国际货物买卖合同中的违约救济制度

1、国际货物买卖合合同中的违约约救济制度摘要：国际际货物买卖合合同是营业地地处于不同国国家的当事人人缔结的合同同，作为当事事人之间的一一种协议，其其价值取决于于合同的最终终履行。由于于现实世界的的纷繁复杂，不不履行合同的的情况实属常常见，除了与与当事人无关关的事实导致致的不履行合合同之外，更更多的是当事事人一方的违违约行为造成成合同的不被被履行。通过过救济以保障障合同交易安安全的方式，无无论在近代合合同法还是现现代合同法中中，都是它们们的主要内容容。本文主要要摘取各国法法律普遍认可可的实际履行行、损害赔偿偿和宣告合同同无效这三种种主要救济方方法进行论述述，并对大陆陆法、英美法法以及联合合国国际货物

2、物买卖合同公公约（以下下简称公约约）的有关关规定进行了了比较。 关键词：违约救济济 实际履行行 损害赔偿偿 宣告合同同无效一、违约救救济制度的概概述（一）违约约及违约救济济的概念1、违约（BBreachh of CContraact），是是违反合同规规定的行为。依依英国法律律辞典的解解释，“违约约是指无论是是行为亦好，遗遗漏亦好，凡凡是不履行契契约里所规定定的都叫做违违背契约。”著名学者者高尔森教授认认为：“凡是是合同的一方方在缺乏正当当合法理由的的情况下未能能按照合同的的规定履行自自己的义务，就就叫做违约。”也有学者者认为，违约约不仅包括违违反约定义务务还包括违反反法定义务，其其定义应该涵涵

3、盖免责事由由。在国际货物物买卖合同的的履行上，违违约则是指买买方或卖方在在不存在合同同约定的不可可抗力事故的的情况下未能能全部或者部部分履行其合合同义务（包包括不符合合合同约定的内内容）的一种种行为。例如如：卖方不交交付合同约定定的货物、迟迟延交付货物物、交付与合合同规定不符符的货物等；买方不按约约定支付货款款、不及时办办理进口证件件、不按约定定接收货物或或对货物进行行复验等，都都属于合同当当事人的违约约行为。除合合同或法律上上规定的属于于不可抗力原原因造成以外外，违约都要要承担违约的的责任。2、违约救救济（Remmediess），是指一一方当事人违违反合同约定定或法律规定定义务的情况况下，另

4、一方方当事人依照照合同约定或或法律规定，以以保障合同的的法律约束力力，维护其合合法权益为目目的而采取的的各种措施的的总称。违约约救济一词来来源于英美法法律。“依布布莱尔法律辞辞典的解释释，救济一词词指实现权利利、或补偿权权利侵害的手手段以及运用用这些手段的的权利。”依合同法法的一般原则则，合同一经经依法成立，当当事人都必须须遵守，任何何一方没有法法定的事由不不经法定程序序不得变更或或解除，任何何一方违反合合同都必须依依法承担相应应的民事责任任，因此受损损害一方对不不适当履行有有权进行补救救。违约救济的的目的是保护护受害方的权权益，为了使使其尽量避免免或者减少违违约造成的损损失。本质上上，违约救

5、济济是一种权利利，是受害方方在对方违约约时，为保护护自己的利益益所享有的一一种权利，受受害方既可以以行使这项权权利，也可以以放弃这项权权利。（二）违约约救济的方法法救济方法是是救济制度的的核心内容，是是依据一定标标准对救济制制度进行划分分的外在表现现形式。根据据行使救济权权的法律性质质可将救济分分为刑事救济济和民事救济济；根据救济济权的来源可可将救济分为为司法救济和和自助救济；根据救济的的内容和目的的可将救济分分为实际救济济、替代救济济和终止合同同的救济。虽然各国法法律对违约救救济方法有诸诸多不同规定定，但都普遍遍认可实际履履行、损害赔赔偿和宣告合合同无效这三三种主要救济济方法，这三三种救济方

6、法法是在国际货货物买卖合同同中买卖双方方均可采用的的救济方法。首首先，损害赔赔偿是最广泛泛的救济方式式，一般来说说，它可以在在任何违约情情况下单独或或者与其他救救济方式共同同行使，旨在在使受害方回回复到合同应应该被履行时时的状态；其其次，实际履履行是很重要要的救济方式式之一。在公公约中，实实际履行是最最主要的救济济方式，以尊尊重“约定必必须遵守”的的原则和适应应国际商事实实践的特殊性性为立法目的的；再次，宣宣告合同无效效是违约最后后的救济方式式，旨在使受受害方回到合合同没有履行行之前的状态态。本文随后将将对实际履行行，损害赔偿偿和宣告合同同无效这三种种救济方式进进行详细的阐阐述。（三）违约约救

