犯罪的三要件说和四要件说

1、当今世界，刑法领域内有三种犯罪论体系。其一是前苏联等国采用的犯罪构成理论体系，将犯罪构成 要件分为主体要件、客体要件、主观要件、客观要件四部分，即通常所说的犯罪构成四要件说；其二 是英美等普通法系国家采用的犯罪论体系，将犯罪成立条件分为犯意和犯行；其三是以德国和日本为 代表的“三要件说”，三要件说认为犯罪构成要件应当是由构成要件该当性、违法性和有责性组成的 三阶层递进式。由于受前苏联的影响，四要件说一直占据了我国犯罪构成要件理论的通说地位。而近三十年来， 我国犯罪构成理论研究出现了百花齐放、百家争鸣的现象，不少学者对于四要件说进行了批判，同时 也开始也对德日的三要件说进行了有益的探讨，四要件说

2、的通说地位受到了质疑。虽然学术界仍然颇 多争议，而司法考试已经先行一步，2009年的司法考试大纲采用了德日的三要件说理论，摒弃了前 苏联的四要件理论。一、两种学说的内涵1、犯罪构成四要件说四要件说认为，犯罪构成要件是某行为构成犯罪所必须满足的主客观条件的有机整体，由四个方 面构成：（1）犯罪主体，指达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力，实施危害社会行为的人，单位也可 以成为部分犯罪的主体。（2）犯罪客体，指我国刑法所保护而为犯罪行为所侵害的社会关系。（3）犯罪的主观方面，指犯罪主体对其实施的危害行为及危害结果所抱得心理态度，包括犯罪 目的和主观罪过等要素。（4）犯罪客观方面，指犯罪活动在客观上的

3、外在表现，包括危害行为、危害结果、因果关系等 要素。四要件说认为符合上述四个条件可认定行为构成犯罪，而犯罪成立后也可因为正当防卫、紧急避 险等原因而对犯罪认定进行排除。2、三要件说三要件说认为，一个行为要构成犯罪，除了行为符合构成要件并属于违法之外，行为人还必须负 有责任，也即是说一个行为要构成犯罪必须符合三个递进式组合的条件。（1）犯罪构成该当性。犯罪构成该当性也称构成要件符合性，是指构成要件的实现，即所发生 的事实与刑法条文规定的内容要相一致。具体来说该当性中包括了行为主体、危害行为、犯罪对象、 危害结果、因果关系几个要素。（2）违法性。违法性要求犯罪行为不仅是符合构成要件的行为，而且实质

4、上是法律所不允许的 行为，即必须是违法的行为。违法性的判断标准在于是否有违法阻却事由。违法阻却事由是排除具有 该当性的行为的违法性的事由。违法性阻却事由一般包括正当防卫、紧急避险、法令行为、被害人承 诺等。（3）有责性。有责性指能够就满足该当性和违法性条件的行为对行为人进行非难和谴责。是否 具有有责性应该从行为人的刑事责任能力、犯罪故意或者过失等方面考察。此外，有责性还有两种阻 却事由，一是违法性认识，二是缺乏期待可能性。二、两学说之争近年来，两学说之争也可谓刑法学界的热点问题，而守旧或者迎新两派一直争议颇多。1、支持四要件说支持四要件说的学者认为，四要件说目前在我国仍然是适用的，而三要件说更

5、有利于处理疑难案 件的说法也缺乏事实依据，反而会带来判决的任意性。将两种学说进行比较可知，三要件说涵括了四 要件说的所有要素，三要件说按照递进式的结构来对各个要素进行排列，而两者的入罪因素其实是相 同的。一个行为无论是用三要件说或是用四要件说来评价，如果在危害行为、危害结果、因果关系、 刑事责任能力、身份、罪过、目的、社会危险性等方面符合法律规定，就都符合了构成犯罪的积极条 件。从这方面来看，在积极条件方面，三条件说的排列组织方式不同于四要件说而已，要素上是一致 的。两者的区别主要在出罪方面。两者出罪上的最大区别在于递进式的三要件说在有责性这一阶层规 定了阻却事由而出罪。而对于无期待可能性这样

6、的阻却事由，确实缺乏法律明确规定的，从理论上看， 这种出罪具有无限性、随意性的危险。某一个行为在具备了构成要件该当性、违法性以及有责性中除 了期待可能性意外的其他要件后，法官可以根据期待可能性的有无来确定是否出罪。而关于期待可能 性虽有各种理论，但是这些理论本身就有缺乏明确性的问题，并且也无法律约束力，如此一来，是否 具有期待可能性就全依赖法官的判断了，这会带来出罪随意性的风险。事实上，在许多情况下，期待 可能性作为犯罪豁免的问题来处理，即行为已构成犯罪后，根据政策的考虑再豁免犯罪或许更便于兼 顾法律适用的确定性和灵活性。如前所述，犯罪构成四要件说在出罪上受到更大的限制，它严格区分犯罪成立和犯

