履履行，违反它它也不发生损损害赔偿责任任，仅使负担担该义务的一一方遭受权利利减损或丧失失的不利益。民民法通则第第114条规规定：“当事人一方方因令一方违违反合同受到到损失的，应应当及时采取取措施防止损损失的扩大；没有及时采采取措施致使使损失扩大的的，无权就扩扩大的损失要要求赔偿。”其中，守约约方采取措施施防止损失扩扩大的义务，就就是不真

60、正义义务。他在法法律上虽未负负有不损害自自己权益的义义务，但因自自己的过失造造成损失扩大大，则按公平平原则要求，应应依其程度承承受减免赔偿偿额的不利益益。三、合同关系的的有机体性与与程序性合同权利和合同同义务以及选选择权、解除除权和追认权权等并非单独独存在、毫不不相关，而是是为满足债权权人的给付利利益，尤其是是双务合同上上的交换目的的而相互结合合的，组成了了一个超越各各个要素而存存在的整体。合同关系即以完完全满足债权权人的给付利利益为目的，因因“债权系法律律世界的动态态因素，含有有死亡的基因因，目的已达达，即归消灭灭”。故他可谓谓存在于时间间过程上的一一种程序，始始自给付义务务的发生，历历经主