论职业经理人市场化的实现机制

1、論職業經理人市場化的實現機制PAGE 1PAGE 442004年12月 Zhongguo Jingji Pinglun,ISSN 1536-9056總第四卷，第12期（總第37期） 中國經濟評論 China Business Review(Journal),Inc.,USA40論職業經理人市場化的實現機制杜邦集團（中國）有限公司孫國成*孫國成（1956-），男，江蘇淮安人，中歐工商學院1995級EMBA，現任職杜邦集團（中國）有限公司財務總監；上海，200021普華永道會計師事務所有限公司王燦*王燦（1979-），男，安徽合肥人，管理學碩士，現普華永道會計師事務所有限公司從事審計及咨詢工作；上

2、海，200021西南財經大學經濟學院劉峰*劉峰（1971-），西南財經大學經濟學院2001級博士生摘要：國有企業現代企業制度的建立以及民營企業規模的不斷擴大，要求我國職業經理市場化的進程不斷深入。本文論述了職業經理的企業內部激勵制約機制以及外部監管機制發揮機理，提出了職業經理人協會應在經理市場中發揮其行業自治的作用，以推動職業經理市場化進程。關鍵詞：職業經理忠實義務注意義務股票期權行業協會現代人力力資本理理論將職職業經理理人作爲爲生産要要素中人人力資本本的一種種，在各各生産要要素中與與貨幣、實物資資本處于于同等的的資本地地位。因因此，職職業經理理市場化化過程已已成爲整整個國民民經濟向向市場經經

3、濟轉軌軌過程的的重要組組成部分分。目前前的情况况是，一一方面由由于企業業對職業業經理的的制約與與激勵機機制存在在缺陷，職業經經理與資資方的糾糾紛頻出出；另一一方面因因爲職業業經理缺缺乏有效效、合理理的外部部監管，職業經經理市場場呈現無無序的狀狀態。這這兩方面面的問題題都直接接制約著著企業的的發展壯壯大進而而影響整整個國民民經濟的的轉軌。一、職業業經理的的內部約約束機制制職業業經理對對公司義義務的法法規缺失失市場中的的職業經經理人（人力資資本）需需要在要要素市場場中與出出資人（貨幣、實物資資本）經經過要約約、承諾諾的過程程達成契契約，形形成生産産要素的的組合。在組成成現代企企業的衆衆多契約約關係

4、中中，最爲爲重要的的就是人人力資本本所有人人與貨幣幣資本所所有人之之間的關關係。這這一對關關係中權權力、義義務幷非非對等，職業經經理幷非非資本的的所有者者却實際際控制著著公司，出資人人是公司司的所有有者，其其利益的的實現却却依賴經經理對公公司的經經營。因因而，完完善公司司對職業業經理的的制約機機制，對對于實現現資方與與職業經經理的雙雙贏以及及職業經經理市場場的良性性互動有有積極的的意義。1職業業經理與與公司的的法律關關係完善公司司對經理理的制約約機制，首先應應該明確確二者之之間的法法律關係係。經理理與公司司法律關關係的性性質，分分爲以下下三個方方面：第一，委委任關係係。經理理是由公公司董事事會

5、所委委任或聘聘任的。這種委委任關係係的解除除也由董董事會决决定。經經理既然然是由董董事會委委任，那那麽他在在履行職職務、執執行公司司業務方方面應直直接對董董事會或或董事長長負責，定時向向董事會會報告工工作。第二，代代理關係係。經理理對外與與第三人人做交易易或簽訂訂合同時時，他是是公司的的法定代代理人。這種代代理在理理論上叫叫做“職務代代理”。也就就是說，經理與與公司之之間還存存在代理理關係。他對外外開展公公司業務務，擁有有附屬于于經理職職位的代代理權，除非屬屬于董事事會决定定的重大大交易事事項，經經理無需需董事會會或董事事長特別別授權就就可以代代理公司司與第三三人訂立立合同、履行合合同。反反過

6、來，即使董董事會對對經理職職權設有有嚴格限限制，也也不得依依此限制制對抗善善意第三三人。第三，勞勞動合同同關係。經理雖雖然由董董事會聘聘任或解解聘，但但是董事事會只是是公司這這一法人人組織體體的機關關，而不不是公司司本身，經理是是爲公司司利益服服務的，因此經經理與公公司之間間還存在在雇用關關係或勞勞動合同同關係。上述委委任關係係與這裏裏的雇傭傭關係，雖然緊緊密相關關，但是是相互之之間仍然然具有獨獨立性。2職業業經理對對公司的的忠實義義務與注注意義務務經理與公公司的法法律關係係是經理理人承擔擔義務與與責任的的基礎。基于勞勞動合同同關係，職業經經理對公公司負有有勞動合合同上的的義務；基于委委任關係

