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1、PAGE 页码45十全国法考试卷(二)甄题精选第一次综合训练含答案二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、2000年9月15日,甲公司向乙公司发出一份定购手机的要约,并要求乙公司在2000年10月10日之前答复,2000年10月初,该种手机的市场价格大幅度下跌,甲公司通知乙公司:“前次订单中所列货物价格作废,如你公司愿意降价20%,则要约有效期延长至10月20日。”乙公司收到通知后,立即于10月3日回信表示不同意降价,同时对前一订单表示接受,正常情况下,此信可以在10月8日到达,但由于邮局工人罢工,甲公司于10月15日才接到回信,立即答复:“第一次
2、的订单已经撤销,接受无效。”乙公司立即回复坚持第一次的订单不能撤销。甲公司于10月20日又发函认为乙公司的承诺已经逾期,合同没有成立。请问甲公司10月初的通知的效力是:()A、是新要约B、是对原要约的撤销,且撤销有效C、是对原要约的撤销。如果乙公司及时对此表示反对,则撤销无效D、是对原要约的撤销。如果乙公司没有及时对此表示反对,则撤销有效【参考答案】:A【解析】:根据合同法14条的规定,要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定(一)内容具体确定;(二)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。甲公司的通知是对原要约的变更,视为新要约。2、王某犯了三个罪,审判时只判了两
3、个罪,甲罪被判处有期徒刑5年,乙罪被判处有期徒刑7年,最后决定执行的刑期为9年。执行3年后,发现他还有一个丙罪没有判决,丙罪被判处有期徒刑5年。最终对王某决定执行的刑期幅度是()A、9年以上14年以下,3年应计算在新判决决定的刑期内B、19,年以上14年以下,3年不应计算在新判决决定的刑期内C、6年以上11年以下,3年不应计算在新判决决定的刑期内D、7年以上17年以下,3年应计算在新判决决定的刑期内【参考答案】:A【解析】本题考查实行数罪并罪时的具体应用问题。刑法第70条规定:“判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当对新发现的罪作出判决,把
4、前后两个判决所判处的刑罚,依照本法第69条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。”刑法第69条规定:“判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过3年,拘役最高不能超过1年,有期徒刑最高不能超过20年。”据此,本案中,把前两罪应决定执行的刑期9年与漏罪即丙罪应判的刑期5年实行数罪并罚,那么在数罪中最高刑以上,即9年,总和刑期即5+9=14年之下决定最终执行的刑期幅度,刑期决定以后,还应把已执行的刑期3年从决定的刑期里减去。3、某宾馆为了8月8日的开业庆典,于8月7日向电视
5、台租借一台摄像机。庆典之日,工作人员不慎摔坏摄像机,宾馆决定按原价买下,以抵偿电视台的损失,遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意,对方表示同意。8月15日,宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移?A、8月7日B、8月8日C、8月9日D、8月15日【参考答案】:C【解析】:知识点买卖合同的所有权转移详解此题属于简易交付的情况,也即在买卖合同订立之前,买受人已经占有了货物,则从合同成立当时,货物所有权、风险负担、孳息归属都发生转移。需要注意的是,在买卖合同订立之前,某宾馆基于租借的意思获得了摄像机的占有,但电视台的该交付行为是基于租借的意思进行的交付,而不发生买卖合同项下的转移所
6、有权的法律效果。根据合同法第140条的规定,标的物在订立合同之前已为买受人占有的,合同生效的时间为交付时间。所以本题应当选择C选项。4、下列哪一案件应由公安机关直接受理立案侦查?()。A、林业局副局长王某违法发放林木采伐许可证案B、吴某破坏乡长选举案C、负有解救被拐卖儿童职责的李某利用职务阻碍解救案D、某地从事实验、保藏传染病菌种的钟某,违反国务院卫生行政部门的有关规定,造成传染病菌种扩散构成犯罪的案件【参考答案】:D5、下列选项中哪项不属于专利法所称的执行本单位的任务所完成的职务发明创造?()A、在职人员在本单位所作的发明创造B、在本职工作中所作出的发明创造C、履行本单位交付的工作之外的任务
7、所作的发明创造D、退休后一年内作出的、与其在原单位承担的工作有关的发明创造【参考答案】:A【解析】:见专利法实施细则第10条。该条规定:专利法第6条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造是指:(一)在本职工作中作出的发明创造;(二)履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造;(三)退职,退休或者调动工作后1年内作出的,与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。专利法第6条所称本单位的物质条件,是指本单位的资金,设备,零部件,原材料或者不对外公开的技术资料等。6、下列有关行政法规的说法哪项是错误的?()A、行政法规的修改程序,适用行政法规制定程疗条例的有关规定B、拟