7、济方法的的共同原则及及各自特点1、违约救救济的主要目目的在于补偿偿受害人因对对方违约而遭遭受的损失，使使其能够得到到他订立合同同所合理期望望得到的东西西。虽然在大大陆法中，还还认为违约救救济是对违约约行为的一种种惩罚，但各各国合同法普普遍认可以下下的违约救济济原则：（11）以补偿受受害人的损失失为限，特别别在英美法中中，法庭原则则上不支持惩惩罚性的赔偿偿；（2）违违约救济仅补补偿受害人的的财产损失，一一般而言，在在买卖合同中中并不考虑受受害人的精神神方面的损害害；（3）受受害人可自行行选择违约救救济方法。在在对方违约时时，受害人可可采取自助行行为予以救济济，也可通过过诉讼或仲裁裁程序进行救救济

8、。2、违约救救济方法的各各自特点主要要体现为不同同救济措施所所具有的的独独特法律意义义。以下就三三种主要救济济救方法的特特点进行分析析：其一，实际际履行。请求求实际履行是是债权人享有有的一项权利利，其基本内内容是要求违违约方继续依依据合同的约约定而履行自自己的义务。通通过保证合同同得到切实执执行以实现缔缔约目的，对对守约方的合合同利益加以以保护。该救救济方法旨在在维护契约神神圣原则、维维护交易规则则和经济秩序序。其二，损害害赔偿。损害害赔偿的作用用在于使受害害者得到完全全的赔偿。国国际货物买卖卖合同双方都都追求其商业业利润，而守守约方的利润润损失可以由由违约方以现现金赔偿方式式弥补。损害害赔偿

9、的最主主要特点，一一是适用范围围极其广泛；二是即使违违约方履行了了义务或采取取了救济措施施，只要守约约方还有损失失，仍可要求求损害赔偿。其三，宣告告合同无效。宣宣告合同无效效是一种积极极防御性的救救济方法，采采用此方法可可避免或减少少对方违约给给自己带来的的损失，在预预期违约时尤尤其如此。通通过解除合同同可以摆脱合合同义务的约约束，自此结结束原有的合合约关系，而而且尚未履行行的义务不再再履行。二、实际履履行救济制度度（一）实际际履行制度立立法的国内法法背景1、实际履履行的含义各国法律对对实际履行作作为一种救济济方法都有规规定，但不同同国家规定的的具体制度是是不尽相同的的。对于大陆陆法和英美法法

10、关于实际履履行的含义的的差异主要表表现在以下两两个特殊的问问题上：（1）交付付瑕疵货物大陆法对交交付瑕疵货物物规定了“瑕瑕疵担保责任任”，这里的的“担保”是是指基于合同同标的物存在在的瑕疵所产产生的责任。瑕瑕疵担保责任任属于严格责责任，因而虽虽然违反了这这种责任并不不能构成一种种违约，它会会产生两种特特定的救济：要求减价和和取消合同。这这两种方法任任择其一。如果存在瑕瑕疵的货物为为特定物，买买方通常只能能行使上述两两种救济方式式，不会存在在要求卖方补补救瑕疵的实实际履行问题题。另一方面面，如果存在在瑕疵的货物物为种类物，可可以基于两种种理由产生两两类救济，即即基于瑕疵担担保责任而产产生的降价或

11、或者取消合同同的救济方式式；基于所承承担的交付符符合某种质量量的货物的义义务而产生的的违约救济方方式。后一种种理由在特定定物中不存在在。因此，在在瑕疵货物为为种类物时原原则上卖方被被要求重新交交付符合合同同的货物以补补救他的瑕疵疵交付。另外外在德国法中中还存在一个个例外：出卖卖人保证其售售出的物品具具有某种特定定的品质，以以及出卖人欺欺骗性地或故故意地对其已已知的某种瑕瑕疵保持沉默默。在这两种种情况下，买买受人仍可选选择解除契约约或降低价金金，但他也可可以请求损害害赔偿。而英美法则则不存在“瑕瑕疵担保责任任”的特殊规规定。卖方所所承担的义务务仅是要求他他出售的货物物不具有某种种瑕疵，因此此他应

12、该执行行这种义务，一一般采用赔偿偿金的形式，但但也可以通过过补救这种瑕瑕疵来避免支支付赔偿金，不不过受害方不不能被强迫进进行这种补救救。公约没没有对瑕疵担担保责任规定定特殊规则，如如果所交付的的货物为瑕疵疵货物，无论论是否种类物物都一样可以以行使公约规规定的违约救救济方式，包包括降价，要要求宣告合同同无效，要求求交付替代货货物或者要求求损害赔偿。（2）要求求支付约定数数额如果买方的的义务仅是支支付约定数额额，卖方可以以要求其履行行该义务，向向买方提起支支付价款之诉诉。由于这种种义务的特殊殊性，其履行行不会对债务务人造成身体体上的强制，因因而它不会受受到对其他实实际履行的限限制，这些限限制主要指

