民法总论笔记

1、绪论一、马克思主义是民法学研究的理论基石民法学应以马克思主义为指导，具体表现在如下几个方面:民法学的研究方法；民法根植于市场经济;民法的调整对象；民法主要是权利法。二、从民法的历史发展认识民法民法主要起源于罗马法一一罗马奴隶制国家施行的法律从近代民法到现代民法近代民法经过十七八世纪的发展，于19世纪经欧洲各国编纂民法典而逐步形成的一整套民法概念、 原则、制度、理论和思想的体系，在范围上包 括德国、法国、瑞士等大陆法系国家民法。主要特点：(1)抽象的人格平等；无限制私有权原则；契约自由；过失责任原则。现代民法一一近代民法在20世纪的发展与修正主要特征：(1)对所有权的限制；对合同自由的限制；归责

2、原则的多元化；人格权制度的勃兴；侵权法的独立与扩张；交易规则的国际化趋势；注重对弱势群体的保护。我国民法的发展及未来（四）从民法的基本特征认识民法一一民法的性质民法是私法（公法的对称）民法是市场经济的基本法民法是权利保障法民法是人法三、构建中国特色的民法学理论体系（一）中国特色民法学理论体系的含义（二）中国特色民法学理论体系的特征本土性实践性包容性时代性科学性（三）未来我国民法学的发展第一，民法价值的发展;第二，民法内容的发展;第三，民法体系的发展；第四，民法与相关法律部门的衔接;第五，民法方法的多样性;第六，民法与其他学科之间的沟通与交流。四、学习民法学的具体方法一是准确掌握民法概念；二是娴

3、熟地运用类型化和体系化的研究方法；三是重视运用逻辑的方法；四是掌握法律解释的方法；五是注重借鉴经济学、社会学、哲学、历史学、心理学甚至统计 学等其他社会科学的研究方法。第一章民法总论第一节民法概述一、民法的概念近代一些大陆法系的国家的“民法”皆由罗马法上的市民法（jus civile）转译而来。中文“民法” 一词是由日文转译而来的。“民法” 一词可以从两方面理解：一是形式意义上的民法，即民法典；二是实质意义上的民法，即所有调整民事关系的法律规范的总 称，包括民法典和其他民事法律、法规。民法通则第2条从民法的调整对象和任务的角度,给民 法下了一个定义，即民法是调整平等主体的自然人、法人和非法人

4、组织之间的人身关系和财产关系的法律规范的总和。民法总则第2条规定，民法调整平等主体的自然人、法 人和非法人组织之间的财产关系和人身关系。这实际上也确立了我 国的民商合一体制。二、民法的任务依据民法总则第1条，我国民法的任务有:（_）保障民事权益（二）调整民事关系（三）维护社会和经济秩序（四）适应中国特色社会主义发展要求（五）弘扬社会主义核心价值观三、民法的调整对象根据民法总则第2条，我国民法调整平等主体之间的人身 关系和财产关系。民法调整对象的平等性主要表现在:第一，当事人参与法律关系时，其地位是平等的;第二，适用规则平等；第三，权利保护平等。（一）民法调整平等主体之间的人身关系基于自然人、法

5、人和非法人组织的人格产生的人身关系基于自然人、法人和非法人组织的一定身份产生的人身关系（二）民法调整平等主体之间的财产关系四、民法与其他部门法的关系（）民法与宪法联系：（1）作为国家根本法的宪法，是民法的制定依据；（2）宪法对民法的解释和适用也具有重要的指导意义。区别：（1）宪法在本质上是公法，主要调整国家和公民之间的关系，宪法义务虽然对公民也有约束力,但宪法所 设定的许多义务主要是针对国家的，并不能直接规 制公民的行为；（2）民法属于私法，主要调整平等主体之间的人身关系 和财产关系，民法所设定的箜主要是针对民事主 体，每个民事主体都负有遵守的义务。（二）民法和行政法本质上来说，行政法属于公法