8、订国务院提请全国人大常委会审议的法律草案,参照行政法规制定程序条例的有关规定办理C、行政法规的外文正式译本,由国务院办公厅审定D、行政法规修改后,应及时公布新的行政法规文本【参考答案】:C【解析】行政法规的外文正式译本和民族语言文本,由国务院法制机构审定。故选项C的说法错误。本题为选非题,答案为C。7、研究所在装运存有放射性物质的铅箱时,一只箱子从车上掉下来,吴明(8岁)看见后,即取出箱中的放射性物质玩耍,结果因过量吸收放射性物质而得病。吴明的治疗费和其他必要费用应由谁承担?A、吴明的监护人B、某研究所C、主要由某研究所承担,吴明的监护人适当分担D、主要由吴明的监护人承担,某研究所适当分担【参
9、考答案】:B【解析】:高度危险作业致损的侵权责任适用无过错责任原则。民法通则第123条规定:“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的,应当承担民事责任;如果能够证明损害是由受害人故意造成的,不承担民事责任。”本案中,某研究所装运存有放射性物质的铅箱,属于高度危险作业。高度危险作业侵权的唯一免责条件是,损害是由受害人的故意造成的,此外,法律未规定减轻责任的情形。可见,该类侵权责任的承担方式是“或者全有,或者全无”。8、赵某因涉嫌抢劫犯罪被抓获,作案时未满18周岁,案件起诉到法院时已年满18周岁。下列哪一说法是正确的?A、本案由少年法庭审理
10、B、对赵某不公开审理C、对赵某进行审判,可以通知其法定代理人到场D、对赵某进行审判,应当通知其监护人到场【参考答案】:A9、甲公司出卖一批钢材给乙公司,订立合同的日期是1999年3月1日,并在合同中注明“钢材所有权在乙公司支付完货款时才转移”。乙公司在1999年3月5日支付第1笔货款,甲公司按照合同规定于3月10日将木材运至乙公司,乙公司验收并接受木材,并于3月15日付清剩余的货款。这批钢材的所有权转移时间是:()A、3月1日B、3月5日C、3月10日D、3月15日【参考答案】:D【解析】:本题涉及所有权转移的时间问题。对所有权转移的时间,双方当事人有约定的,依照双方的约定;法律有规定的,依照
11、法律的规定;双方当事人没有约定,法律也未规定的,所有权自交付时转移。本题中,双方当事人在合同中注明,钢材所有权在乙公司支付完货款时转移,乙公司于3月15日付清货款,该时间应为钢材所有权转移的时间。10、某市检察院对卢某涉嫌贿赂案进行立案侦查。掌握有关证据后,检察院决定依法对卢某进行传唤。卢某闻讯逃匿,去向不明。下列哪一说法是正确的?A、符合通缉条件,由该市公安机关作出通缉的决定B、符合通缉条件,由该市检察院报请有决定权的上级检察院作出通缉决定C、符合通缉条件,由该市检察院报请上一级检察院发布通缉令D、不符合通缉条件,检察院发布协查通报【参考答案】:B11、为维护国家、集体或他人合法权益而使自己
12、受到损害,在侵权人无力赔偿的情况下,如果受害人提出请求的,人民法院可以A、责令受益人给予适当补偿B、判决侵权人的亲属代为赔偿C、不予支持D、由国家给予赔偿【参考答案】:A【解析】:根据民通意见第142条的规定,为维护国家、集体或者他人合法权益而使自己受到损害,在侵害人无力赔偿的情况下,如果受害人提出请求的,人民法院可以责令受益人给予适当补偿。12、庭审过程中,被告人赵某指出,公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人,并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请,下列哪一选项是正确的?(2007年试卷二第34题)A、法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回B、法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定
13、C、李某应否回避需提交法院院长决定D、李某应否回避需提交检察院检察长决定【参考答案】:D【考点】回避的决定权【解析】我国的回避制度不仅适用于审判人员、检察人员和侦查人员,而且适用于书记员、鉴定人、翻译人员等。刑事诉讼法第28条和第29条对回避的理由作了明确的规定:(1)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的;(2)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;(3)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人或者诉讼代理人的;(4)违反规定会见当事人及其委托的人或接受请客送礼的;(5)在本诉讼阶段以前曾参与办理本案的;(6)与本案当事人有其他关系,可能影响案件公正处理的。刑诉解释第29条规定,不属于刑事诉讼法第28
14、条、第29条所列情形的回避申请,由法庭当庭驳回,并不得申请复议。本案中李某曾在侦查阶段担任鉴定人,属于法定回避情形,因此法庭不能以不属于法定回避情形为由当庭驳回,选项A错误。刑诉解释第30条规定。当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的,人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院,由该院检察长或者检察委员会决定。又根据高检规则第3条的规定,本规则关于回避的规定,适用于书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人。书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人的回避由检察长决定。本案中,李某是公诉人(人民检察院)的书记员,根据这些规定。人民法院应当
15、通知指派该检察人员出庭的人民检察院,由该院检察长决定李某是否应当回避,选项D正确,选项BC不符合法律规定,是错误的。陷阱点拨本题的陷阱在于:被告人当庭对书记员提出回避要求,且符合法定的回避情形,考生很容易认为选项B正确,即法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定。仔细读题,我们不难发现本案中被要求回避的是公诉人的书记员,根据法律规定。法庭不能当庭作出回避决定。而是应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院,由该院检察长决定。13、人民法院就当事人提出的对已经发出法律效力的判决或裁定的申诉经过复查,认为原判决裁定正确,申诉无理的,应当:()A、判决驳回B、通知驳回C、裁定驳回D、决定驳回【参考答