13、要要求某人违背背意愿为某种种行为的困难难或者不实际际等情况。也正是由于于这个原因，英英美法认为要要求支付约定定数额的诉讼讼不是要求履履行之诉，也也不是要求损损害赔偿之诉诉（因为要求求支付的数额额是所约定的的数额加上利利息）。原告告是要求约定定数额还是要要求支付损害害赔偿的问题题更多的是受受到减轻损失失的规则来限限制，而不是是对实际履行行的限制。根据上述的的分析，实际际履行在大陆陆法系中不包包括瑕疵担保保责任的违反反，而在英美美法系则不包包括支付价款款。这是两大大法系在实际际履行的含义义方面最明显显的差异。2、实际履履行的范围英美法中的的实际履行窄窄于大陆法系系，实际履行行的裁决仅是是针对被告本

14、本人，要求被被告履行合同同并且如果违违反该裁决就就会因藐视法法庭而受到惩惩罚，如监禁禁和罚款。而而在大陆法系系国家，实际际履行范围很很广，任何可可以使债权人人得到他所交交易的实质内内容都是实际际履行。包括括债权人可能能会通过第三三方执行合同同或者修补瑕瑕疵，并由债债务人来支付付费用；债权权人自己修补补瑕疵并且请请求债务人支支付费用等。3、实际履履行的限制虽然各国法法律对实际履履行作为一种种救济方法都都有规定，但但是考虑到债债权人通过履履行所获得的的利益和执行行履行所带来来的成本之间间适当的平衡衡，对实际履履行又有所限限制的。根据据不同国家对对实际履行的的限制可以分分为三种立法法模式：第一种，实

15、实际履行是一一般原则，但但受到一些例例外的限制。这这种模式以德德国为代表。从从德国民法法典的规定定可以看出，债债权人有权利利获得履行的的裁决是德国国法中的一项项基本原则。但但德国法规定定的货物买卖卖中又对实际际履行的权利利作出了一些些限制：（11）如果债务务人没有遵守守债权人给予予的宽限期，债债权人就可以以要求金钱赔赔偿，但是不不能要求履行行；（2）如如果实际修理理或者履行是是不可能的（但但是这些不可可能不能成为为免责事由），债债权人只有权权利要求损害害赔偿，通常常是金钱赔偿偿；（3）在在实物修理不不能充分补偿偿债权人时，债债权人就不能能要求实际履履行；（4）如如果使债权人人处于合同得得到履行

16、时应应有的地位的的履行需要债债务人作出不不合理的努力力或者支付不不合理的费用用或者如果这这样做结果就就会给债权人人获得一个比比以前商品的的价值更高的的商品，那么么债权人不能能要求实际履履行；（5）在在积极违约的的情况下，鉴鉴于损害的性性质一般只产产生损害赔偿偿请求。第二种，实实际履行是一一般原则，但但是只能在一一些特定类型型的债务中被被允许。这种种模式以法国国为代表。法法国法中关于于实际履行的的根本原则和和规则体现在在法国民法法典中。依依据法国民民法典，将将债务分为给给付之债、作作为之债和不不作为之债。对对于后两类债债务，一般被被看作是不能能执行的债务务，因而通常常只能采用损损害赔偿的救救济方

17、式。第三种，实实际履行是一一种例外的、自自由裁量的救救济。这种模模式以英美法法系国家为代代表。与大陆陆法系国家完完全不同，英英美法系的首首要救济是损损害赔偿，实实际履行仅是是从属于损害害赔偿的一种种例外救济，损损害赔偿的不不充分性是要要求实际履行行的主要条件件，只有在第第一位的救济济（损害赔偿偿）不能得到到的时候才能能允许实际履履行。由此可见，法法国和德国虽虽然在具体的的限制范围上上存在着差异异，但是二者者在原则上承承认了实际履履行为首要的的救济，这也也是大陆法系系国家的普遍遍做法；而英英美法系则将将实际履行作作为一种补充充性的救济，只只有在损害赔赔偿不能充分分补偿的时候候才可以行使使。不过无

18、论论是大陆法系系还是英美法法系，对实际际履行进行限限制的共同特特征都是为了了避免对违约约方造成过分分的艰难。（二）公约约的实际履行行救济制度1、实际履履行制度的地地位及立法理理由公约在在第28、446、62等等条款中对实实际履行作出出了相应的规规定，可见，实实际履行是公公约中确立的的首要的救济济方式。考察察公约的立法法史，可以发发现公约确立立实际履行的的首要地位具具有以下几个个方面的理由由：第一，对约约定必须遵守守的原则的尊尊重。“约定定必须遵守”是是合同法的根根本基础。合合同是当事人人之间自愿缔缔结的，对双双方当事人具具有约束力。任任何一方有权权相信彼此承承诺的确定性性，并有权合合理期待未来

