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1、注会之家:专注CPA,分享成长! HYPERLINK HYPERLINK 注会之家:关注CPA,分享成长!第十四章 工业产权法律制度第一节 知识产权的基本理论一、知识产权的概念和特征(一)知识产权权的概念关于知识产权的的概念,学术术界存在不同同的认识和理理解,归纳起起来,主要有有两种观点:一种观点认认为,知识产产权的客体是是人们的智力力性创造成果果,知识产权权是人们基于于这种智力的的创造成果依依法享有的权权利;另一种种观点认为,知知识产权包括括创造性成果果权与识别性性标志权,知知识产权是人人们基于创造造性智力成果果依法享有的的权利和对生生产经营活动动中的标记依依法享有的权权利的总称。按按照第一

2、种观观点的含义,生生产经营活动动中的标记,如如商标、商号号等亦属智力力的创造性成成果,故属于于知识产权的的权利对象。而而实际上,固固然商标、商商号的设计需需要智力活动动,但一般而而言,标记设设计本身的创创造性成分并并不多,还不不足以构成通通常意义上的的智力成果,有有些标记如地地理标记,更更多的是源于于地理环境与与历史渊源,不不能说权利人人对其付出了了创造性劳动动。此外,商商业标志的根根本价值在于于其表达上的的可识别性而而非其创造性性,法律保护护商业标志的的识别性或者者特定性,禁禁止相同相似似的标记混淆淆视听。因此此,我们认为为第二种观点点比第一种观观点更为全面面、科学。基于以上认识,并并考虑到

3、知识识产权的权利利主体并非等等同于知识产产品的刨造者者,以及知识识产权权利对对象的不同特特性,我们们对知识产权权的概念作如如下表述:知知识产权是指指智力成果的的创造人对所所创造的智力力成果和工商商活动的行为为人对所拥有有的标记依法法所享有的权权利的总称。(二)知识产权权的特征知识产权是一种种与物权、债债权并列的独独立的民事权权利,其具有有如下特征:1知识产权的的无形性。知知识产权的客客体是智力成成果或具有财财产价值的标标记,是一种种没有形体的的财富。知识识产权客体的的非物质性,是是知识产权的的本质属性,这这是其与其他他有形财产所所有权最根本本的区别。2知识产权的的法定性。知知识产权的法法定性是

4、指知知识产权的范范围和产生由由法律规定。知知识产权的法法定性是由无无形性决定的的。由于其没没有形体,因因此其可以同同时为多个主主体所共同占占有,很难为为拥有者所完完全控制,因因此,知识产产权必须通过过法律加以确确认。3知识产权的的专有性。专专有性即排他他性。知识产产权的专有性性主要体现在在两个方面:一是知识产产权为权利人人所独占,权权利人垄断这这种专有权并并受到严格保保护,没有法法律规定或未未经权利人许许可,任何人人不得使用权权利人的知识识产品;二是是对同一项知知识产品,不不允许有两个个或两个以上上的主体同时时对同一属性性的知识产品品享有权利。4知识产权的的地域性。知知识产权作为为专有权在空空

5、间上的效力力并不是无限限的,而要受受到地域的限限制,其效力力仅限于本国国境内。按照照一国法律获获得承认和保保护的知识产产权,只能在在该国发生法法律效力。5知识产权的的时间性。知知识产权作为为一种民事权权利,有时间间上的限制。知知识产权只在在法律规定的的期限内受到到保护,一旦旦超过法律规规定的有效期期限,这一权权利就自行消消灭,而其客客体就会成为为整个社会的的共同财富,为为全人类所共共同使用。二、知识产权的的范围和分类类(一)知识产权权的范围关于知识产权的的范围,学术术界和立法实实践历来有不不同的理解。根根据我国民民法通则的的规定,知识识产权包括著著作权、专利利权、商标权权、发现权、发发明权和其

6、他他科技成果权权。而根据11967年签签订的建立立世界知识产产权组织公约约的右关规规定,知识产产权的范围则则包括:关于于文学、艺术术和科学作品品的权利(即即著作权);关于表演艺艺术家的演出出、录音制品品和广播节目目的权利(即即邻接权);关于人类在在一切领域的的发明的权利利(即发明专专利权及科技技奖励意义上上的发明权);关于科学发发现的权利(即即发现权);关于工业品品外观设计的的权利(即外外观设计专利利权或外观设设计权);关关于商标、服服务标志、厂厂商名称和标标志的权利(即即商标权、商商号权);关关于制止不正正当竞争的权权利(即反不不正当竞争权权),以及一一切在工业、科科学、文学或或艺术领域由由

7、于智力活动动产生的其他他权利。此外外,作为WTTO规则重要要组成部分的的与贸易有有关的知识产产权协议对对知识产权范范围也作了明明确的规定,其其界定为:著著作权及其相相关权利(即即邻接权)、商商标权、地理理标志权、工工业品外观设设计权、专利利权、集成电电路布图设计计权、未公开开信息的保护护权(即商业业秘密权)。由于我国已经于于1980年年6月加入世世界知识产权权组织,因此此,理论上普普遍认为,我我国认可该组组织确定的知知识产权范围围。同时,我我国也已经于于2001年年加入WTOO,这表明,我我国也认可WWTO规则对对知识产权范范围的界定。但但是,对知识识产权的保护护实际上取决决于各国对知知识产权

8、的立立法和执法水水平。(二)知识产权权的分类根据不同的剡分分标准,对知知识产权有不不同的分类。以权利发生的领领域为划分依依据,知识产产权可分为工工业产权与著著作权。这种种划分方式与与保护工业业产权巴黎公公约、保保护文学艺术术作品伯尔尼尼公约这两两个最早的国国际公约有很很大关系,保保护工业产权权巴黎公约是是世界上第一一个规范专利利权与商标权权的国际公约约,专利权与与商标权被统统称为工业产产权,保护护文学艺术作作品伯尔尼公公约是最早早规范著作权权的国际公约约。以权利价值的来来源为划分依依据,知识产产权可分为创创造性成果权权与识别性标标志权。创造造性成果权包包括发明专利利权、实用新新型专利权、集集成