16、案】:C【解析】:考点:对申诉的处理详解:民事诉讼法意见第206条规定,人民法院接到当事人的再审申请后,应当进行审查。同时,民事诉讼法(2007年修正)第181条:人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查,符合本法第一百七十九条规定情形之一的,裁定再审;不符合本法第179条规定的,裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。所以选项C正确。本题于08年7月11日修正,zymfsy对此题解析提出异议14、2009年1月,甲(1993年4月生)因抡劫罪被判处有期徒刑l年。2011年3月20日,甲以特别残忍手段故意杀人后逃跑,6月被抓获。关于本案,下列哪一选项是正确的?A、根据从旧兼从
17、轻原则,本案不适用刑法修正案(八)B、对甲故意杀人的行为,应当从轻或者减轻处罚C、甲在审判时已满l8周岁,可以适用死刑D、甲构成累犯,应当从重处罚【参考答案】:B【考点】未成年人的刑事责任、刑法的溯及力、累犯【解析】“从旧兼从轻”针对的犯罪是在新法生效前已经完成的犯罪,即所谓“新法理旧事”。刑法允许这么做,是因为这样有利于被告人。对于“新事”,当然由新法来理。即使新法较重,也要用新法,否则各刑法修正案就不可能得到适用了。刑法修正案(八)是2011年2月25目生效的,甲第二次犯罪发生在刑法修正案(八)生效后,所以应该适用刑法修正案(八)。故,选项A错误。刑法第17条第3款规定,已满14周岁不满1
18、8周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚。甲再次犯罪时尚不满l8周岁,所以应当从轻或者减轻处罚。故,选项B正确。刑法第49条规定,犯罪的时候不满l8周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑。审判的时候已满75周岁的人,不适用死刑,但以特别残忍手段致人死亡的除外。所以,对于三种人是否适用死刑的标准是不同的。未成年人的标准是“犯罪时”,孕妇和已满75周,岁的人的标准是“审判时”。但是,已满75周岁的人以特别残忍手段致人死亡的除外。故,选项C错误。这三个标准怎么记忆呢理解记忆!对犯罪时尚未成年的人不适用死刑是因为他们犯罪时尚不具备完全的对自己行为的辨认和控制能力。对于审判时的孕妇不适用死刑是因为我们不
19、能将胎儿也执行死刑。对于审判时已满75周岁的人不适用死刑是因为我们要体现刑法对老年人的体恤,他们的再犯能力也很小。刑法修正案(八)规定。犯前罪时不满18周岁的,不构成累犯。所以,甲不构成累犯。故,选项D错误。15、甲某开车将骑自行车并随身携带一台笔记本电脑的乙某撞伤。乙某诉至法院要求甲某赔偿其经济损失2万元。在本案诉讼中,乙某提出以下证据:(1)乙某拍摄的反映身上伤痕的照片;(2)被撞坏的电脑一台;(3)邻居何某证明乙某与甲某关系一直不和;(4)医院证明乙某因治疗花费5000元。下列对于证据理论上的界定哪个是正确的?A、证据(1)属于派生证据B、证据(2)属于本证C、证据(3)属于直接证据D、
20、证据(4)属于间接证据【参考答案】:B【解析】:本证与反证,是按照主张某种事实存在或否认对方主张事实的存在来划分的。与举证责任的分担有关系,本证是指当事人一方主张某种事实,提出能证明该事实存在的证据,负有举证责任的人支持自己主张而提出的证据。反证是不负有举证责任的对方当事人为否定或推翻主张事实的一方当事人所提出的证据,而提出相反的事实证据,以证明事实的不存在。直接证据,就是能够直接证明证明对象的证据。间接证据就是指不能直接证明案件的事实,但能和其他证据联系起来,共同证明和确定案件事实的证据。原始证据,就是直接来源于案件客观事实的证据,即人们通常所说的“第一手材料”。所谓派生证据,就是从原始证据
21、中派生出来的证据,也就是人们通常所说的“第二手材料”。A选项的照片是乙对自己伤痕的证明,通过一定手段把原始的客观伤口记录下来,是直接来源于案件事实,并不是对于该事实的派生,所以,是原始证据,A选项错误。B选项中,被撞坏的电脑是乙用来证明自己的损失的,属于本证。B选项正确。C选项中,邻居的证言根本直接反映不出案件事实,是间接证据。C选项错误。D选项中,医院证明的治疗费用5000元,能单独直接证明其受到的损失,属于直接证据。D选项错误。16、我国消费者权益保护法中第一次规定了适用惩罚性赔偿制度的立法例。对下列经营者的哪一行为,消费者可以依法按其所支付价款的两倍要求经营者赔偿其损失?A、不具备产品应
22、当具备的性能而事先未作说明B、所售产品包装上未注明出厂日期和保质期C、谎称某国内私营企业产品为“美国进口原装”D、出售国家明令淘汰的产品【参考答案】:C【解析】:惩罚性赔偿责任。依据消费者权益保护法第49条规定,只有C项的行为应当适用惩罚性赔偿制度。本题考查的是惩罚性赔偿责任,这也是我国立法史上的一个特例,考生应予以掌握。欺诈经营的,加倍赔偿商品价款或服务费用。我国民商法上的民事赔偿责任多是补偿性赔偿(合同法第113条第1款),本条是我国法上惟一的惩罚性赔偿规定,并为合同法第113条第2款重复和肯定。17、张甲、王乙、李丙为兴旺合伙企业的合伙人。张甲欠刘丁人民币20万元,无力以个人财产清偿。刘