19、来可以得到的的权益。因此此，一些代表表认为合同当当事人有权获获得合同的完完全履行，法法律不能强迫迫非违约方接接受少于合同同履行而产生生的权益。第二，损害害赔偿的有限限性。损害赔赔偿是一种简简单便捷的救救济方式，但但是对于商事事实践，尤其其是国际商事事实践，损害害赔偿存在着着局限性。首首先，受害方方的损失中包包括不能用金金钱精确计算算的时间和浪浪费的精力；其次，替代代交易价格与与合同规定价价格之间的差差价以及其他他的违约损失失不能精确地地计算。第三，国际际贸易实践的的需要。国际际贸易中的实实际履行比其其他的救济方方式更加能够够保护当事人人的利益需要要。国际贸易易很大程度上上是由于买方方本地市场供

20、供应资源的有有限性而产生生的，在此类类情况下，仅仅允许他接受受损害赔偿救救济并不能有有效补偿他所所遭受的损失失，因为他不不可能或者很很难发现替代代货物，因而而无法满足他他的需要。2、要求实实际履行的权权利实际履行是是卖方和买方方都可以行使使的救济权利利，主要是通通过公约第446条和第662条作出了了具体规定。以以下将通过第第46条和第第62条以及及其他条款的的解释对买方方和卖方所享享有的要求实实际履行的权权利进行论述述。（1）买方方要求实际履履行的权利根据公约约的规定，买买方要求实际际履行的权利利适用于以下下几种情况：第一，对卖卖方不履行合合同时的救济济。公约第第46（1）条条规定，“买买方可

21、以要求求卖方履行义义务，除非买买方已采取与与此要求相抵抵触的某种补补救方法。”可可见，如果卖卖方不履行他他在合同和本本公约中的任任何义务，买买方就可以要要求实际履行行，除了一个个限制（对于于该限制在下下文中有详细细的阐述）。第二，对卖卖方延迟履行行合同时的救救济。依公公约第477条的规定，在在卖方延迟履履行时，买方方可以规定一一段合理时限限的额外时间间，让卖方履履行其义务。除除非买方收到到卖方的通知知声称他将不不在所规定的的时间内履行行义务，买方方在这段时间间里不得对违违反合同采取取任何补救方方法。但买方方并不因此丧丧失他对迟延延履行义务可可能享有的要要求损害赔偿偿的任何权利利。宽限期既既是实

22、际履行行的延续，也也是实际履行行的一种灵活活方式。第三，对卖卖方不完全履履行合同时的的救济。依公公约第466条的规定，卖卖方所交货物物与合同不符符时，买方可可以要求卖方方对不符合合合同的货物进进行修补；卖卖方所交货物物与合同不符符构成根本性性违约时，买买方可以要求求卖方交付替替代货物。可可见，公约的的实际履行不不仅指完全严严格意义上的的实际履行还还包括了要求求交付替代货货物和要求修修理这两种特特殊的形式。应应该注意的是是，要求交付付替代货物和和修理只能由由买方来行使使。（2）卖方方要求实际履履行的权利公约第第62条是关关于买方违约约时卖方要求求实际履行的的一般规定。卖卖方可以要求求买方按合同同

23、的规定进行行实际履行，如如要求买方支支付价款、收收取货物等，即即除非卖方已已经采取与此此要求相抵触触的救济方式式。由于买方方义务的特殊殊性，卖方要要求履行与买买方要求履行行不同，因为为它不会对买买方产生额外外的义务，仅仅是要求他继继续履行他最最初的义务。当当然，在要求求买方履行的的同时，卖方方不会丧失要要求损害赔偿偿的权利。打官腔但是是在贸易实践践中，如果买买方拒收货物物、拒付价款款，卖方诉诸诸法院或提交交仲裁以把货货物强制推给给买方的做法法是很少见的的。因为，如如果卖方这样样做，要承担担仓储保管费费，要花费时时间和费用进进行诉讼或仲仲裁。有时还还会遇到买方方丧失支付能能力或破产的的情况。因此

24、此，卖方通常常是采取宣告告解除合同，将将货物转卖，同同时请求损害害赔偿的方法法获得救济。3、对实际际履行的限制制公约第第46（1）条条和第62条条均以一种广广泛的措辞在在确立实际履履行权利的同同时规定了对对实际履行的的限制，即“买买方或卖方已已经采取与此此一要求不一一致的某种救救济方式。”实实际履行是一一种非金钱履履行的行为，它它以合同关系系的存在为前前提。该规定定的立法目的的为：避免与与实际履行行行使条件完全全相反的救济济方式以及避避免对于受害害方的重复救救济。再考察公约约中的其他救救济条款，主主要有两类救救济方式不能能与实际履行行同时行使。一一是公约第第81（1）条条的规定，“合合同的无效

