买卖合同中所有权保留的权利冲突与协调

1、买卖合同中所有权保存的权利冲突与协调朱学军买卖合同中的所有权保存是指在买卖合同中买受人虽先占有、使用标的物但在双方当事人约定的特定条件(通常是价金的一部或全部清偿)成就之前出卖人仍保存标的物的所有权;条件成就后标的物的所有权移转于买受人。?合同法?34条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的标的物的所有权属于出卖人。这首次以立法形式明确确立了买卖合同中的所有权保存制度。然而这一规定仅属原那么性的抽象规定并无任何操作性。现笔者就买卖合同中所有权保存的权利冲突与协调问题作一讨以对该制度的完善有所裨益。一、所有权保存的权利冲突在所有权保存制度中标的物所有权人并不占有标的

2、物买受人占有标的物却并不享有所有权这种权利构造形式使得标的物的实际权属状态与其表象不尽一致从而容易引发利害关系人之间的权利冲突。这种权利冲突可表达在如下三个方面：首先对于出卖人而言当买受人伪称自己为所有权人而将标的物让与好心第三人时好心第三人因受好心获得制度的保护可获得标的物的所有权从而使出卖人有丧失标的物所有权之虞在此情况下如何保护出卖人利益?其次对买受人而言在所有权保存买卖下买受人虽然占有标的物但标的物所有权仍属于出卖人假设出卖人再次将标的物让与第三人时买受人利益又如何保护?第三对于第三人而言第三人常因买受人占有标的物而误信其为所有权人误判其资信状况而贷与金钱至买受人清偿不能或破产时始知标

3、的物为出卖人所有此时又如何平衡出卖人与第三人利益?笔者认为因所有权保存而产生的权利冲突可分为和外部两个方面：就而言表达为契约内出卖人与买受人之间就标的物之所有和占有而产生的冲突就外部而言表达在出卖人和买受人与外部关系人相对而共存权利于标的物他们因与标的物发生关系而表现为标的物所有权受让人、标的物上抵押权人或质权人、标的物留置权人以及进犯标的物权益的不特定第三人等这些外部关系是标的物权利而与出卖人、买受人发生权利冲突或互相间发生冲突。对于的权利冲突需要通过明确契约双方当事利的界限和权利效力来协调诉求立法以达成各自权利的平衡分配;对于外部的权利冲突那么需要通过合理的让外部关系人明了标的物上之权属状

4、况来协调。二、所有权保存的在所有权保存制度下出现权利分化现象且该权利分化现象虽然深合买卖双方当事人的利益但因缺乏使第三人无从知晓这样第三人在外部就难以判断标的物的实际权属状态。为维护交易的平安和便捷防止第三人的权利和当事人的权利冲突大多数均求助于制度。概括起来各国以本国国情为根底对于所有权保存是否需要以及如何主要有以下立法例：(一)意思主张所有权保存约定仅凭当事人之间的合意即可成立而不问其采用的形式。?联邦民?采此立法例(见第491条)。该立法例优势在于手续简便易行缺点那么在于缺乏。(二)书面主张当事人为所有权保存之约定除须达成当事人间合意外尚须采用书面形式为之。德国?分付款买卖法?采此立法例

5、(见条)。书面的主要功能在于能明确当事人之间的权利义务关系在一定程度上起到防止欺诈虚伪的作用。但缺乏的缺陷仍然存在并未因采书面形式而得以弥补。(三)登记成立要件主张当事人为所有权保存之约定除有当事人合意外还必须以一定的方式进展登记方能生效。?瑞士民?采此立法例。登记要件的优点是个人或信誉机构可于贷与信誉前能通过查阅登记薄以控制风险但也有缺点：一是暴露了当事人的经济状况德国学者鉴于书面欠缺性的弊端虽有主张应采登记惟工商界反对甚烈认为此将暴露其经济状况妨害信誉流通故德国法始终未采用登记1;其次假设所有权保存买卖必须登记始能成立那么因动产种类繁多恐不胜其烦。(四)书面成立登记对抗要件主张当事人间的所

6、有权保存约定非经以书面形式为之不得成立非经登记不得对抗好心第三人。我国地区?动产担保交易法?采此立法例(该法第5条)。登记对抗的优点是：(1)它确立了所有权保存的登记制度以解决其性问题;(2)有利于维持交易的便利性。将是否登记的选择权赋予当事人使其在交易的平安与便捷等方面综合平衡后从而有利于进步交易效率。但登记对抗形式也有其缺陷：一是过于暴露当事人的经济状况和商业机此点与登记生效要件形式一样;二是对第三人利益及交易平安保护不够。因为登记对抗要件的理假设是第三人对于已为登记的所有权保存交易知道或应当知道出卖人的保存所有权存在。这在理上虽可言之成理但实际上却不易实现。尤其要求第三人对以占有为权利常

7、态的动产交易客体于频繁交易的情况下必须先查明其权属否那么将承受一定的不利后果这于情于理都显得不够充分。(五)折中有限制的登记对抗主张所有权保存有的须登记有的无须登记应登记而未登记的不得对抗好心第三人。折中将意思成立与登记对抗结合在一起以标的物类别为分水线一方面要求一些所有权保存交易采登记对抗未经登记的所有权保存约定不能对抗第三人以增强担保权益存在的性;另一方面那么对另一些常见的以直接消费为主要目的的所有权保存交易采意思成立以减少交易本钱、进步交易效率发挥所有权保存的功能。目前我法对所有权保存的方式没有规定。笔者认为所有权保存设定的不其立法形式如何其价值取向不外登记的平安性与不登记的效率性两者因