7、係和代理理關係，經理對對公司的的義務主主要有忠忠實義務務和注意意義務。由于後後兩者與與職業經經理行使使經營權權有密切切關係，所以主主要論及及後兩者者。忠實義務務要求經經理在履履行職務務發生利利益衝突突時，把把公司利利益置于于自身利利益之上上，不得得侵害公公司利益益，不得得利用其其地位和和職權謀謀取私利利。我國國有公公司法將忠實實義務明明確規定定爲：挪挪用公司司資金及及借貸的的禁止義義務；不不得公款款私存的的義務；擔保的的限制義義務；競競業禁止止義務；自利交交易的限限制義務務；保守守商業秘秘密的義義務。注意義務務要求經經理按照照公司章章程的規規定勤勉勉、盡職職的運用用經營决决策權，執行公公司業務

8、務，保證證公司經經營活動動的正常常開展。然而遺遺憾的是是，我國國公司法法對于注注意義務務只字未未提，導導致公司司管理者者的權力力義務、責任嚴嚴重失衡衡。在我我國公司司訴訟中中，公司司經營管管理不善善，經理理最多是是被免職職了事，他們因因違反注注意義務務而被追追究民事事責任的的情形非非常鮮見見。公司管理理者注意意義務的的加强是是與職業業經理人人市場化化的程度度相生相相伴的。20世紀紀50年代代以前，即使在在發達國國家，公公司經理理因違反反注意義義務被起起訴的情情形也很很少。本本世紀後後半葉，職業經經理人階階層的凸凸現是公公司實際際控制權權由所有有者轉向向經營者者的可靠靠標志。公司的的控制權權者，

9、應應當負有有更多的的義務、承擔更更大的責責任。因此，可可以考慮慮在修改改中華華人民共共和國公公司法（以下下簡稱公司法法）時時引入公公司經營營者注意意義務的的規定，完善職職業經理理對公司司的義務務體系，以便追追究經理理的相關關責任，不至于于“無法可可依”。二、職業業經理人人的內部部激勵機機制“經理理股票期期權制度度”的法律律障礙隨著企業業所有權權與經營營權的分分離，職職業經理理與公司司股東有有著各自自不同的的利益。如何“捆綁”股東與與經理之之間的利利益，實實現企業業價值與與職業經經理人的的價值的的有機結結合，成成爲職業業經理人人市場化化中的一一個重要要課題。股票期期權作爲爲一種金金融衍生生工具，

10、開始是是用于規規避金融融風險。但由于于它具有有利益捆捆綁功能能，于是是被引入入管理學學領域，成爲我我們大家家目前所所熟知的的“經理股股票期權權”。經理理股票期期權制度度通常的的做法是是公司股股東授予予經理人人員一種種權利（期待權權），即即允許他他們在特特定的時時期內，享有按按某一預預定價格格購買本本公司普普通股的的權利（股票選選擇權）。這種種權利不不能轉讓讓，但所所購股票票仍能在在市場上上出售。這樣，經理人人員就可可以獲得得行權當當日股票票市場價價格和行行權價格格之間的的差價。由于行行權價格格已定，經理人人員爲使使自身的的利益最最大化，必然會會努力經經營以提提升本公公司代表表股東利利益的股股票

11、價格格，這樣樣，職業業經理人人的價值值與企業業價值達達成一致致，“捆綁”成功。1股票票期權的的法律性性質股票期權權制度的的核心是是一種分分配制度度，是經經理人員員的勞動動付出與與獲取勞勞動報酬酬之間的的關係。股票期期權屬于于勞動法法律關係係調整的的範疇。但是這這種權利利的取得得却是基基于企業業的贈與與行爲，幷且是是附條件件的贈與與，即當當經理人人員約定定的經營營效益目目標實現現幷同時時達到規規定的期期限時，期權持持有人才才能行使使股票選選擇權，實現股股票期權權的實際際利益。因此，我們可可以將股股票期權權的法律律本質歸歸納爲是是基于勞勞動合同同而産生生的一種種附條件件的財産産權利。對于股票票期權