23、丁在不满足于用张甲从兴旺合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下,可以怎样做?A、代位行使张甲在兴旺合伙企业的权利B、依法请求人民法院强制执行张甲在兴旺合伙企业的财产份额用于清偿C、以其债权抵销其对合伙企业的债务D、直接变卖张甲在兴旺合伙企业的财产份额用于清偿【参考答案】:B【解析】:合伙企业法第41条规定,合伙人发生与合伙企业无关的债务,相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务;也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。故AC选项不符合法律规定,不当选。第42条第1款规定,合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的,该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民
24、法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。故B选项符合法律规定,当选。债权人只可请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿,而不能直接变卖该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿,D选项不符合法律规定,不当选。18、某村村民刘某想要申请一处宅基地用于建房,特向某律师事务所王律师咨询,以下咨询意见中,正确的一项是:A、农村村民住宅用地,由乡(镇)人民政府批准,报县级人民政府备案B、农村村民建住宅,应尽量使用原有的宅基地和村内空闲地,涉及占用农用地的,应当办理农用地转用审批手续C、农村村民住宅用地,经乡(镇)人民政府审核,由县级人民政府土地管理部门批准D、刘某一户只能拥有一
25、处宅基地,刘某将其住房出卖后,再申请宅基地的,只有在交纳相当于土地出让金的款额后,才能予以批准【参考答案】:B【解析】:农村村民宅基地的审批与使用。依土地管理法第62条规定,农村村民住宅用地,经乡(镇)人民政府审核,由县级人民政府批准。故A、C项错误。在D项情形下,再申请宅基地的,不予批准。故D项错误。本题考查农村村民宅基地审批程序,和实体条件,此乃土地管理法的明确规定,考生在此应理清思路。(1)农民集体所有土地使用权制度与国有土地使用权制度存有相当大的差别,这是考生必需予以掌握的,也是律考之重点内容之一。(2)依土地管理法第60条第1款及第63条,农民集体所有土地使用权不得出让、转让、出租用
26、于非农业建设,但有例外情形(第63条):用于兴办企业或以土地使用权入股、联营与他人共办企业则是允许的,但此种情形下应经县级以上人民政府批准(第60条第1款)。19、下列关于诉讼时效,说法正确的是A、民法上实行意思自治原则,那么,对于诉讼时效的适用与否,以及如何适用,也可以由当事人来约定B、诉讼时效也适用于物权请求权C、债权请求权都适用诉讼时效D、法院不可以主动援引诉讼时效【参考答案】:D【解析】:根据最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效若干问题的规定(以下简称诉讼时效规定)第2条:“当事人违反法律规定,约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的,人民法院不予认可。”,可知,诉讼时
27、效属于强制性规则,不允许当事人约定变更。故A选项错误,不当选。根据诉讼时效规定第1条可知,诉讼时效仅适用于债权请求权。故B选项错误,不当选。根据诉讼时效规定第1条,诉讼时效适用于债权请求权,但并不是所有的债权请求权都适用诉讼时效。比如诉讼时效规定第1条规定,(一)支付存款本金及利息请求权;(二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;(三)基于投资关系产生的缴付出资请求权;都不适用诉讼时效。故C选项错误,不当选。根据诉讼时效规定第3条的规定,:“当事人未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”可知D选项正确,当选。20、197
28、9年,在中国定居的英国籍特里夫妇与到中国旅游的意大利籍人爱里丝在中国订立收养合同,将其2岁的儿子小特里作为爱里丝的养子。爱里丝带小特里回国后,移居美国,并办理了小特里加入美国国籍的手续。爱里丝结婚后生有两个孩子。1994年,小特里到中国留学,找到了自己的生父母,并与其商量决定恢复父子、母子关系。但爱里丝不同意解除收养关系。1997年,小特里向中国法院提起诉讼,要求解除其与爱里丝之间的收养关系。本案应当适用下列哪国的法律?A、美国B、意大利C、中国D、英国【参考答案】:C【解析】:见民法通则第148条。21、对法院作出的罚款决定不服的,有关当事人可以实施的行为是:A、向本院申请复议一次B、向上一
29、级法院申请复议一次C、提起上诉D、向法院申请再审【参考答案】:B【解析】:民事诉讼法第105条第3款规定:“罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。”罚款是由合议庭或者独任审判员提出处理意见,报请院长批准后执行。当事人不服的只能向上一级法院申请复议一次,而非向原审法院申请复议或者上诉。所以,B选项正确,ACD选项错误。22、华津服装有限公司被人民法院宣告破产后,法院依法组成了清算组。以下各选项中,属于在破产清算期间,清算组依法可以从事的活动的有A、清算组决定以华津服装有限公司的一套设备为工商银行的贷款提供抵B、清算组留足偿债资金后将公司财产按
30、比例分配给股东C、为了使华津服装有限公司获取利润以偿债,清算组与上地商贸有限公司签订了一笔销售合同D、为了使华津服装有限公司获取利润以偿债,清算组决定继续履行其未履行的合同【参考答案】:D【解析】:破产清算程序实质上是为了保护普通债权人的平等受偿权,是债权平等原则的体现,参见企业破产法第24条、26条及35条的规定可知,A项违反了这一原则,B项不符合破产清偿顺序。企业被宣告破产后即进入破产清算程序,此时企业的行为能力仅限于破产清算范围,不能再进行新的经营活动,因此C项错误,D项正确。23、甲遗失手表,乙捡到后放在自己家中,后来丙偷走该手表,并将其卖给了不知情的丁,丁将其出质与戊,对此,下列说法