9、电路布图图设计权、植植物新品种权权、工业品外外观设计权、著著作权和邻接接权、计算机机软件权、商商业秘密权等等。识别性标标志权包括商商标权、商号号权、地理标标记权等。此外,依知识产产权的内容是是人身性的还还是财产性的的,可分为人人身性知识产产权(如著作作权中的署名名权)与财产产性知识产权权(如专利权权);依知识识产权的存续续有无期限,可可分为有期限限的知识产权权(如专利权权)与无期限限的知识产权权(如商业秘秘密权)等。三、知识产权法法的概念和调调整对象(一)知识产权权法的概念知识产权法,是是指调整在创创造、利用智智力成果和商商业标记过程程中所产生的的各种权利义义务关系的法法律规范的总总称。我国没

10、有专门就就知识产权制制定统一的法法律,而是在在民法通则则规定的总总的指导原则则下,根据知知识产权的不不同类型制定定了不同的单单项法律、法法规以及规章章,这些法律律、法规和规规章共同构成成了我国知识识产权的法律律体系。(二)知识产权权法的调整对对象知识产权法的调调整财象包括括以下四个方方面:(1)因智力成果果的创造与知知识产权的授授予而引起的的社会关系。如如,发明人完完成一项发明明之后,欲取取得专利权,就就必须向国家家有关机构提提出申请从而而最终获得专专利权。知识识产权法在这这一过程中调调整发生在发发明人之间、发发明人与申请请人之间、申申请人与审批批机构之间的的社会关系,主主要解决权利利的产生与

11、归归属问题。(2)智力成成果的利用和和交换而引起起的社会关系系。这种关系系是发生在智智力成果的权权利人与被许许可人、转让让人与受让人人之间的横向向关系,主要要表现为智力力成果的许可可使用与转让让等。(3)因知识产权权受到侵害和和救济而引起起的社会关系系。这种关系系主要产生在在知识产权权权利人与侵权权人之间,主主要表现为损损害赔偿关系系。(4)因因知识产权的的管理而产生生的社会关系系。设立专门门的知识产权权管理机构对对知识产权进进行管理,包包括引导权利利人正确行使使权利,履行行义务,对相相关纠纷进行行行政调解,对对违法行为加加以处罚。这这种知识产权权管理关系,可可以发生在一一切与知识产产权有关的

12、民民事主体与国国家管理知识识产权的行政政主体之间。四、我国知识产产权立法概况况自改革开放以来来,我国十分分重视知识产产权的立法工工作。特别是是我国加入WWTO以后,立立法部门根据据我国加入WWTO的有关关承诺,对知知识产权的有有关法律、法法规以及规章章迸行了修订订和完善。至至今为止,我我国已经初步步建立起了一一套完整的知知识产权法律律制度。1986年4月月全国人民代代表大会审议议通过的民民法通则第第五章第三节节对知识产权权作了专节规规定。19882年8月全全国人民代表表大会常务委委员会审议通通过了中华华人民共和国国商标法(以以下简称商商标法),该该法分别于11993年22月和20001年101

13、1月作了两次次修正;19984年3月月全国人民代代表大会常务务委员会审议议通过了中中华人民共和和国专利法(以以下简称专专利法),该该法分别于11992年99月、20000年8月和和2008年年12月作了了三次修正;1990年年9月全国人人民代表大会会常务委员会会审议通过了了中华人民民共和国著作作权法,该该法于20001年10月月作了进一步步修正。根据据上述法律,国国务院分别制制定并修改了了相关的实施施条例或细则则,并制定了了一系列的相相关配套的法法规,如中中华人民共和和国商标法实实施条例、中中华人民共和和国专利法实实施细则、中中华人民共和和国著作权法法实施条例、计计算机软件保保护条例、中中华人

14、民共和和国植物新品品种保护条例例、集成成电路布图设设计保护条例例等。此外,我国还加加入了一系列列的有关保护护知识产权方方面的国际公公约,如建建立世界知识识产权组织公公约、保保护工业产权权巴黎公约、保保护文学艺术术作品伯尔尼尼公约、商商标国际注册册马德里协定定、关于于集成电路知知识产权保护护条约、保保护录音制品品公约、专专利合怍条约约、世界界版权公约等等,我国将遵遵守上述公约约、协定的规规定。同时,我我国加入WTTO之后,也也将遵守WTTO有关知识识产权保护的的协议。五、本章的内容容鉴于本书作为注注册会计师考考试辅导教材材,根据财政政部注册会计计师考试委员员会颁发的22%年度经济济法考试大纲纲的

15、要求,本本章仅介绍知知识产权法律律制度中的工工业产权法律律制度的内容容,即专利法法律制度和商商标法律制度度。第二节 专利利法律制度一、专利制度的的基本理论(一)专利权的的概念专利权,是指专专利权人在法法定期限内对对其发明创造造成果享有的的专有权利。它它是国家专利利行政部门授授予发明人或或申请人生产产经营其发明明创造并禁止止他人生产经经营其发明创创造的某种特特权,是对发发明创造的独独占的排他权权。作为知识产权之之一的专利权权,具有知识识产权所具有有的各项特征征。(二)专利法的的概念和调整整对象 1专利法的的概念专利法是指调整整因发明创造造的开发、实实施及其保护护等发生的各各种社会关系系的法律规范