12、是是何種財財産權，我們可可以從股股票期權權授予與與實現的的整個過過程來認認識，股股票期權權是一種種期待權權，即“系指因因具備取取得權利利之部分分要件，受法律律保護，具有權權利性質質之法律律地位”。期待待權是一一種取得得權利之之權利。公司授授予股票票期權的的協議應應被視爲爲一種要要約，股股票期權權授予後後，勞務務提供完完成前，股票選選擇權合合同幷未未成立，經理幷幷沒有取取得股票票的選擇擇權，但但選擇權權取得的的過程已已經開始始，只是是將其取取得附以以期限，如果經經理人員員按照公公司授予予協議要要求持續續提供勞勞務，則則選擇權權的取得得就更進進一步。同時，權利取取得雖未未完成，但已經經進入完完成的

13、過過程，當當事人已已經有所所期待。這種期期待權，因爲具具備取得得選擇權權的部分分要件而而發生。公司授授予股票票期權的的協議作作爲一種種要約意意思表示示，是有有一定有有效期限限的（也也就是股股票期權權的有效效期限），在此此期限內內，公司司要受其其意思表表示的拘拘束，不不得隨便便撤銷、擴張、限制或或者變更更授予條條件。因因此，股股票期權權具備法法律上之之“先效力力”，屬于于一種期期待權。2我國國股票期期權制度度的法律律障礙股票期權權授予協協議作爲爲一種要要約，股股票期權權作爲一一種期待待權，在在我國民民商法中中幷沒有有專門的的法律予予以規範範。可以以適用合合同法總總則“誠實信信用”的霸王王條款以以

14、及要約約的有關關規定，對股票票期權法法律關係係進行調調整。但但是，由由于股票票期權制制度植根根的法律律主體是是公司這這種特定定的社會會組織，對股票票期權法法律關係係的調整整僅僅依依靠合同同法是遠遠遠不够够的。股股票期權權制度的的推行，影響公公司與股股東的權權利義務務，需要要勞動法法、稅法法、公司司法、會會計法進進行一系系列的配配套規制制，然而而我國這這方面的的立法多多有缺失失。第一，法法律、法法規沒有有明確規規定推行行股票期期權所需需股票的的來源。實行股股票期權權計劃的的公司必必須儲備備一定數數量的股股票，以以備期權權持有者者行權時時使用。然而，對股份份公司實實施股票票期權計計劃所需需股票的的

15、來源，我國現現行法律律、法規規要麽持持否定態態度，要要麽還缺缺乏制度度設計。例如，在目前前的新股股發行中中，還沒沒有允許許上市公公司從首首次公開開發行中中預留股股份。同同時，上上市公司司增發新新股也遇遇到了同同樣的障障礙。再再如，公司法法第1149條條第1款明確確規定：“公司不不得收購購本公司司的股票票，但爲爲减少公公司資本本而注銷銷股份或或者與持持有本公公司股票票的其它它公司合合幷時除除外。”據此，上市公公司通過過股份回回購的方方式取得得實施股股票期權權計劃所所需股票票的途徑徑也爲法法律所禁禁止。另另外，公司法法關于于上市公公司不能能贈與股股票的明明確規定定，也從從總體上上制約了了企業實實行

16、股票票期權計計劃。第二，缺缺乏股票票期權行行權收益益兌現機機制。股股票期權權的激勵勵效果與與股票的的流通性性緊密相相關。股股票的流流通性一一旦受損損，其價價值將會會大大降降低，股股票期權權的激勵勵效果也也會失去去功效。我國證證券市場場目前采采取完全全鎖定經經理層所所持股份份的制度度，其法法律依據據是公公司法第1447條第第2款規定定的“公司董董事、監監事、經經理應當當向公司司申報所所持有的的本公司司的股份份，幷在在任職期期間內不不得轉讓讓”以及股票發發行與交交易管理理暫行條條例第第38條規規定的“股份有有限公司司的董事事、監事事、高級級管理人人員和持持有公司司5%以上上有表决决權股份份的法人人

17、股東，將其所所持有的的公司股股票在買買入後六六個月內內賣出或或在賣出出後六個個月內買買入，由由此獲得得的利潤潤歸公司司所有。”以上如如此嚴格格的限制制，將使使實施股股票期權權制度給給經理人人員帶來來的收益益在其任任職期間間只能停停留在賬賬面上而而不能兌兌現。證券法法)第68條將將公司的的董事、監事、經理、副經理理等高級級管理人人員列爲爲“知悉證證券交易易內幕信信息的知知情人員員”；第700條規定定，禁止止此類人人員買入入或賣出出其所持持有的該該公司股股票；第第1800條、第第1833條規定定了內幕幕人員違違法買賣賣股票所所應承擔擔的行政政甚至刑刑事責任任。這樣樣，高級級管理人人員即使使受贈股股