31、错误的是:A、乙对该手表的占有属于无权占有B、丙对该手表的占有属于他主占有C、丁对手表的占有属于自主占有D、戊对手表的占有属于直接占有【参考答案】:B【解析】:占有分为无权占有,有权占有:自主占有,他主占有:直接占有,间接占有等有权占有,是指具有法律上原因的占有,如所有权人对其物的占有:无权占有,是指无本权的占有,如盗贼对赃物的占有A项拾得人对遗失物的占有没有本权,属于无权占有,A选项正确,不选。以所有的意思对标的物而为的占有,为自主占有;而不以所有的意思而为的占有,为他主占有丙和丁对相机的占有郡是自主占有,故B选项错误,C选项正确以占有人是否直接占有其物为标准,可将占有分为直接占有与间接占有
32、所谓直接占有,是指对于物有事实上的支配力(管领力)的占有所谓间接占有,是指自己不直接占有其物,而对直接占有人基于一定法律关系而享有返还请求权,因而间接对物有事实上管领力的占有如质权人、承租人、受寄人为直接占有人,而出质人、出租人、寄托人为间接占有人,故D选项正确,不当选,本题应选B选项24、经营人寿保险业务的保险公司,除下列哪种情形以外,不得解散?A、分立、合并B、经金融监管部门指令C、股东大会通过决议要求解散D、破产【参考答案】:A【解析】:保险法第85条。25、关于行政诉讼中的证据保全申请,下列哪一选项是正确的?A、应当在第一次开庭前以书面形式提出B、应当在举证期限届满前以书面形式提出C、
33、应当在举证期限届满前以口头形式提出D、应当在第一次开庭前以口头形式提出【参考答案】:B26、承运人A公司以其船舶阿波罗号运载托运人B公司的一批橙子到伦敦。该轮代理对托运人口头保证:该轮在西班牙港口瓦伦西亚装上橙子后,将直接驶往伦敦并卸货。但后来,阿波罗号并没有直接驶往伦敦,而是先驶向安特卫普。结果当托运人的橙子到达伦敦时,橙子的进口关税提高了,且由于其他橙子的大量到货,使橙子的价格下降。托运人认为如果货物是依口头约定直驶伦敦的,关税的提高和橙子价格的下降都应在该轮到达之后发生。托运人向法院起诉,要求承运人赔偿其遭受的损失。承运人则辩称:提单中载明有规定承运人可以任意地经过任何航线将货物直接或间
34、接地运往目的地的条款,因此不应因为绕到安特卫普引起的损失承担赔偿责任。下列关于本案说法正确的是:()A、承运人与托运人之间的权利义务应依据提单的规定,因此承运人不应赔偿托运人的损失B、提单只是运输合同的证明,承运人未按运输合同履行义务,应赔偿托运人的损失C、托运人与承运人之间的口头约定不能改变提单的内容D、关税的提高属于不可抗力,承运人对因此而发生的损失不应承担赔偿责任【参考答案】:B【解析】:考点提单【解析】:提单由承运人单方面制定,只是海上货物运输合同的证明,并不是合同本身,当提单与当事人的约定冲突时,以当事人的约定为准,所以A、C错误,B正确。通常承运人一旦作了非法绕航,则无权援引免责事
35、项和责任限制,所以D错误。27、甲、乙二人携带炸药去位于深山的水库僻静处炸鱼,甲在岸边准备往水中掷炸药时,不慎引起爆炸,将乙炸死,自己也受重伤。关于甲的行为,下列哪一项是正确的?()A、构成过失爆炸罪B、是意外事件C、构成过失致人死亡罪D、构成非法捕捞水产品罪【参考答案】:C【解析】甲的主观方面是疏忽大意的过失。由于是在僻静处,不足以危及公共安全。28、26、自然人的民事权利能力。A、始于出生B、始于年满18周岁C、始于结婚D、始于具有劳动能力【参考答案】:A【解析】:评析:本题涉及自然人享有民事权利能力的起始时间问题。根据民法通则第9条规定,自然人的民事权利能力始于出生。年满18周岁为自然人
36、享有完全民事行为能力的时间。男年满22周岁,女年满20周岁才具有结婚的行为能力。年满16周岁为自然人享有劳动权的时间界限。本题的选项为A。29、甲因涉嫌故意泄漏国家秘密罪被立案侦查。羁押一个月后,被变更为监视居住。甲回家后,约请律师乙见面商谈聘请其担任自己律师的事宜。甲会见乙应否取得有关机关批准?A、须经侦查机关批准B、不必经侦查机关批准C、须经执行机关批准D、不必经执行机关批准【参考答案】:A30、甲公司和乙公司的合同纠纷经人民法院一审判决后,甲公司不服提起上诉。在二审进行中,作为被上诉人的乙公司分立为丙公司和丁公司。试问二审法院应当如何处理A、直接将案件发回原审人民法院重审B、将丙公司和丁
37、公司列为共同被上诉人C、进行调解,调解不成的,发回原审人民法院重审D、进行调解,调解不成的,告知甲公司另行起诉【参考答案】:B【解析】:本题考查二审中当事人分立的处理。民诉意见第189条规定,“在第二审程序中,作为当事人的法人或者其他组织分立的,人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人;合并的,将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将案件发还原审人民法院重审。”据此,B为正确选项。31、某市政府依王某申请,作出行政复议决定,撤销市国土房管局对王某房屋的错误登记,并责令市国土房管局在一定期限内重新登记。市国土房管局拒不执行该行政复议决定,王某有权采取下列哪一种措施?()A、要
38、求市政府责令市国土房管局限期履行B、申请市政府强制执行C、申请人民法院强制执行D、对市国土房管局不作为再次申请行政复议【参考答案】:A【解析】行政复议法第32条第2款规定:“被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的,行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。”据此,王某有权要求该案的复议机关市政府责令市国土房管局限期履行。因此A选项正确。32、甲具有美国国籍,在加拿大有其原始住所。现甲在英国及中国均有住所。甲家人常住英国,甲为生意常年往返于中国和英国。甲在中国住所居住期间,与他人发生民事纠纷而诉至中国法院。依中国有关法律及司法解释,法院应以何地为甲的住所?A、甲的原始住所,