16、范的总称。专专利法有广义义和狭义之分分。狭义的专专利法仅指全全国人民代表表大会常务委委员会通过的的专利法。广广义的专利法法除专利法法外,还包包括国家有关关法律、行政政法规和规章章中关于专利利的法律规范范,如专利利法实施细则则、专利利代理条例、专专利行政执法法办法等。我我国参加缔结结的有关专利利权国际保护护方面的条约约、协定,经经批准公布具具有国内法效效力的,也属属于广义的专专利法的范畴畴。2专利法的调调整对象专利法的调整对对象是指因发发明创造的开开发、实施及及其保护等发发生的各种社社会关系。具具体包括以下下内容: (1)因确认认发明创造的的归属而发生生的社会关系系。发明创造造专利申请权权的归属

17、,直直接关系到专专利权的归属属,因此,对对专利申请权权的确认是一一个重要而复复杂的法律问问题。一般情情况下,只有有享有专利申申请权的公民民、法人或者者其他组织,才才能就其发明明创造申请专专利,从而获获得专利权。(2)因授予予发明创造专专利权而发生生的社会关系系。一项发明明创造能否获获得专利权以以及如何取得得专利权,涉涉及许多方面面的关系,如如发明人或设设计人与专利利申请人之间间的关系、专专利申请人与与专利行政部部门之间的关关系、专利申申请人与公众众之间的关系系等,都属于于专利法的调调整范围。(3)因发明明创造专利的的实施、转让让或者许可实实施而发生的的社会关系。一一项发明创造造被批准为专专利并

18、产生专专利权后,专专利权人总希希望通过各种种途径将其专专利付诸实施施或者进行转转让,使之辖辖化为生产力力,并获得利利润,由此而而产生的社会会关系,属于于专利法调整整的对象。(4)因发明明创造专利权权的保护而发发生的社会关关系。专利权权人对其专利利依法享有独独占权,并有有权禁止他人人未经许可而而以蕾利为目目的实施其专专利。一旦发发生侵权行为为,便在专利利权人与侵权权行为人之间间、专利权人人与专利行政政部门或者人人民法院之间间发生各种社社会关系,这这些社会关系系也是专利法法的调整对象象。二、专利权的主主体专利权的主体是是指具体参加加特定的专利利权法律关系系并享有专利利权的人。根根据专利法法)的规定

19、,发发明人或者设设计人、职务务发明创造的的单位、外国国人和外国企企业或者外国国其他组织都都可以成为专专利权的主体体。(一)发明人或或者设计人专利法所称称发明人或者者设计人,是是指对发明创创造的实质性性特点作出创创造性贡献的的人。在完成成发明创造过过程中,只负负责组织工作作的人、为物物质技术条件件的利用提供供方便的人或或者从事其他他辅助工作的的人,不是发发明人或者设设计人。发明明人或者设计计人一般具有有以下特征:1发明人或者者设计人为自自然人。发明明创造是人类类脑力劳动的的成果,是智智慧的结晶,发发明创造必须须依靠人的大大脑才得以完完成,因此,发发明人或者设设计人只能是是自然人。2发明人或者者设

20、计人的认认定不受其民民事行为能力力的限制。由由于发明创造造行为是一种种事实行为,木木是法律行为为,因此,不不论从事发明明创造的人作作为法律上的的主体是否具具备完全行为为能力,只要要其完成了发发明创造,都都可以披认定定为发明人或或者设计人。3发明人或者者设计人必须须是对发明创创造的实质性性特点作出创创造性贡献的的人。发明人人或者设计人人必须参与了了发明创造活活动,存在现现实的智力投投入,且其智智力投入对发发明创造的创创造性实质特特点的获得起起了不可或缺缺的作用。在在完成发明创创造过程中,只只负责组织工工作的人、为为物质技术条条件的利用提提供方便的人人或者从事其其他辅助工作作的人,都不不应认定为发

21、发明人或者设设计人。与发明人或者设设计人相关的的一个概念是是专利申请人人。专利申请请人是指有资资格就发明创创造向专利行行政部门申请请专利的人或或者是已经向向专利行政部部门提出专利利申请的自然然人或法人。专专利申请人可可以是发明人人、设计人,也也可以不是发发明人、设计计人。因为,专专利申请人只只要对符合专专利法规定的的发明创造具具有合法所有有权即可,故故职务发明创创造的单位、发发明创造的受受让人、发明明人或者设计计人的合法继继承人,都可可以成为专利利申请人。 发明人或者设设计人有权在在专利文件中中写明自己是是发明人或者者设计人。专专利权人有权权在其专利产产品或者该产产品的包装上上标明专利标标识。

22、(二)职务发明明创造的单位位 职务发明创造造是指发明人人或者设计人人执行本单位位的任务,或或者主要是利利用本单位的的物质技术条条件所完成的的发明创造。凡凡是不能被证证明为职务发发明创造的,为为非职务发明明创造,根据专利法及及其实施细则则的规定,发发明人或者设设计人作出的的发明创造,凡凡符合下列条条件之一的,均均属于职务发发明创造:1在本职工作作中作出的发发明创造。这这里所称本职职工作,是指指发明人或者者设计人的职职务范围,即即工作责任的的范围,而不不是指单位的的业务范围,也也不是指个人人所学专业的的业务范围。2履行本单位位交付的本职职工作之外的的任务所作出出的发明创造造。这里所称称本单位,包包

23、括临时工作作单位。这里里所称本单位位交付的任务务,是指本职职工作之外的的任务,主要要是工作人员员根据单位领领导的要求承承担的短期或或临时的任务务,属于领导导一般性的同同意或赞成不不能作为本单单位交付的任任务。3退休、调离离原单位后或或者劳动、人人事关系终止止后一年内作作出的,与其其在原单位承承担的本职工工作或者原单单位分配的任任务有关的发发明创造。4主要利用本本单位的物质质技术条件完完成的发明创创造。这里所所称本单位的的物质技术条条件,是指本本单位的资金金、设备、零零部件、原材材料或者不对对外公开的技技术资料等。、 对于职务发明明创造,申请请专利的权利利属于该单位位,申请被批批准后,该单单位为