25、解解除了双方当当事人的义务务。”这说明明了宣告合同同无效与实际际履行是两种种对立的救济济方式；二是是公约第第50条的规规定，如果当当事人按照实实际交付的不不符合同的货货物与合同规规定的符合合合同的货物两两者在交货时时的价值比例例要求降低价价格，也不能能要求实际履履行。公约第第28条规定定：“一方当当事人有权要要求另一方当当事人履行某某一义务，法法院没有义务务做出判决，要要求具体履行行此一义务，除除非法院依照照其本身的法法律对不属于于本公约范围围的类似销售售合同愿意这这样做。”可可见，公约约并没有赋赋予法院判令令实际履行的的权利，如果果法院按照本本地法对不属属公约范范围的合同作作出实际履行行的判

26、决，则则属例外。公公约之所以以授权法院依依据本国法律律决定是否作作出实际履行行的救济方法法，主要是为为了照顾大陆陆法与英美法法在实际履行行上的分歧。第第28条是一一条折衷条款款，它是公约约实际履行制制度的最大特特色。第28条是是对实际履行行的一种特殊殊限制，即本本身没有对实实际履行作出出具体限制，而而是通过第228条指引国国内法律来限限制实际履行行，因而被认认为是外部限限制。然而，这这一做法看似似折衷了各国国对实际履行行的不同意见见，但实则并并未真正解决决问题，最终终仍然是各依依其国内法行行事。三、损害赔赔偿救济制度度（一）损害害赔偿立法的的国内法背景景1、损害赔赔偿责任的成成立大陆法采取取过

27、失责任原原则，认为损损害赔偿责任任的成立必须须具备三个条条件：（1）须须有损害的事事实。对于发发生的损害事事实，一般须须由请求赔偿偿的一方予以以证明；（22）须有归责责于债务人的的原因。原则则上债务人仅仅对其故意或或过失所造成成的损失负责责；（3）损损害发生的原原因与损害结结果之间必须须有因果关系系，即损害是是由于债务人人应予负责的的原因所造成成的。英美法则采采取无过失责责任原则。依依英美法的解解释，只要一一方当事人违违反合同，对对方就可以提提起损害赔偿偿之诉，而不不以违约一方方有无过失为为条件，也不不以是否发生生实际损害为为前提。如果果违约的结果果并没有造成成损害，债权权人虽无权要要求实质性

28、的的损害赔偿，但但他可以请求求名义上的损损害赔偿，即即在法律上承承认他的合法法权利受到了了侵犯。2、损害赔赔偿的形式大陆法一般般规定，以恢恢复原状为原原则以金钱赔赔偿为例外。如如按德国民民法典第2249（1）条条规定，负损损害赔偿责任任者，应恢复复至损害发生生前的原状。只只有在出现该该条第2款的的几种特定情情况下才可要要求金钱赔偿偿。而英美法中中损害赔偿是是以金钱赔偿偿受害人所遭遭受的损失为为主要方式，并并且是第一位位的救济方法法。英美法关关于实际损失失的赔偿大原原则是“尽量量用金钱来另另受害方回到到一个合约被被履行的地位位”。3、损害赔赔偿范围的界界定大陆法国家家法律一般规规定可主张赔赔偿的

29、损失应应包括违约所所造成的实际际损失和可获获的利益。如如法国民法法典第11149条规定定，“对债权权人应付的损损害赔偿，除除下述限制外外，一般应包包括债权人所所受的损失和和所失的可得得利益。”所所谓所受的损损失是指合同同所规定的由由于可归责于于债务人的原原因而受到损损害的利益；可获利益是是指如合同能能得以履行，债债权人本应能能够获得的利利益。德国国民法典的的规定与法国国相似。按英美法的的原则，由于于违反合同而而可以主张的的赔偿有三种种：（1）直直接的损害赔赔偿，指违约约行为直接造造成的损失；（2）附属属的损害赔偿偿，指违约行行为所造成直直接损失以外外，受损害方方附带承担的的损失，如对对货物的保

30、管管、运输、检检查等所支出出的费用；（33）间接损害害赔偿，指因因违约行为后后果上所造成成的损失，主主要指由于一一方违反合同同而造成对人人身的伤害或或财产的损坏坏。上述三种种范围的损害害赔偿仅仅是是概括性的归归纳，实际运运用中尚要依依从某些法律律原则。（二）公约约的损害赔偿偿救济制度1、损害赔赔偿制度的立立法特征尽管实际履履行是公约中中的首要救济济，但损害赔赔偿一直是公公约乃至整个个合同救济领领域中最重要要、最常见和和最有效的方方式。第一，损害害赔偿具有广广泛适用性。单单一的救济方方式往往不能能给当事人提提供充分救济济，因此公约约允许多种救救济方式的共共同作用，而而只有损害赔赔偿能在任何何情况