39、即在加拿大国的住所B、甲常住地的住所,即在英国的住所C、与产生该纠纷有最密切联系的住所,即在中国的住所D、同时以其英国和中国的住所为住所【参考答案】:C【解析】:民通意见第183条规定,在涉外民事关系中,当事人的住所不明或者不能确定的,以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。故答案为C。33、甲经营一汽车修理厂,生意很是红火。乙为家庭妇女,没有工作,甲与乙在结婚20年后离婚。乙生活困难,诉请法院判决甲离婚后维持其日常生活。法院应如何处理?A、判决甲负担乙的生活费用,直至乙死亡B、判决甲一次性给付乙生活帮助费2万元C、认定甲无负担乙生活费用的义务
40、,因此对乙的请求不予支持D、判决甲一次性给付乙20年的全部生活费用【参考答案】:B34、2001年5月李某被某县公安局刑事拘留,后某县检察院以证据不足退回该局补充侦查,2002年11月李某被取保候审。2004年,县公安局撤销案件。次年3月,李某提出国家赔偿申请。县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书。李某以赔偿数额过低为由。予2006年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请,二者均作出维持决定。对李某被限制人身自由的赔偿金。应按罔下列哪个年度的国家职工日平均工资计算?A、2002年度B、2003年度C、2004年度D、2005年度【参考答案】:C【考点】侵犯人身自由赔偿金的
41、计算【解析】国家赔偿法第33条规定:“侵犯公民人身自由的,每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。”同时,第6条规定:“赔偿法第二十六条(现为第33条)关于侵犯公民人身自由的,每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算中规定的上年度,应为赔偿义务机关、复议机关或者人民法院赔偿委员会作出赔偿决定时的上年度;复议机关或者人民法院赔偿委员会决定维持原赔偿决定的,按作出原赔偿决定时的上年度执行。国家上年度职工日平均工资数额,应当以职工年平均工资除以全年法定工作日数的方法计算。年平均工资以国家统计局公布的数字为准。”由此可知,对于侵犯公民人身自由的赔偿金的计算,应以有关机关作出赔偿决定时的上年度
42、国家职工平均工资为准。本案中,县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书,因此2005年为有关机关作出赔偿决定的年度。尽管李某于2006年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请,但是二者均作出维持决定。这意味着本案的赔偿仍以作出原赔偿决定时的上年度2005年的上年度,也即2004年度国家职工日平均工资计算。C项为正确选项。35、甲、乙、丙3人成立一普通合伙企业,甲负责合伙企业事务的执行,下列说法不正确的是:()A、合伙协议可以约定乙、丙有权自营与合伙企业相竞争的业务B、除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,甲、乙、丙不得与合伙企业进行交易C、除合伙协议另有约定外,甲不能
43、自行决定以合伙企业名义对外提供担保D、合伙协议对表决办法没有约定的,实行一人一票的表决办法【参考答案】:A【解析】:合伙企业法第32条规定,合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。该条规定了普通合伙人负有竞业禁止义务,合伙协议不能做除外约定,所以A选项的说法不正确。根据该条规定可知,B选项的说法正确。根据合伙企业法第31条的规定可知,c选项的说法正确。合伙企业法第30条规定,合伙人对合伙企业有关事项作出决议,按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约
44、定不明确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。因此D选项的说法正确。36、陈某抢劫出租车司机甲,用匕首刺甲一刀。强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶。在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质,下列哪一选项是正确的?A、法令行为B、紧急避险C、正当防卫D、自救行为【参考答案】:C【考点】排除犯罪的行为【解析】本题是考生争议很大的题目。很多考生认为本题不是正当防卫,因为不法侵害已经结束。作为普通正当防卫,确实应当具备不法侵害尚未结束的条件,但是,根据刑法理论的通说,对于财产性犯罪,并不要求这一条件。对于财产性犯罪,即使犯罪行为已经结束(既遂),但在现场还
45、来得及挽回损失的,应当认为不法侵害尚未结束,可以进行正当防卫。本案中,陈某的抢劫行为虽然已经完成,但甲仍然可以通过伤害陈某当场挽回损失,因此其行为仍属于正当防卫。注意只有在财产犯罪中才认为这种情况下不法侵害尚未结束。很多考生认为本案中不法侵害已经结束的理由是:陈某已经往前跑了40米,甲才去撞他的,因此不法侵害已经结束,这属于事后防卫。这就属于审题不仔细了。题目是说:“甲发动汽车追赶,在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物”,所以甲是一被抢劫即追赶的,追了40米才追上,因此仍是正当防卫。本题真正有争议的问题是这种行为是否是自救行为,自救行为和正当防卫到底有何区别?广义来讲,正当防卫也是一种