6、的范畴，民法属于私法的范畴。两者存在如下几个方面的区别：（1）调整的对象不同（2）发挥的作用不同（3）规范的性质不同（4）调整的方法不同（三）民法与经济法根本区： （1）民法在性质上属于私法，采取平等、自愿、公 平、诚实信用、公序良俗的原则调整平等的民 事主体之间的横向财产关系和人身关系；（2）经济法在性质上属于公法，采取国家十预经济 鱼妙调整国家机关与企业事业单位和公民 之间的纵向经济关系。民法和社会法主要区别在于：从法律性质上说,民法是私法；而社会法在性质用不 是私法，它的目的在于维护社会全体成员的共同福利。民法以私法自治为原则,表现出较强的任意法的特性； 社会法主要是强行法，它不允许当事

7、人之间自由设立权 利义务。民法注重维护形式正义，而社会法则注重维护实质正义。民法的许多规则都具有创造财富的功能,而社会法主要 体现满足社会成员的基本生活需要的财富分配功能。民法不仅要保护民事主体的生存权,而且要保护民事主 体参与市民生活所应当享有的各种权利,而社会法只以 保护公民的生存权为目标。民法与民事诉讼法相互依赖、密不可分:民法所规定的实体规则在很大程度上决定了民事诉讼法的 规则设定；民事诉讼法可以从程序上起到对民事权利的全面保障作 用，为民事权利提供了规则化、体系化的程序保护规则。区别：(1)性质不同。民法是实体法、属于私法；民事诉讼法是程序法、属于公法。调整对象不同。民法调整民事主体

8、之间的人身关 系和财产关系，而民事诉讼法是调整民事诉讼活 动和民事诉讼关系的法律。民法主要是任意法， 以当事人意思自治为原则,而民事诉讼法为强行 法，采纳程序法定主义。立法目的不同。民事诉讼法以保护民法上的实体 权利为目的。五、民法的渊源（民法总则第10条）民事法律规范借以表现的形式，它主要表现在各国家机关根据其 权限范围所制定的各种规范性文件之中，包括裁判规则和行为规则两 个方面。（一）宪法（二）民事法律（三）国务院发布的行政法规（四）最高人民法院的司法解释（五）地方性法规、自治条例、单行条例和行政规章（六）国际条约和国际惯例（七）不违背公序良俗的习惯六、民法的基本原则（_）民事权益受法律保

9、护原则民法总贝V第 3 条规定： “民事主体的人身权利、财产权利以 及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。”内涵有: 第民法主要保护人身、财产等权益;第二，民法不仅保护权利，而且保护利益;第三，对新型民事权益进行保护;第四，在民事权益受到侵害时，民法主要通过民事责任对权利人 进行救济。（二）平等原则民法总则第4条规定：“民事主体在民事活动中的法律地位 一律平等。”该原则主要包括如下内容：第一，人格平等；第二，当事人在具体的法律关系中的法律地位平等；第三，在补救方法上，也要充分贯彻平等性。（三）意思自治原则在民法总则中,该原则被称为“自愿原则”，该法第5条 规定：“民事主体从事民事

10、活动，应当遵循自愿原则，按照自己的 意思设立、变更、终止民事法律关系。”具体包括:一是当事人有权依法从事和不从事某种民事活动二是当事人有权选择其行为的内容和相对人；三是民事主体有权选择其行为的方式；四是民事主体有权选择救济方式。当然，任何意思自治都是相对的、有限制的自由。（四）公平原则民法总则第6条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵 循公平原则，合理确定各方的权利和义务。”其特点有：第一，公平原则本身是民事活动的一项基本原则。第二，公平原则是民事活动的目的性的评价标准。第三,公平原则是法官适用民法应当遵循的重要理念。（五）诚实信用原则该原则常常被称为民法（特别是债法）中的最高指导原则或“帝

11、王规则”。民法总则第7条规定：“民事主体从事民事活动， 应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。”其内容和功能为：一是确立行为规则的功能；二是解释的功能；三是衡平的功能；四是填补法律和合同漏洞的功能；五是降低交易费用和增进效率的功能。（六）符合法律和公序良俗原则民法总则第8条规定：“民事主体从事民事活动，不得违 反法律，不得违背公序良俗。” 合原贝！I该条将合法原则表述为“不得违反法律”，但其应当仅仅理 解为不得违反法律的强制性规定。公序良俗原则所谓公序，主要包括社会公共秩序和生活秩序。所谓良俗，也称为社会公共道德，善良风俗的含义包含两个方 面：一是指社会所普遍承认的伦理道德;二是指某个区域社会