24、专利权权人。对于非非职务发明创创造,申请专专利的权利属属于发明人或或者设计人,申申请被批准后后,该发明人人或者设计人人为专利权人人。利用本单单位的物质技技术条件所完完成的发明创创造,草位与与发明人或者者设计人订有有合同,对申申请专利的权权利和专利权权的归属作出出约定的,从从其约定。两个以上单位或或者个人合作作完成的发明明创造、一个个单位或者个个人接受其他他单位或者个个人委托所完完成的发明创创造,除另有有协议的以外外,申请专利利的权利属于于完成或者共共同完成的单单位或者个人人;申请被批批准后,申请请的单位或者者个人为专利利权人。(三)外国人、外外国企业或者者外国其他组组织外国人、外国企企业或者外

25、国国其他组织在在我国申请和和取得专利权权,依照有关关规定,应按按照以下情况况办理:1在中国有经经常居所或者者营业所的外外国人、外国国企业或者外外国其他组织织在中国申请请专利的,根根据保护工工业产权巴黎黎公约的规规定和国际惯惯例,享有与与我国国民同同等的待遇。2在中国没有有经常居所或或者营业所的的外国人、外外国企业或者者外国其他组组织在中国申申请专利的,依依照其所属国国同中国签订订的协议或者者共同参加的的国际条约,或或者依照互惠惠原则,根据据专利法的的规定处理。3在中国没有有经常居所或或者营业所的的外国人、外外国企业或者者外国其他组组织在中国申申请专利和办办理其他专利利事务的,应应当委托依法法设

26、立的专利利代理机构办办理。三、专利权的客客体专利权的客体,也也称专利法保保护的对象,是是指可以获得得专利法保护护的发明创造造。我国专专利法规定定的发明创造造是指发明、实实用新型和外外观设计。(一)发明1发明的概念念和特征发明是指对产品品、方法或者者其改进所提提出的新的技技术方案。发明具有如下两两个特征:(1)发明是是利用自然规规律而进行的的创造。自然然规律是脱离离入的思维而而独立存在的的客观事物,发发明则是在利利用自然规律律的基础上进进行的一种创创造。发睨与与发现不同,发发现是对自然然规律本身的的新的认识,并并不是利用,因因此发现不能能称为发明。(2)发明是是具体的技术术方案。发明明应能够解决

27、决特定的技术术难题,必须须产生一定的的技术效果,具具有一定的实实用性。2发明的分类类发明一般分为产产品发明和方方法发明两类类。产品发明明是指人们通通过研究开发发出来的关于于各种新产品品、新材料、新新物质等的技技术方案,如如电子计算机机、超导材料料等。方法发发明是指人们们为制造产品品或者解决某某个技术课题题而研究开发发出来的操作作方法、制造造方法以及工工艺流程等技技术方案,如如汉字输入方方法、无铅汽汽油的提炼方方法等。专利法将发发明分为产品品发明和方法法发明两类具具有如下法律律意义:(11)在专利申申请过程中,不不同的发明所所提交的专利利申请文件有有所不同,其其撰写内容也也有所不同。(2)在取得

28、得专利权后,因因发明种类不不同,专利权权人行使权利利的方式不同同,专利权的的效力范围也也不同。对产产品专利来说说,产品发明明专利权仅及及于其产品本本身;对方法法专利来说,方方法发明专利利权不仅及于于其方法本身身,而且及于于用该方法直直接获得的产产品。(3)在专利侵权权诉讼中,因因发明的种类类不同而导致致其举证责任任不同。一般般情况下,产产品发阴专利利被侵权后,诉诉讼中的举证证责任在原告告一方;新产产品的制造方方法发明专利利权被授予后后,诉讼中的的举证责任在在被告一方。如如专利法第第六十一条规规定:专利侵侵权纠纷涉及及新产品制造造方法的发明明专利的,制制造同样产品品的单位或者者个人应当提提供其产

29、品制制造方法不同同于专利方法法的证明。(二)实用新型型1实用新型的的概念和特征征实用新型是指对对产品的形状状、构造或者者其结合所提提出的适于实实用的新的技技术方案。实实用新型具有有如下特征:(1)实用用新型是一种种新的技术方方案。实用新新型实质上是是一种技术方方案,也是发发明的一部分分。(2)实实用新型仅限限于产品,不不包括方法。(3)实用新新型要求产品品必须是具有有固定的形状状、构造的产产品。气态、液液态、凝胶状状或颗粒粉末末状的物质或或者材料,不不属于实用新新型的产品范范围。2实用新型与与发明的区别别实用新型与发明明虽然同属于于专利法保护护的发明创造造,两者又都都是一种新的的技术方案,但但

30、两者也存在在许多区别:(1)两者者保护的范围围不同。发明明专利保护的的范围宽于实实用新型专利利。发明既可可以是产品,也也可以是方法法;实用新型型仅限于产品品,不包括方方法。发明的的产品没有任任何特殊要求求;实用新型型的产品要求求具有固定的的形状或构造造。(2)两两者对创造性性要求不同。发发明专利要求求的创造性高高于实用新型型专利。专专利法规定定,友明专利利的创造性是是指与现有技技术相比,具具有突出的实实质性特点和和显著的进步步;实用新型型专利的创造造性是指与现现有技术相比比,具有实质质性特点和进进步。(3)两者的审查查程序不同。发发明专利既要要对发明专利利申请进行形形式审查,还还要对发明专专利