31、下与其其他救济方式式结合使用，这是由由它的金钱给给付特性所决决定的。此外外，其他救济济权利的丧失失并不能排除除损害赔偿的的救济，这意味味着它不受任任何特定违约约形态的限制制。第二，损害害赔偿以严格格责任为归责责基础。公约约采用严格责责任制，对于于国际贸易更更为合适。如如果在国际货货物买卖中实实行过错责任任原则，那么么一方不履行行合同义务时时，只要其证证明自己无过过错就可以免免除赔偿责任任，并由受害害方来承担损损失，这会增增加国际货物物买卖的风险险。第三，公约约在给予受害害方充分补偿偿的同时，不不惩罚违约方方。公约第774条将利润润等可得利益益的损失明确确界定在赔偿偿范围内，被被认为“给予予了受

32、害方交交易好处的补补偿，包括期期待和信赖利利益”，体现了充充分补偿原则则。但公约又又通过“可预预见性”标准准和减损规则则加以限制，以以实现受害方方和违约方之之间利益的平平衡。这一做做法和各国内内法相吻合。2、损害赔赔偿的范围依公约第第74条规定定，“一方当当事人违反合合同应负的损损害赔偿额，应应与另一方当当事人因他违违反合同而遭遭受的包括利利润在内的损损失额相等。”学学者们一般认认为包含了两两种损失：财财产的直接减减少和可得利利益的丧失。财财产的直接减减少是指因一一方违约造成成的财产的毁毁损灭失或价价值的减少、费费用增加，又又称为积极损损失；可得利利益的丧失指指如果债务人人正当履行了了自己的义

33、务务，债权人本本来可以得到到的收入，主主要指利润，又又称为消极损损失。本条规规定与法国国民法典的的规定具有相相似性。在确定损害害赔偿范围时时，必须牢记记公约的第55条，“本公公约不适用于于卖方对于货货物对任何人人所造成的死死亡或伤害的的责任。”3、损害赔赔偿的计算方方法（1）损害害赔偿的一般般计算方法公约第第74条在确确立损害赔偿偿范围的同时时，亦是关于于计算方法的的一般规定。依依据第74条条第1句和第第2句的关系系，考虑到损损害减轻的有有关规则，一一般的损害赔赔偿方法可表表述如下：（直直接财产损失失十可得利益益损失十减损损支付的费用用）一（应该该避免的损失失十避免的成成本或因违约约损害而获取

34、取的收益十属属于受害方自自己过错造成成的损失）=违约方应该该支付的损害害赔偿数额（受害方的实实际损失）。11（2）宣告告合同无效时时损害赔偿的的计算方法具体计算方方法。公约约第75条条规定了宣告告合同无效时时损害赔偿的的具体计算方方法，即以合合同的价格和和替代货物交交易价格之间间的差价来计计算赔偿数额额。因此，计计算的关键就就是确定替代代货物的价格格，而确定货货物的价格首首先必须要存存在替代交易易。对于替代代交易具有两两个要求：一一是替代交易易实际存在，即即卖方事实上上转售了货物物或者买方事事实上购买了了替代货物；二是替代交交易具备合理理性，即在合合理的时间内内以合理的方方式进行替代代交易。合

35、理理性的时间应应该从受害方方行使无效救救济的时候开开始评价。合合理的方式一一般指受害方方在当时情形形下尽可能合合理地以最高高价转售或尽尽可能合理地地以最低价购购入，原合同同价格可以作作为一个参照照。无论是合合理的时间还还是合理的方方式，都是为为了避免受害害方以一种草草率的或恶意意的行为伤害害违约方，以以加重违约方方的赔偿金额额。抽象计算方方法。公约约第76条条规定了宣告告合同无效时时损害赔偿的的另一种计算算方法。该方方法的适用应应具备以下几几个条件：第第一，必须是是在宣告合同同无效的时候候；第二，必必须存在时价价；第三，受受害方没有进进行替代交易易。抽象计算算方法关键在在于时价的确确定。时价具

36、具有时间性，该该条规定了两两个可以确定定时价的时间间：宣告合同同无效时和接接收货物时。后后者是一种特特殊的规定，如如果要求损害害赔偿的一方方在接收货物物之后宣告合合同无效，则则应适用接收收货物时的时时价。除此之之外，都是以以宣告合同无无效时的价格格来确定时价价。时价又具具有地域性，该该条亦规定了了可以确定时时价的两个地地点：原应交交付货物地点点和另一个合合理替代地点点。作为一般般规则，时价价指原应交付付货物地点的的现行价格；只有在原应应交付货物地地点没有时价价时，才采用用另一合理替替代地点的价价格。4、损害赔偿的限制（1）可预见性规则公约第74条的规定包含了“可预见性”标准的规定。可预见性标准

37、限制了损害赔偿的范围，如果损失不在违约方可预见的范围之内，则不能赔偿。可见，让违约方能够预料到给对方造成的损失是很重要的，这就要求买卖双方在订立合时把自己与合同有关的情况尽量告知对方，让对方知道其不履行合同将会给自己所造成的损失，即让违约方预料到或理应预料到其违约的损失，并在违约时予以赔偿。（2）减轻轻损害规则公约第777条规定了减减轻损害规则则，该条规定定：“声称另另一方违反合合同的一方，必必须按情况采采取合理措施施，减轻由于于该另一方违违反合同而引引起的损失，包包括利润方面面的损失。如如果他不采取取这种措施，违违反合同一方方可以要求从从损害赔偿中中扣除可以减减轻的损失数数额。”这就就要求，