8、此折中根据所有权保存交易客体进展不同对待的二分法思路值得我国将来立法时予以借鉴。详细而言：(1)当所有权保存交易的客体为以登记为物权的如不动产和特殊动产(车辆、船舶、航空器等)应采用登记生效要件以与这些客体的物权变动要件相对应。(2)当所有权保存的客体为以占有为的一般动产时可借鉴意大利民的作法规定价值在一定金额之上(如人民币1万元)的所有权保存交易采登记对抗其他的那么采书面成立。并规定动产所有权保存的方式为购物背书即出卖人在所有权保存的标的物的购物上记载所有权保存的条款以防止第三人查阅登记簿的繁难;(3)在所有权保存设定登记的内容上要防止地区“合同内容登记过分暴露当事人经济状况和商业机的弊端内

9、容要简洁而具功能。三、所有权保存的权利协调(一)出卖人的标的物让与权在所有权保存买卖中条件尚未成就时出卖人仍享有其对标的物的所有权买受人那么享有所有权的待权。因此假设出卖人此时向第三人让与标的物的所有势力必妨害待权人的利益。对此问题从大多数或地区的立法与理来看假设所有权保存买卖已进展登记买受人的待权就获得了对抗第三人的效力出卖人将标的物所有权再让与第三人的行为对买受人不发生效力这并不阻碍买受人于条件成就时获得标的物的所有权。第三人即使为好心亦或已了登记手续也不能获得标的物的所有权只能向出卖人恳求损害赔偿。假设所有权保存买卖未经登记买受人的待权不具有对抗第三人的效力。2(二)出卖人的担保设置权所

10、有权保存契约签订之后出卖人还能否在标的物上设置动产抵押?依国外立法例假设契约业经登记待权人之待权不受标的物上动产抵押之影响;假设契约未经登记那么需区分动产抵押人之主观状态假设为好心那么抵押成立但后于待权人实现权利;假设为恶意那么抵押合同无效。对于在契约成立前设定抵押的?动产担保交易法?第31条认为该所有权保存买卖契约无效假设有致买受人损失的出卖人因违犯先契约义务而必须承担赔偿责任。对此我国?合同法?50条也规定了出卖人的瑕疵担保责任。(三)买受人待权的让与买受人之待权随价金的不断给付而增加其价值至买受人清偿价金或完成所附条件时待权转为标的物的所有权。在条件成就之前买受人能否转让其待权呢?德国法

11、与民法均认可买受人可处分其待权。笔者认为买受人可让与其待权。因为所有权保存中出卖人订立契约目的在于担保标的物价金的全部清偿而由谁获得标的物所有权对出卖人而言一般并不重要而且买受人对待权的处分通常更有利于价金的清偿。但是必须明确的是买受人在条件成就之前买受人以自己的名义处分标的物所有权的属于无权处分处分后经出卖人追认的除外;买受人处分后因给付价款、完成条件而获得标的物所有权时其处分自始有效。至于好心第三人能否在此之前获得标的物的所有权应依是否构成好心获得而定。(四)买受人的对抗强迫执行权在保存所有买卖中出卖人于所附条件成就之前保存标的物的所有权那么当出卖人的债权人对出卖人保存所有权的标的物为强迫

12、执行时买受人能否以其享有的待权为由向提起异议之诉以对抗强迫执行呢?有学者认为应依外观上的登记或登录是否可知谁为形式上的所有人而买受人是否可以提起异议之诉。 3笔者认为买受人的待权是获得标的物所有权的先阶段于条件成就时即变为所有权因此出卖人的债权人对标的物的强迫执行势必损害待权人的利益因为强迫执行必然剥夺买受人所占有、使用的标的物而占有、使用标的物是买受人分付款支付高价的主要目的再者标的物拍卖后买受人即使依约定支付价金亦无法获得其所有权。因此应认为买受人可依待权提起异议之诉。当然出卖人的债权人虽不能对标的物为强迫执行但对于出卖人所享有的价金债权得为强迫执行。(五)标的物毁损灭失时谁可主张权利?买

13、受人享有的待权既为一种民事权利第三人自不得损害。当标的物被侵夺或妨害时买受人其直接占有得恳求返还财产或排除阻碍出卖人其所有权亦得主张上述权利但不能因此而取代买受人成为直接占有人。在标的物毁损灭失的情况下出卖人与买受人谁得向加害人恳求损害赔偿?学者王泽鉴认为应类推适用不可分连带之债的规定解决此问题即保存所有权人和买受人可以就他们的共同利益向加害人恳求损害赔偿而加害人只能向债权人全体履行赔偿义务这种不仅符合各方当事人的利益而且能不损及所有权保存买卖当事人的清偿关系至于赔偿金如何分配出卖人和买受人可根据契约履行情况设定。笔者认为根据我国?合同法?42条的规定除法律另有规定或当事人另有约定外标的物自交付时起其风险由买方承担。因?合同法?未将保存所有权的买卖排除在外因此应当认为在保存所有权买卖中标的物毁损灭失的风险也应该适用交付原那么即应由买方承担标的物毁损灭失的风险。因此笔者认为在所有权保存买卖中在标的物毁损灭失的情况下应由买受人作为权利人向加害人恳求损害赔偿。内容总结1买卖合同中所有权保存的权利冲突与协调朱学军买卖合同中的所有权保存是指在买