7、罪豁免两个范 畴，从而形成犯罪构成和犯罪豁免两个相互联系又相对独立的两大定罪过程，它体现了严格的法治精 神，因而限制了适用法律的任意性。而三要件说在出罪方面的随意性，使得法官拥有更多的自由裁量 权。在法律理论完善、法官素质较高的国家，采用三要件说确实可以提高法律适用的效率。根据具体 的案件事实，来灵活的运用构成要件出罪，或许更有助于实现公正。然而以我国目前法官群体的素养 还有待提高的现状，贸然地推广三要件说，在某些有争议性的案件中可能会带来执法不公等一系列问 题。同时，支持四要件说的学者列举了贸然推行三要件说所面临的现实困境。部分学者认为通说仍以 四要件为主，教科书以及法律教材都以四要件为通用

8、观点。建国以来，四要件说深入人心，无论是法 官、检察官还是律师在司法实践中都采用四要件说，成为约定俗成的规则，内地无论是司法人员还是 理论研究人员，主要是依托国内教育，学习中国刑法学理论成长起来的，不具备学习、研究德日的三 要件说理论的语言基础、知识结构，甚至认为移植德日刑法学，可谓“一厢情愿”。贸然换用一种观 点，会带来很多问题。2、支持三要件说支持三要件说的学者认为虽然在普通的刑事案件中，两种犯罪构成理论没有明显区别，但是旧理 论对疑难案件往往束手无策。全国人大法律委员会委员、清华大学法学院副院长周光权认为，虽则四 要件说在我国颇有基础，简洁明了，便于司法实务操作，但是由于其拼凑式的逻辑结

9、构，使得其面对 现实中的疑难案件遭遇困境，在客观上也造成了我国与刑法学界在共犯、紧急避险等问题上对话困难。 此外，陈兴良教授就一直呼吁中国刑法学转换犯罪构成理论。支持者认为三阶层理论有更严密、体系强的优势。正是这种优势，使得三要件说在我国刑法学界 的推广有切实意义。目前在刑法学界，要求将德日的三要件说理论引入我国刑法理论的呼声很高，有 些学者甚至开始采用这种理论来编排自己的教材。三、总结首先，四要件说的支持者所列举的诸多理由里面过于限定在现有制度维持上了，担心新理论的入 侵带来的变动，这种因循守旧不能成为维持原状的正当理由。我们判断一种制度是否应当被革新，不 能仅仅考虑它存在的时间长短。此外，

10、更为重要的是，四要件本身存在着许多不能克服的不足。正如支持四要件者所说，犯罪构 成三要件实际上涵括了四要件的全部构成要件，但是这种涵括并非是简单的重新排列，而是进行了归 纳，并设置了递进式的结构。三要件说将犯罪区分为违法性、有责性和该当性，这是一个逻辑推理的 过程，并不是简单的罗列。四要件说中，主观判断和客观评价同时地、一次性地完成。客观判断涉及危害社会的行为（作为 及不作为）、危害社会的结果及犯罪的时间、地点、犯罪所使用的工具等附随情况。主观判断涉及罪 过，即故意、过失。从这方面来看，存在主观和客观的关系不清晰、犯罪主体与犯罪构成要件的关系 纠缠不清这些问题。缺乏评价的层次性，主观要件和客观

11、要件同等重要，在平面式结构中看不出哪一 个要件需要优先评价，也就无法防止人们先判断主观要件符合性是否存在。这种理论构架的直接后果 就是人们在考虑主观要件之后才考虑客观要件，容易将没有法益侵害但行为人主观上有恶性的身体动 静（但不是实行行为）认定为犯罪，从而人为扩大未遂犯的成立范围，刑法就可能在某些问题上无可 避免地陷入主观主义的陷阱之中。正是这种可能性，使得四要件的运用，可能带来在疑难案件判决上 对于罪刑法定原则的背离，有失公平。而按照三要件说，对行为的客观判断和主观判断是分层次进行的。客观判断分两个步骤进行，即 行为的犯罪构成该当性和违法性。主观判断就是对个人责任的判断。在前一个要件未明确之前，不允 许讨论后一个要件，因此它具有很强的逻辑性和说理性，只有完全走完这一个过程，某一行为才会被 认为