31、的内容进进行实质审查查;实用新型型专利采用形形式审查制度度,即只审查查形式内容而而不审查实质质内容。(44)两者的保保护期限不同同。专利法法规定,发发明专利权的的保护期限为为20年;而而实用新型专专利的保护期期限为10年年。 (三)外观设设计外观设计是指对对产品的形状状、图案或者者其结合以及及色彩与形状状、图案的结结合所作出的的富有美感并并适于工业应应用的新设计计。 外观设计具有有如下特征:(1)外观观设计必须与与产品相结合合。外观设计计是产品的外外观设计,外外观设计必须须以产品的外外表为依托,构构成产品与设设计的组合。(2)外观设设计必须能在在产业上应用用。外观设计计必须能够用用于生产经营营

32、目的的制造造或生产。如如果设计不能能用工业的方方法复制出来来,或者达不不到批量生产产的要求,就就不是专利法法意义上的外外观设计。(3)外观设设计富有美感感。外观设计计包含的是美美术思想,即即解决产品的的视觉效果问问题,而不是是技术思想。这这一点与实用用新型相区别别。四、授予专利权权的条件(一)授予专利利权的发明和和实用新型应应当符舍的条条件专利法规规定,授予专专利权的发明明和实用新型型,应当具备备新颖性、创创造性和实用用性。1新颖性(1)新颖性的的概念。新颖颖性是指该发发明或者实用用新型不属于于现有技术,也也没有任何单单位或者个人人就同样的发发明或者实用用新型在申请请日以前向国国务院专利行行政

33、部门提出出过申请,并并记载在申请请日以后公布布的专利申请请文件或者公公告的专利文文件中。 (2)新颖性性的判断标准准。现有技术。现现有技术是指指申请日以前前在国内外为为公众所知的的技术。 公开。包括括公开的方式式、公开的地地域标准、公公开的时间标标准,这三项项构成了新颖颖性判断标准准的重要内容容。第一,公开的方方式。公开的的方式有三种种:一是出版版物公开或书书面公开。即即把发明创造造的内容在出出版物上予以以描述。这里里的出版物是是指以书面形形式描述并公公开出版和发发行的有形物物,它可以是是印刷品、胶胶片、磁带、电电子出版物等等。二是使用用公开。使用用公开是指由由于使用将发发明或实用新新型的技术

34、内内容公开,公公众可以从技技术的应用中中得知其技术术内容。使用用公开包括产产品的制造、使使用、销售、公公开演示、展展览等。三是是其他方式的的公开,包括括口头公开、广广播公开等。但但如果是以其其他方式公开开,要求公开开的内容完整整、清楚,公公众能够根据据其公开的内内容实现发明明或实用新型型。第二,公开的地地域标准。关关于公开的地地域标准,目目前有三种标标准:一是世世界性标准即凡是在世世界任何一个个地方公开过过的技术,都都不具备新颖颖性。二是本本国标准,即即凡是在本国国公开过的技技术,都不具具备新颖性。三三是混合标准准,即关于出出版物的公开开采用世界性性的标准,而而其他方式的的公开,采用用本国标准

35、。从从我国专利利法的规定定看,我国采采用的是世界界性标准。第三,公开的时时间标准。关关于公开的时时间标准,目目前有两种标标准:一是以以发明日为标标准,即只要要在发明创造造完成时该发发明创造是新新的,就具有有新颖性。二二是以申请日日为标准,即即发明创造在在申请日时是是新的便具有有新颖性。从从我国专利利法的规定定看,我国采采取的是申请请日的时间标标准,即以国国务院专利行行政部门收到到专利申请文文件之日为申申请日。抵抵触申请。所所谓抵触申请请是指由于在在先申请的存存在,使得在在后申请的同同一发明创造造不具备新颖颖性。如果出出现抵触申请请,必须把后后申请的发明明创造的技术术内容与先申申请的发明创创造的

36、技术内内容进行比较较,只要后申申请的内容在在先申请的内内容中已经有有所披露,则则后申请不能能获得专利权权。需要指出出的是,如果果先申请在被被公布以前撤撤回、放弃或或者被视为撤撤回或者被驳驳回,则不能能构成抵触申申请。(3)丧失新新颖性的例外外。丧失新颖颖性的例外是是指在某些特特殊情况下,尽尽管申请专利利的发明或者者实用新型在在申请日或者者优先权日前前公开但在在一定期限内内提出专利申申请的,则不不丧失新颖性性。专利法规定定,申请专利利的发明创造造在申请日以以前6个月内内,有下列情情形之一的,不不丧失新颖性性:在中国国政府主办或或者承认的国国际展览会上上首次展出的的;在规定定的学术会议议或者技术会

37、会议上首次发发表的;他他人未经申请请人同意泄露露其内容的。这这里所称中国国政府承认的的国际展览会会,是指国际际展览会公约约规定的在国国际展览局注注册或者由其其认可的国际际展览会;所所称学术会议议或者技术会会议,是指国国务院有关主主管部门或者者全国性学术术团体组织召召开的学术会会议或者技术术会议。申请请专利的发明明创造有上述述第项或者者第项所列列情形的,申申请人应当在在提出专利申申请时声明,并并自申请日起起2个月内提提交有关国际际展览会或者者学术会议、技技术会议的组组织单位出具具的有关发明明创造已经展展出或者发表表,以及展出出或者发表日日期的证明文文件。2创造性创造性是指与与现有技术相相比,该发

38、明明具有突出的的实质性特点点和显著的进进步,该实用用新型具有实实质性特点和和进步。创造性的衡量标标准可以从该该发明或者实实用新型是否否存在“实质质性特点”和和“进步”而而得到判断。所谓实质性特点点是指发明创创造具有一个个或几个技术术特征,与现现有技术相比比有本质的区区别。因此,凡凡是发明创造造所属技术领领域的普通技技术人员都不不能直接从现现有技术中得得出构成该发发明创造的全全部必要技术术特征的,都都应认为具有有实质性特点点。在评定一一项发明创造造是否具有实实质性特点时时,不仅要考考虑技术方案案本身的内容容,还要考虑虑它的目的和和效果,并把把它们作为一一个整体来理理解。所谓进步是指指与现有技术术