46、自救行为。但它是法律明文予以正当化的自救行为:它只能发生在不法侵害正在进行时,而且只能针对不法侵害人本人实施。自救行为则可以发生在不法侵害已经结束后(目前在刑法理论上,自救行为必须发生在不法侵害已经结束后)。例如被害人在自己的摩托车被盗的第三天忽然发现自己的摩托车被盗窃者骑着。此时显然只能先自行夺下摩托车,而不能等待警察来帮助自己(那时盗窃者早已逃之天天了)。这种行为就不能叫正当防卫,而只能叫自救行为。因此,符合正当防卫条件的自救行为就是正当防卫行为,不符合正当防卫条件的自救行为就是自救行为。37、一审基层人民法院在审理李某诉王某一案时,对王某实施拘留的强制措施。王某不服向中级人民法院申请复议
47、,中级人民法院认为基层人民法院采取强制措施不当。请问应当如何处理?A、由中级人民法院口头指出错误,提出处理意见,由基层人民法院自行纠正B、由中级人民法院书面通知基层人民法院予以纠正C、由中级人民法院制作决定书,撤销或变更基层人民法院的错误决定,情况紧急的可先口头通知,并于3日内发出通知D、中级人民法院直接作出新的处理决定,交公安机关执行【参考答案】:C【解析】:民诉意见第122条规定,上级人民法院复议时认为强制措施不当,应当制作决定书,撤销或变更下级人民法院的拘留、罚款决定。情况紧急的,可以在口头通知后3日内发出决定书。根据上述法条的规定,C选项的做法是符合法律规定的,C选项正确,ABD选项错
48、误。38、下列哪些人员不得招聘为证券交易所的从业人员?A、因违法行为或者违纪行为被开除的证券交易所从业人员B、证券从业律师王某因违法被撤销证券从业资格已满6年C、张某因故和某证券公司解除劳动合同D、已辞职原为某国家机关工作人员的李某【参考答案】:A【解析】:根据证券法第102条规定,因违法行为或者违纪行为被开除的证券交易所、证券登记结算机构、证券公司的从业人员和被开除的国家机关工作人员,不得招聘为证券交易所的从业人员。根据证券法第101条规定,有下列情形之一的,不得担任证券交易所的负责人:因违法行为或者违纪行为被撤销资格的律师、注册会计师或者注定资产评估机构、验证机构的专业人员,自被撤销资格之
49、日起未逾5年。题中王某已满6年,故B项错:后两项错在他们只是解除劳动合同或辞职,而未被开除。只有被开除的证券业从业人员和国家机关工作人员不得招聘为证券交易所的从业人员,辞职或解除劳动合同的人员不受其限制。39、丁公司欠甲公司100万元。10月,甲公司与丙公司签订协议,约定甲公司对丁公司的100万元债权由丙公司享有,但未通知丁公司。同年12月,丙公司向法院起诉丁公司要求归还欠款,有关该案的表达正确的是:A、乙丙之间的债权转让协议无效,因为未取得丁公司的同意B、乙丙之间的债权转让协议无效,因为未通知丁公司C、乙丙之间的债权转让协议有效,但该协议对丁公司不发生效力D、乙丙之间的债权转让协议有效,丁公
50、司应当对丙公司履行债务【参考答案】:C【解析】:合同法第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人,未经通知,该转让对债务人不发生效力。”即债权转让协议不以债务人同意为必要,未通知债务人的,该债权转让协议仅对债务人不发生效力,但不影响债权转让协议本身的效力,故本题正确答案为C选项,ABD选项错误。40、我国法规定,“扶养适用于被扶养人有最密切联系的国家的法律”,这个法律规范属于?()A、实体法规范B、程序法规范C、单边冲突规范D、双边冲突规范【参考答案】:D【解析】:冲突规范既不是实体规范,也不是程序规范,而是法律适用规范或叫法律选择规范。因此,AB两项均不对。C项单边冲突规范是指直接规定
51、适用某国法律的冲突规范,而题干中的冲突规范显然看不出直接适用何国法,因此不是单边冲突规范。我国合同法第126条第2款是典型的单边冲突规范二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、原告系荷花图的作者,该画曾提供给电视剧大明宫剧组作为道具画使用,后被告乙出版社出版大明宫故事本一书,该书的封面载有原告的荷花作品。原告认为被告的行为侵犯了其著作权,被告申辩该书封面依据的是剧照而非荷花图本身,否认侵权事实。请选出对此事的正确说法:()A、著作权保护的是作品,而不是载体B、剧照不受著作权法保护C、被告未经许可使用原告的作品侵犯了著作权D、被告的使用属于法定许可,
52、只要向原告给付报酬即可【参考答案】A,C【解析】本题涉及绘画作品原件转移后作者的权利问题。绘画作品原件所有权转移后,只是展览权和原件所有权转移给他人,其他权利作者仍然享有。未经原作者许可使用该作品即构成侵权,不属法律许可的范畴,故本题正确选项为AC。3、下列哪些情形无效或者部分无效()A、业主张三对建筑物专有部分以外的共有部分,表示放弃权利和义务B、业主李四转让建筑物内的住宅,其对建筑物共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让C、业主王二转让建筑物内的经营性用房,其对建筑物共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让D、业主赵五转让建筑物内的住宅,保留其对建筑物共有部分享有的共有权和共同管理的
53、权利【参考答案】A,D【解析】物权法第72条规定:“业主对建筑物专有部分以外的共有部分,享有权利,承担义务;不得以放弃权利不履行义务。业主转让建筑物内的住宅、经营性用房,其对共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让”。A项行为是全部无效;D项行为是部分无效;BC符合法律规定。4、下列关于法人机关的表述哪些是正确的?A、法人机关无独立人格B、财团法人没有自己的意思机关C、法人的分支机构为法人机关的一种D、监督机关不是法人的必设机关【参考答案】:A,B,D【解析】:考查知识点法人机关解析:法人的机关是指根据法律、条例或法人章程的规定,对内管理法人事务,对外代表法人从事民事活动的个人或集体。法人的