18、票期權權也無法法行使權權利。第三，稅稅收優惠惠政策少少。在發發達國家家中，實實施股票票期權制制度的公公司和個個人往往往能够享享受稅收收的優惠惠，由此此降低了了公司的的激勵成成本，促促進了股股票期權權制度的的推行。例如美美國稅法法規定激激勵性股股票期權權（ISSOS ）的受受權人可可以得到到稅收優優惠待遇遇，行權權時不交交所得稅稅，而延延遲到出出售股票票時和行行權所得得合幷按按較低的的資本利利得稅稅稅率納稅稅。非法法定股票票期權（NQSSOS）獲得者者雖不能能享受稅稅收優惠惠待遇，但對行行權條件件無過多多限制，公司行行使股票票期權的的損失可可在稅前前列支。而我國國目前對對于股份份公司經經理人員員

19、的股票票期權收收益的課課稅，按按照關關于個人人認購股股票等有有價證券券而從雇雇主取得得折扣或或補貼收收入有關關徵收個個人所得得稅問題題的規規定：在在我國負負有納稅稅義務的的個人認認購股票票等有價價證券，因其受受雇期間間的表現現或業績績，從其其雇主以以不同形形式取得得的折扣扣或補貼貼（指雇雇員實際際支付的的股票等等有價證證券的認認購價格格低于當當期發行行價格和和市場價價格的數數額），屬于該該個人因因受雇而而取得的的工資、薪金所所得，應應在雇員員實際認認購股票票等有價價證券時時，按照照中華華人民共共和國個個人所得得稅法及其實實施條例例和其它它有關規規定計算算繳納個個人所得得稅，即即按照累累進稅率率

20、交納55-455%的個個人所得得稅。此此外，經經理人員員在行權權後轉讓讓所得股股票時，還應交交納證券券交易印印花稅。第四，缺缺乏相應應的會計計準則。股票期期權制度度的實施施必然會會涉及一一些會計計問題，因此需需要有相相應的會會計準則則來規範範。如美美國會計計原則委委員會第第25號意意見書（APBB25）“員工股股票核算算規定”（19772年）及美國國財務會會計準則則委員會會第1223號公公告（SSFASS1233）“以股票票爲基礎礎的薪酬酬核算規規定”（19995年）分別依依照“內在價價值法”與“公允價價值法”對公司司此類行行爲的會會計處理理做了比比較詳細細的規定定，給公公司實施施股票期期權計

21、劃劃的會計計工作以以可遵循循的原則則和依據據。我國國目前尚尚沒有這這方面的的會計準準則和規規定，公公司難以以對此類類行爲進進行恰當當的會計計處理，由此也也影響到到股票期期權制度度的實施施。第五，公公司法人人治理結結構欠缺缺。目前前我國股股份公司司的法人人治理結結構普遍遍不盡合合理，具具體表現現爲：由由于在絕絕大多數數股份公公司中，國有股股和法人人股占控控股地位位，股東東大會往往往“一股獨獨大”，體現現著大股股東的意意願；董董事會成成員也基基本上由由國有股股股東和和法人股股股東派派出的代代表擔任任，代表表著大股股東的利利益；至至于股份份公司的的監事會會，由于于部分監監事也由由大股東東推薦，少量職

22、職工代表表又得服服從公司司經理領領導，因因此監事事會往往往也是形形同虛設設。“三會”共同形形成了公公司的“既得利利益階層層”，在很很大程度度上體現現了大股股東的利利益。在在這種情情况下，如果推推行股票票期權計計劃，則則會出現現兩個問問題：一一是選擇擇經理人人員的非非市場化化特徵明明顯，這這與實施施股票期期權計劃劃所要求求的選擇擇經理人人員的市市場化要要求相違違背；二二是大股股東和高高級管理理人員可可能爲了了私利聯聯合侵犯犯中小投投資者的的利益，甚至使使國有資資産的安安全受到到威脅。三、職業業經理人人的外部部制約與與評估機機制發揮行行業協會會的作用用隨著職業業經理人人市場的的建立，這種資資本的供

23、供給方規規模必將將越來越越大。作作爲一種種特殊的的資本，在資本本市場中中對人力力資本進進行必要要的評估估與制約約顯得尤尤爲重要要（職業業經理受受聘于企企業後的的業績也也是重要要的評估估標準，但這是是一種事事後評估估）。在在市場經經濟的環環境中，再運用用行政手手段對這這一私權權領域進進行干預預已失時時宜。西西方國家家較爲成成功的經經驗是國國家權力力退出這這一領域域，引導導職業經經理行業業協會在在經理市市場中發發揮行業業自治的的作用。1職業業經理人人協會含含義一般認爲爲，行業業協會是是由單一一行業的的競爭者者組成的的非贏利利性組織織，其目目的在于于在促進進提高該該行業中中的産品品銷售和和雇傭方方面