39、相比有所发发展和前进口口如克服了现现有技术存在在的缺点和不不足,或者具具有新的优点点或效果,或或着代表了某某种新的技术术趋势。3实用性实用性是指该发发明或者实用用新型能够制制造或者使用用,并且能够够产生积极效效果。实用性一般具备备三个条件:(1)具有有可实施性。即即发明创造必必须能够解决决技术问题,并并且能够在产产业中应用,能能够制造或者者使用。(22)具有再现现性。即所属属技术领域的的技术人员根根据公开的技技术内容,能能够重复实施施专利申请中中为解决技术术问题所采用用的技术方案案。(3)具具有有益性。即即发明创造能能够在经济、技技术和社会等等领域产生积积极和有益的的效果。(二)授予专利利权的

40、外观设设计应当符合合的条件专利法规定定,授予专利利权的外观设设计,应当不不属于现有设设计,也没有有任何单位或或者个人就同同样的外观设设计在申请日日以前向国务务院专利行政政部门提出过过申请,并记记载在申请日日以后公告的的专利文件中中。授予专利利权的外观设设计与现有设设计或者现有有设计特征的的组合相比,应应当具有明显显区别。授予予专利权的外外观设计不得得与他人在申申请日以前已已经取得的合合法权利相冲冲突。上述所所称现有设计计,是指申请请日以前在国国内外为公众众所知的设计计。由于外观设计是是产品的一种种新设计,是是产品外在的的东西,其本本身并不涉及及技术上的创创造,因此,对对于外观设计计授予专利权权

41、的条件更多多地体现在与与同类产品相相比是否具有有新颖性。根根据我国法律律的舰定,外外观设计的新新颖性在判断断标准上与发发明、实用新新型的新颖性性基本相同。(三)不授予专专利权的项目目专利法规定定,对下列各各项,不授予予专利权: 1科学发现现。科学发现现是指人们通通过自己的智智力活动对客客观世界已经经存在的但未未被揭示出来来的规律、性性质和现象等等的认识。与与发明创造相相比,两者存存在本质区别别,科学发现现指对前所未未知的自然规规律的认识,而而发明创造则则是前所未有有的东西。 2智力活动动的规则和方方法。智力活活动的规则和和方法是指人人们进行推理理、分析、判判断、记忆等等思维活动的的规则和方法法

42、。如体育竞竞赛规则、游游戏规则、计计算方法、生生产管理方法法等。虽然智智力活动的规规则和方法本本身不能被授授予专利权,但但进行智力活活动的设备、装装置或者根据据智力活动的的规则和方法法而设计制造造的仪器、用用具等,如果果具备专利条条件,可以被被授予专利权权。3疾病的诊断断和治疗方法法。由于疾病病的诊断和治治疗方法不能能用工业的方方法制造和使使用,因此不不适用于专利利法进行保护护。但是对于于血液、毛发发、尿样等脱脱离了人体的的物质的化验验方法则不属属于疾病的诊诊断和治疗方方法,因此如如果具备专利利条件,可以以授予专利权权。另外,对对于用于诊断断或者治疗疾疾病的仪器、设设备或者器械械等,如果具具备

43、专利条件件,可以被授授予专利权。4动物和植物物品种,不包包括动物和植植物品种的生生产方法。动动物和植物品品种分为天然然生长和人工工培养两种。天天然生长的动动、植物品种种不是人粪智智力活动的发发明创造,因因此不能被授授予专利权。人人类培养的动动、植物品种种,虽然是人人类智力活动动的成果,但但其不是用工工业的方法进进行制造、生生产出来的,而而是通过动、植植物母体培养养出来的,有有其自身的发发生和成长规规律,套用产产品发明的模模式保护不太太合适,因此此我国专利法法明确对动、植植物品种不授授予专利权。但但是对动、植植物品种的生生产方法,可可以依照专利利法的规定授授予专利权。5用原子核变变换方法获得得的

44、物质。原原子核变换方方法获得的物物质,关系国国防和国家重重大利益,也也涉及科研和和公共生活的的各个方面,不不宜为人垄断断,因此不授授予专利权。6对平面印刷刷品的图案、色色彩或者两者者的结合作出出的主要起标标识作用的设设计。此外,我国专专利法还规规定,对违反反法律、社会会公德或者妨妨害公共利益益的发明创造造,不授予专专利权。对违违反法律、行行政法规的规规定获取或者者利用遗传资资源,并依赖赖该遗传资源源完成的发明明创造,不授授予专利权。对对专用于伪造造货币的方法法或者工具的的发明创造不不得授予专利利权等。若发发明创造本身身的目的并不不违法,但其其实施可能破破坏社会公德德或者妨害公公共利益,如如万能

45、钥匙等等,这样的发发明创造也不不能被授予专专利权。五、专利权的取取得、行使和和转让(一)专利权的的取得1专利的申请请(1)专利申请请的原则。先申请原则。先先申请原则是是指在两个以以上的申请人人分别就同样样的发明创造造申请专利的的情况下,对对先提出申请请的申请人授授予专利权。专专利法规定定,两个以上上的申请人分分别就同样的的发明创造申申请专利的,专专利权授予最最先申请的人人。先申请的的判断标准是是专利申请日日。如果两个个以上申请人人在同一日分分别就同样的的发明创造申申请专利的,应应当在收到到专利行政管管理部门的通通知后自行协协商确定申请请人。单一性原则。单单一性原则是是指一份专利利申请文件只只能