38、在一一方违约给对对方造成损失失时，对方有有防止损失扩扩大的责任。若若受损方没有有尽责任防止止损失扩大，则则对于这种受受损方扩大的的损失，受损损方无权要求求违约方给予予赔偿。这项项规定体现了了法律中的诚诚信原则。（3）免责责事由公约在在第79条中中规定了免则则事由，并且且规定：“本本条规定不妨妨碍任一方行行使本公约规规定的要求损损害赔偿以为为的任何权利利。”换句话话说，所谓免免则是指免除除损害赔偿之之责，且仅限限于此。不履履行义务的一一方要想在这这种情况下免免除损害赔偿偿之责，必须须履行通知义义务，即将障障碍及其对他他履行义务能能力的影响通通知另一方。如如果该项通知知在不履行义义务的一方已已知道

39、或理应应知道此障碍碍后一段合理理时间内仍未未为对方受到到，则他对由由于对方未受受到通知而造造成的损害应应负赔偿责任任。四、宣告合合同无效救济济制度（一）宣告告合同无效立立法的国内法法背景1、解除合合同的条件民法法系首首先以过错为为解除合同的的条件。如法法国民法典第第1184条条规定的终止止救济只有在在不履行可归归责于违约方方时才存在，并并且法院在裁裁决解除合同同的时候也会会考虑到违约约方的过错程程度。德国国民法典第第325条也也有相关的规规定。除过错以外外，两大法系系都存在以违违约严重性程程度为条件来来决定解除合合同的规定。关关于违约的严严重性程度，各各国都具有自自己的表达，如如“根本的”、“

40、完完全的”、“合合同的基础”、“缔缔结合同的目目的落空”以以及“实际的的”等等措辞辞。这些表达达具有共同的的特征：含糊糊和概括。因因而它为行使使司法自由裁裁量权提供了了更大余地。在英美法系系国家，法院院在决定采用用什么手段向向违约的受损损害方提供救救济时奉行的的一项基本政政策是：采用用任何一种救救济手段均应应避免对违约约方施加惩罚罚的结果。如如美国法院在在许多情况下下不允许受损损害方直接解解除合同，而而是要求该方方留给违约方方进行自行补补救的机会，即即使违约已经经构成了重大大违约。只有有当违约方在在一段时间过过后，依然没没有进行自行行补救，受损损害方才可以以获得解除合合同的权利。122、解除合

41、合同的方式目前各国行行使解除权的的方式主要有有两种：一种种是由主张解解除合同的一一方当事人向向法院起诉，由由法院作出解解除合同的判判决；一种是是无须经过法法院，只须向向对方当事人人表示解除合合同的意思即即可。法国法采取取第一种方式式。解除合同同是法院的司司法行为，当当事人一般不不能自行解除除。依法国国民法典规规定除某些特特殊情况外，债债权人必须向向法院申请解解除合同的命命令，经法院院认可才使合合同的效力解解除。德国法采取取第二种方式式，要求解除除合同的一方方只须将解除除合同的意思思传达对方即即可，而不需需要经过法院院裁判。如德德国民法典第第349条规规定：“解除除合同，应以以意思表示向向另一方

42、当事事人为之。”在英美法系系，解除合同同的方式一般般采用通知的的形式，即只只要由受害方方向违约方发发出解除合同同的通知。如如根据美国统统一商法典第第2-6077条的规定，买买方在发现或或应该发现卖卖方违约之后后的一段合理理时间内，必必须通知卖方方，否则就被被禁止取得任任何补救。3、解除合合同的法律后后果关于解除合合同的法律后后果一般包括括三个方面的的问题：关于于解除合同的的溯及力，返返还的要求，解解除对损害赔赔偿的影响。（1）解除除合同的溯及及力。大陆法法系各国规定定基本一致，采采取的都是合合同自始无效效的原则；而而英美法则认认为，解除合合同只是使未未履行的部分分不再履行，不不存在合同自自始无

43、效的问问题。（2）受害害方的返还义义务。各国法法律都认为受受害方在要求求解除合同并并要求返还自自己履行的同同时也有义务务返还对方的的履行。受害害方返还的内内容为从违约约方处得到的的利益，包括括合同项下的的履行利益以以及由于该履履行而得到的的其他利益。（3）解除除合同对损害害赔偿的影响响。各国对受受害方在解除除合同的时候候是否能够要要求损害赔持持不同态度。德德国法规定，受受害方只能在在解除合同与与损害赔偿之之间选择一种种救济方法，而而不能同时行行使两种权利利。而法国法法和英美法系系都允许终止止合同和损害害赔偿同时行行使。（二）公约约的宣告合同同无效救济制制度1、无效救救济制度的立立法理由公约在确