24、，提提供多種種援助服服務。就就職業經經理行業業協會而而言，它它應該是是以職業業經理人人爲會員員而組成成的組織織。職業業經理行行業協會會應具備備以下特特徵：第第一，協協會的成成立和運運作的目目的在于于爲其成成員提供供一些公公共服務務，不以以利潤最最大化爲爲目的；第二，即協會會應起到到行政主主管部門門與職業業經理相相互溝通通中介功功能；第第三，協協會的宗宗旨在于于維護本本行業的的集體性性利益；第四，會員必必須是單單一的職職業經理理人。而而我國當當下的一一些熱門門行業：IT類（通信、電子計計算機）、化工工、醫藥藥、消費費品、食食品、金金融服務務等雖也也推出了了不下十十幾種職職業經理理的認證證證書。但

25、這些些協會幷幷非職業業經理人人行業協協會（其其會員幷幷非職業業經理而而是某個個行業的的企業），幷不不能起到到規範經經理人市市場的作作用。相相反這些些民間機機構在政政府有關關主管部部門委托托授權下下，引入入國外的的理論所所進行的的這些獨獨立操作作，使得得職業經經理市場場更加混混亂。2職業業經理協協會爲職職業經理理提供的的公共服服務行業協會會作爲集集中多個個職業經經理的集集體組織織，其費費用的開開支和來來源均在在各個經經理人中中分擔，因而，其是可可以爲會會員提供供一些單單個經理理人處于于成本受受益之計計算以及及防範搭搭便車的的考慮所所不願運運作的一一些特殊殊公共産産品。第一，信信息網絡絡的建構構與

26、互動動。信息息經濟學學告訴我我們，最最重要的的市場資資源信息的的獲取與與交換是是要花費費成本的的。單個個經理人人在進行行營運時時，必須須搜尋信信息以尋尋求最佳佳决策，這樣便便會産生生一定的的成本支支出，就就同一行行業的經經理人而而言，其其所要搜搜尋的信信息大多多一致，如果互互相之間間沒有合合作與協協同，那那么，極極易發生生所有經經理人都都爲搜尋尋同一信信息而各各自付出出費用。從社會會資源的的總體考考慮，難難免造成成資源浪浪費，而而且就單單個的經經理人來來看也極極不划算算。因而而，行業業協會便便可爲各各個企業業建立一一個共享享信息平平臺，其其費用在在各個成成員之間間分攤，便可使使單個經經理人以以

27、最低的的成本獲獲得最大大的收益益。第二，一一致行動動的組織織者，協協會通常常有一些些共同的的威脅需需要整個個行業一一起應對對，也可可能有一一些一致致的利益益應當動動員全行行業的力力量來爭爭取。如如集體游游說政策策的偏向向，成本本、價格格的協調調，聯合合訴訟等等等。第三，自自律規則則的制定定者與實實施者。行業協協會制定定的自律律規則，通過其其內部組組織機構構的運行行來規範範其協會會成員行行爲，有有利于解解决協會會成員的的衝突，實現團團體內部部秩序的的協調。3職業業經理協協會對經經理人的的制約經理人協協會得以以建立的的根本原原因在于于會員經經理們爲爲了追求求自我利利益的集集體保護護，出于于對共同同

28、利益的的關切而而進行的的自願結結合。要要實現對對共同利利益的保保護，必必然需要要對會員員經理進進行約束束，幷對對出現的的“害群之之馬”予以懲懲戒。因因而，職職業經理理協會必必須擁有有幷形成成對會員員經理制制約的權權力。這這些權力力來源于于契約。會員經經理正是是通過資資源達成成的契約約方式構構建行業業協會，幷通過過契約條條款讓度度自己的的部分自自主權于于行業協協會。協協會章程程便是産産生制約約權力的的最重要要契約形形式。行行業協會會則通過過契約（協會章章程）獲獲得會員員經理讓讓度的權權力幷因因之集合合成爲制制約權的的。具體體而言，這些制制約的權權力包括括：第一，規規章制定定權。規規則是保保障行業業協會成成功運作作的關鍵鍵要素，大體可可以分爲爲三類。一是基基本性規規範，即即協會章章程，它它是協會會組織與與運行的的規範。二是行行爲規範範，這既既包括職職業道德德規範，又包括括行業準準則。三三