46、就一项发发明创造提出出专利申请,即即“一申请一一发明”原则则。专利申请请应当符合专专利法有关单单一性的规定定。就发明或或者实用新型型的专利申请请而言,一件件发明或者实实用新型专利利申请应当限限于一项发明明或者实用新新型。属于一一个总的发明明构思的两项项以上的发明明或者实用新新型,可以作作为一件申请请提出。但该该两项以上的的发明或者实实用新型应当当在技术上相相互关联,包包含一个或者者多个相同或或者相应的特特定技术特征征,其中特定定技术特征是是指每一项发发明或者实用用新型作为整整体对现有技技术作出贡献献的技术特征征。就外观设设计的专利申申请而言,一一件外观设计计专利申请应应当限于一项项外观设计。同

47、同一产品两项项以上的相似似外观设计,或或者用于同一一类别并且成成套出售或者者使用的产品品的两项以上上外观设计,可可以作为一件件申请提出。将将同一产品的的多项相似外外观设计作为为一件申请提提出的,对该该产品的其他他设计应当与与简要说明中中指定的基本本设计相似。一一件外现设计计专利申请中中的相似外观观设计不得超超过10项。同同一类别并且且成套出售或或者使用的产产品的两项以以上外观设计计,是指各产产品属于分类类表中同一大大类,习惯上上同时出售或或者同时使用用,而且各产产品的外观设设计具有相同同的设计构思思。专利法规定定,同样的发发明创造只能能授予一项专专利权。但是是,同一申请请人同日对同同样的发明创

48、创造既申请实实用新型专利利又申请发明明专利,先获获得的实用新新型专利权尚尚未终止,且且申请人声明明放弃该实用用新型专利权权的,可以授授予发明专利利权。同一申请人在同同日(指申请请日)对同样样的发明创造造既申请实用用新型专利又又申请发明专专利的,应当当在申请时分分别说明对同同样的发明创创造已申请了了另一专利,未未作说明的,依依照上述专利利法关于同样样的发明创造造只能授予一一项专利权的的规定处理。 优先权原则则。优先权原原则是指将专专利申请人首首次提出专利利申请的日期期,视为后来来一定期限内内专利申请人人就相同主题题在他国或本本国提出专利利申请的日期期。专利申请请人依法享有有的这种权利利称为优先权

49、权,享有优先先权的首次申申请日称为优优先权日。优先权包括外国国优先权和本本国优先权。外外国优先权是是指,申请人人自发明或者者实用新型在在外国第一次次提出专利申申请之日起112个月内,或或者自外观设设计在外国第第一次提出专专利申请之日日起6个月内内,又茌中国国就相同主题题提出专利申申请的,依照照该外国同中中国签订的协协议或者共同同参加的国际际条约,或者者依照相互承承认优先权的的原则,可以以享有优先权权。本国优先先权是指,申申请人自发明明或者实用新新型在中国第第一次提出专专利申请之日日起12个月月内,又向国国务院专利行行政部门就相相同主题提出出专利申请的的,可以享有有优先权。申申请人要求优优先权的

50、,应应当在申请的的时候提出书书面声明,并并且在3个月月内提交第一一次提出的专专利申请文件件的副本;未未提出书面声声明或者逾期期未提交专利利申请文件副副本的,视为为未要求优先先权。申请人在一件专专利申请中,可可以要求一项项或者多项优优先权,要求求多项优先权权的,该申请请的优先权期期限从最早的的优先权日起起计算。申请请人要求本国国优先权,在在先申请是发发明专利申请请的,可以就就相同主题提提出发明或者者实用新型专专利申请;在在先申请是实实用新型专利利申请的,可可以就相同主主题提出实用用新型或者发发明专利申请请。但是,提提出后一申请请时,在先申申请的主题有有下列情形之之一的,不得得作为要求本本国优先权

51、的的基础:已已经要求外国国优先权或者者本国优先权权的;已经经被授予专利利权的;属属于按照规定定提出的分案案申请的。申申请人要求本本国优先权的的,其在先申申请自后一申申请提出之日日起即视为撤撤回。 (2)专利申请请的提出、修修改和撤回。专利申请的提提出。专利权权不能自动取取得,申请人人必须履行专专利法规定定的专利申请请手续,向国国务院专利行行政部门提交交必要的申请请文件。以书书面形式申请请专利的,应应当向国务院院专利行政部部门提交申请请文件一式两两份。以国务务院专利行政政部门规定的的其他形式申申请专利的,应应当符合规定定的要求。申申请人委托专专利代理机构构向国务院专专利行政部门门申请专利和和办理

52、其他专专利事务的,应应当同时提交交委托书,写写明委托权限限。申请人有有2人以上且且未委托专利利代理机构的的,除请求书书中另右声明明的外,以请请求书中指明明的第一申请请人为代表人人。根据专利法的的规定,申请请发明或者实实用新型专利利的,应当提提交请求书、说说明书及其摘摘要和权利要要求书等文件件。请求书应应当写明发明明或者实用新新型的名称,发发明人的姓名名,申请人姓姓名或者名称称、地址,以以及其他事项项。说明书应应当对发明或或者实用新型型作出清楚、完完整的说明,以以所属技术领领域的技术人人员能够实现现为准;必要要的时候,应应当有附图。摘摘要应当简要要说明发明或或者实用新型型的技术要点点。权利要求求

53、书应当以说说明书为依据据,清楚、简简要地限定要要求专利保护护的范围。依依赖遗传资源源完成的发明明创造,申请请人应当在专专利申请文件件中说明该遗遗传资源的直直接来源和原原始来源;申申请人无法说说明原始来源源的,应当陈陈述理由。这这里所称遗传传资源,是指指取自人体、动动物、植物或或者微生物等等含有遗传功功能单位并具具有实际或者者潜在价值的的材料;所称称依赖遗传资资源完成的发发明创造,是是指利用了遗遗传资源的遗遗传功能完成成的发明创造造。申请外观观设计专利的的,应当提交交请求书、该该外观设计的的图片或者照照片以及对该该外观设计的的简要说明等等文件。外观观设计的简要要说明应当写写明外观设计计产品的名称