54、机关是法人的有机组成部分,法人机关并不是独立主体,它不能独立于法人之外而单独存在。法人的机关与法人的成立同时产生。否则,法人就无法实现其民事权利能力和民事行为能力,就无法成为独立的民事主体。法人机关是法人的组成部分,法人机关在其权限范围内所为的一切行为,均为法人本身的行为,其行为后果均由法人承担。法人的机关是形成、表示和实现法人意志的机构,法人机关一般由权力机关,执行机关和监督机关三部分构成。法人的分支机构是法人的组成部分,它是法人在某一区域设置的完成法人部分职能的业务活动机构。姚瑞光:论法人,台、港、澳及海外法学1993年第5期。(1)财团法人无意思机关、无社员,其法人意思由捐助人形成并由章
55、程或遗嘱加以确定;(2)财团法人不以营利为目的;(3)财团法人设有法院得宣告董事行为无效的规定;5、张某到王某家聊天,王某去厕所时张某帮其接听了刘某打来的电话。刘某欲向王某订购一批货物,请张某转告,张某应允。随后张某感到有利可图,没有向王某转告订购之事,而是自己低价购进了刘某所需货物,以王某名义交货并收取了刘某货款。关于张某将货物出卖给刘某的行为的性质,下列哪些说法是正确的?A、无权代理B、无因管理C、不当得利D、效力待定【参考答案】A,D【考点】无权代理【解析】所谓无权代理,是指非基于代理权而以本人名义实施的旨在将效果归属于本人的代理。根据合同法第48条第1款的规定:“行为人没有代理权、超越
56、代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。”可知,本题中,张某没有获得王某授予其买卖货物的代理权。其以王某名义交货并收取刘某的货款的行为属于无权代理。在未经被代理人王某追认前,张某与刘某买卖货物的合同处于效力待定状态。据此,选项AD正确。选项8考查无因管理。所谓无因管理是指没有法定的或者约定的义务。为避免他人利益受损失进行管理或者服务的事实。根据法通则第93条的规定:“没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失进行管理或者服务的,有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”可知,本题中,张某购买刘某货物,并非为了王某利益受损失,
57、而是张某自身感到有利可图,故张某的行为不属于无因管理。据此,选项B错误。选项C考查不当得利。所谓不当得利,是指没有合法根据取得利益而使他人受损失的事实。根据民法通则第92条的规定:“没有合法根据。取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当利益返还受损失的人。”可知,本题中,张某购买刘某的货物,并没有导致王某利益受损,王某可通过追认使合同有效,获得利益,故张某的行为非不当得利。据此。选项C错误。6、发生下列哪些情形,证券交易所应暂停股份有限公司的公司债券上市?()A、公司的净资产低于3000万元B、公司最近2年连续亏损C、公司债券募集的资金不按照核准用途使用D、公司不按照债券募集办法规定的期
58、限支付本息【参考答案】A,B,C,D【解析】证券法第60条。7、甲与乙签订房屋买卖合同,将一幢房屋卖与乙。双方同时约定,一方违约应支付购房款35的违约金。但在交房前甲又与丙签订合同,将该房卖与丙,并与丙办理了过户登记手续。下列说法中哪些是正确的?A、乙可以自己与甲签订的合同在先,主张甲与丙签订的合同无效B、乙有权要求甲收回房屋,实际履行合同C、乙不能要求甲实际交付该房屋,但可要求甲承担违约责任D、若乙要求甲支付约定的违约金,甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少【参考答案】:C,D【解析】合同具有相对性,A不正确;房屋所有权的转移原则上以登记为准,因此丙取得该房,实际履行已经不可能,乙无权要求实
59、际履行但甲乙合同有效,B错误;乙可以主张违约责任。违约金过高的,可以根据合同法第114条规定,请求法院或仲裁机构予以适当减少。CD正确。需要注意的是,如果甲是房地产开发商,则乙可以主张甲双倍返还购房款。其依据是:最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(自2003年6月1日起施行)第8条规定:“具有下列情形之一,导致商品房买卖合同目的不能实现的,无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失,并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任:(一)商品房买卖合同订立后,出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人;(二)商品房买卖合同订立后,出卖人又
60、将该房屋出卖给第三人。”另外,该解释第10条还规定:“买受人以出卖人与第三人恶意串通,另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用,导致其无法取得房屋为由,请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的,应予支持。”8、选项所列行为中构成侵犯注册商标专用权的是?()A、擅自制造他人注册商标标识B、在同类商品上,将与他人注册商标相似的文字作为商品名称C、以模仿方式将他人已为公众熟知的商标进行注册D、明知他人托运的货物是假冒注册商标的商品仍予以运送【参考答案】A,B,D【解析】参见商标法第52条,商标法实施条例第50条。9、根据我国城市房地产管理法,下列房地产可以转让的是:A、四川某土地开发公司以出让
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