44、立立实际履行首首要地位的同同时，并没有有拒绝无效救救济方式，其其立法理由有有如下几点：第一，约定定必须遵守原原则的绝对意意义的弱化。在在错综复杂的的商事实践中中，尽管当事事人是依诚信信原则来缔结结合同，也可可能出现履行行瑕疵或根本本没有履行的的情况。此时时，若一味坚坚持实际履行行，会使受害害方陷入违约约所带来的无无法摆脱的痛痛苦中。因此此，公约又为为非违约方提提供了另一种种救济方式无效救济济，将当事人人从不好的交交易中摆脱出出来。第二，无效效救济制度能能够满足商事事实践的需要要。在国际商商事实践中，公公约的无效救救济能够满足足商人们“高高效率，高利利润”的需要要。无效救济济不需要经过过法院裁决

45、，仅仅要求受害方方发出无效救救济的通知即即可行使。这这样，无效救救济就可以使使受害方迅速速摆脱一个不不好的交易给给他造成的痛痛苦和艰难，回回复到合同没没有履行之前前的状态。2、无效救救济的实质条条件（1）根本本违约根据公约的的规定，下述述情况下，卖卖方或买方可可以宣告合同同无效：卖方方不履行其在在合同或该公公约中的义务务，等于根本本违反合同；买方不履行行其在合同或或该公约中的的义务，等于于根本违反合合同；预期违违约构成根本本违反合同；卖方不交付付货物或不按按合同规定交交付货物等于于根本违反合合同；货物不不符合合同规规定构成根本本违反合同；在分批交货货的合同中，一一方当事人不不履行对任何何一批货

46、物的的义务对该批批货物、对以以后各批货物物或对整个货货物构成根本本违反合同。可可见，根本违违约是无效救救济的实质条条件，根本违违约的效果是是使受害方可可以宣告合同同无效。（2）宽限限期根本违约是是无效救济的的主要条件，除除此之外，公公约还规定了了另一个条件件，即宽限期期。根据公公约的规定定，非违约方方给予违约方方额外时间履履行合同，违违约方未能履履行或声明不不履行的，非非违约方可以以解除合同。这这个额外时间间就是履约宽宽限期。公公约中的履履约宽限期是是非违约方的的权利而非义义务，也就是是说，非违约约方可以根据据不同情况决决定是否行使使这项权利。假假若构成根本本违反合同，非非违约方可以以直接解除

47、合合同，而不必必先规定履约约宽限期。3、解除合合同权利的限限制由于解除合合同往往给对对方带来不堪堪设想的损失失，因此，各各国合同法都都对解除合同同的权利加以以一定的限制制，公约对对当事人行使使合同解除权权也规定了两两条限制。（1）解除除合同的权利利必须在合理理的时间里行行使公约在在相关条款中中规定了对宣宣告合同无效效时间的限制制，根据公约约的规定，这这一限制对买买方来说主要要有以下几种种情况：第一一，假若卖方方迟延交货，买买方须在知道道交货后一段段合理时间内内解除合同；第二，如果果卖方交货与与合同严重不不符，买方须须在知道这种种情况后一段段合理时间内内解除合同；第三，在规规定履约宽限限期的情况

48、下下，买方应在在履约宽限期期满后，或在在卖方声明他他不在履约宽宽限期内履行行义务后一段段合理时间内内解除合同；第四，卖方方交货与合同同严重不符，卖卖方要求采取取补救措施，补补救期过后，卖卖方仍未履行行其义务，或或者买方不同同意卖方采取取补救措施，在在这两种情况况下，买方如如果要解除合合同，应在补补救期过后或或者拒绝卖方方采取补救措措施后一段合合理时间内进进行。对卖方来说说，主要有以以下两种情况况：第一，对对于买方迟延延履行义务，卖卖方须在知道道买方履行义义务之前解除除合同，否则则就不能解除除合同；第二二，对于买方方迟延履行义义务以外的任任何违反合同同的情事，卖卖方须在知道道或理应知道道这种违约

49、情情事后的一段段合理时间内内解除合同。（2）行使使解除合同的的权利，须通通知对方公约第第26条明确确规定，解除除合同的声明明，必须向另另一方发出，方方始生效。解解除合同的一一方如果没有有通知另一方方，就不能有有效的行使解解除合同的权权利。公约采采取与英美法法、德国法相相同的原则，这这样的规定既既可以使违约约方及时知道道合同所处的的状态，同时时采取措施减减少不必要的的损失，又可可以避免受害害方利用对方方根本违约的的机会视市场场行情涨落取取得不公平利利益。4.解除合合同的法律后后果（1）合同同无效对合同同义务的影响响首先，双方方当事人之间间未来义务的的解除。依公公约第811条的规定，一一旦合同被宣宣告无效，原原则上当事人人会被免除以以后履行合同同的义务。如如果合同被部部分宣告无效效，当事