54、称、用途和外外观设计的设设计要点,并并指定一幅最最能表明设计计要点的图片片或者照片。省省略视图或者者请求保护色色彩昀,应当当在简要说明明中写明。对对同一产品的的多项相似外外观设计提出出一件外观设设计专利申请请的,应当在在简要说明中中指定其中一一项作为基本本设计。简要要说明不得使使用商业性宣宣传用语,也也不能用来说说明产品的性性能。申请人人提交的有关关图片或者照照片应当清楚楚地显示要求求专利保护的的产品的外观观设计。国务院专利行政政部门收到专专利申请文件件之日为申请请日。如果申申请文件是邮邮寄的,以寄寄出的邮戳日日为申请日。邮邮戳日不清晰晰的,除当事事人能够提出出证明外,以以国务院专利利行政部门

55、收收到日为申请请日。专利申请的修修改。专利申申请的修改,可可以由申请人人自己主动提提出修改,也也可以根据国国务院专利行行政部门的要要求进行修改改。对于申请请人自己主动动提出修改的的,由申请人人自行修改,但但修改时要遵遵守以下规定定:对发明和和实用新型专专利申请文件件的修改不得得超出原说明明书和权利要要求书记载的的范围;对外外观设计专利利申请文件的的修改不得超超出原图片或或者照片表示示的范围。对对于根据国务务院专利行政政部门的要求求进行修改的的,申请人应应当在指定的的期限内修改改申请,逾期期不修改的,应应视为撤回;经修改后仍仍不符合专专利法规定定的,国务院院专利行政部部门应当予以以驳回。专利申请

56、的撤撤回。申请人人可以在被授授予专利权之之前随时撤回回其专利申请请。申请人撤撤回其专利申申请的,应当当向国务院专专利行政部门门提出书面的的撤回申请,写写明发明创造造的名称、申申请号和申请请日。专利申申请被撤回后后,该申请视视为自始即不不存在。如果果专利申请的的撤回是在专专利公开以前前提出的,在在撤回之后,申申请人可以重重新提出申请请,其他人也也可以就相同同的发明创造造提出专利申申请。如果撤撤回是在专利利公开以后提提出的,则该该发明创造已已丧失新颖性性,任何人就就此发明创造造提出申请都都会被驳回。 2专利申请请的审查批准准(1)发明专专利申请的审审查批准。初步审查。国国务院专利行行政部门收到到发

57、明专利申申请后,应当当进行初步审审查。初步审审查主要包括括以下内容:专利申请是是否具备专专利法规定定的申请文件件和其他必要要的文件,似似及这些文件件是否符合规规定的格式;发明专利申申请是否明显显属于违反国国家法律、社社会公德或者者妨害公共利利益的发明创创造;发明专专利申请是否否明显属于不不授予专利权权的项目;专专利申请人是是否符合申请请入主体资格格;专利申请请是否明显不不符合申请主主题单一性原原则;专利申申请文件的修修改是否符合合要求;申请请发明专利是是否合适;专专利申请文件件尤其是说明明书和权利要要求书的撰写写是否符合专专利法规定定的格式和内内容,等等。申请公开。国国务院专利行行政部门对发发

58、明专利申请请经初步审查查认为符合专专利法规定定要求的,自自申请日起满满18个月,即即行公布。国国务院专利行行政部门还可可以根据申请请人的请求早早日公布其申申请。自发明明专利申请公公布之日起至至公告授予专专利权之日止止,任何人均均可以对不符符合专利法法规定的专专利申请向国国务院专利行行政部门提出出意见,并说说明理由。 实质审查。实实质审查是国国务院专利行行政部门根据据申请人的请请求,对发明明的新颖性、创创造性、实用用性等实质性性条件进行的的审查。发明专利申请人人在提出实质质审查请求时时以及在收到到国务院专利利行政部门发发出的发明专专利申请进入入实质审查阶阶段通知书之之日起的3个个月内,可以以对发

59、明专利利申请主动提提出修改。实实用新型或者者外观设计专专利申请人自自申请日起22个月内,可可以对实用新新型或着外观观设计专利申申请主动提出出修改。申请请人在收到国国务院专利行行政部门发出出的审查意见见通知书后对对专利申请文文件进行修改改的,应当针针对通知书指指出的缺陷进进行修改。国国务院专利行行政部门可以以自行修改专专利申请文件件中文字和符符号的明显错错误。国务院院专利行政部部门自行修改改的,应当通通知申请人。发明专利申请自自申请日起33年内,国务务院专利行政政部门可以根根据申请人随随时提出的请请求,对其申申请进行实质质审查;申请请人无正当理理由逾期不请请求实质审查查的,该申请请即被视为撤撤回

60、。国务院院专利行政部部门认为必要要时,可以自自行对发明专专利申请进行行实质审查。发发明专利的申申请人请求实实质审查的时时候,应当提提交在申请日日前与其发明明有关的参考考资料。发明明专利已经在在外国提出过过申请的,国国务院专利行行政部门可以以要求申请人人在指定的期期限内提交该该国为审查其其申请进行检检索的资料或或者审查结果果的资料;无无正当理由逾逾期不提交的的,该申请即即被视为撤回回。授权决定。国国务院专利行行政部门对发发明专利申请请进行实质审审查后,认为为不符合专专利法规定定的,应当通通知申请人,要要求其在指定定的期限内陈陈述意见,或或者对其申请请进行修改;无正当理由由逾期不答复复的,该申请请

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