12、所普遍存在的风俗习惯。（七）绿色原则民法总贝V第 9 条规定： “民事主体从事民事活动，应当有利 于节约资源、保护生态环境。”其内容有:一是有效率地利用资源;二是保护环境和生态。七、民法的适用（一）民法在时间上的适用范围民法在时间上的适用范围，是指民事法律规范在时间上所具有 的法律效力。般来说，民法的效力自实施之日发生，至废止之日停 止。法律规范何时开始实施，可以由法律规范本身规定，也可以由制 定法律的机关以命令或决议予以规定。如果立法对法律规范效力的停 止日期不加规定，应认为法律一直有效，直至法律明文废止或修改时 才停止生效。民事法律规范有无溯及既往的效力问题法律是否溯及既往，是指新的法律颁

13、布实施后，对它生效之前发 生的事件和行为是否适用。如果适用，即具有溯及力；如果不适用， 即不具有溯及力。一般的原则是新法没有溯及既往的效力。但法律不 溯及既往不是绝对的，在特殊情况下，尤其在旧法对特殊民事活动无 规定时,民事法规也可以作出有溯及力的规定，不过必须遵循有利追 溯原则，前这孙诵袤成往好客方舌衣林是看利而，豆不弘害国家莉 逐匝会公芸利筮。（二）民法在空间上的适用范围民法在空间上的适用范围，是指民事法律规范在地域上所具有的 效力。空间效力一般可以分为域内效力和域外效力。所谓域内效力，是指一国的法律效力可以及于该国管辖的全 部领域，而在该国管辖领域以外无效，这大体上有两种情况：凡属全国人

14、民代表大会及其常务委员会、国务院制定并颁布 的民事法律法规，适用于中华人民共和国的领土、领空、领海，以 及根据国际法、国际惯例应当视为我国领域的一切领域，如我国驻 外使馆，飞机等。凡属地方各级立法机关根据各自的权限所颁布的民事法规， 只在该立法机关管辖区域内发生效力。所谓域外效力，就是指法律在其制定国管辖领域以外的效力。 在我国，为保护国家和公民、法人的利益，在某些情况下法律也规 定了域外效力。例如，海洋环境保护法第2条第3款规定：“在 中华人民共和国管辖海域以外，造成中华人民共和国管辖海域污染 的，也适用本法”。（二）民法对人的适用范围民法对人的适用范围，就是指民事法律规范对于哪些人具有法

15、律效力。主要有以下情况：一是我国民法对居住在中国境内的中国公民或设立在中国境内 的中国法人，具有法律效力；二是我国民法对居留在我国境内的外国人、无国籍人和经我国 政府准许设立在中国境内的外国法人，原则上具有法律效力；三是居留在外国的我国公民，原则上应适用我国民法，但依据 民法总则和涉外民事关系法律适用法另有规定的除外。（四）民法的优先适用问题由于民法法源的多元化，民法的适用应当遵循一定的原则，以 便准确适用法律，如：上位法优于下位法原则、新法优于旧法原则、 特别法优于普通法原则、法律文本优于法律解释原则、强行法优于 任意法原则。第二节民事法律关系一、民事法律关系的概念和特征民事法律关系是指民法

16、调整所形成的、以民事权利义务为核心内 容的社会关系。民事法律关系具有如下特征：（一）民事法律关系是人与人之间的关系（二）民事法律关系是平等主体之间的关系（三）民事法律关系是以权利义务为基本内容的关系（四）民事法律关系是受民法调整的社会关系二、民事法律关系的分类（一）财产法律关系和人身法律关系一一民事法律关系的性质这种区分的意义主要有三方面：适用的法律原则不同；保护方式不同；权利义务的可让与性不同。（二）绝对法律关系和相对法律关系民事法律关系的效力范围和实现条件这种区分的意义主要有两个方面：义务主体的范围不同；义务主体履行义务的方式不同。（三）单一法律关系和复合法律关系民事法律关系内容的复杂程度

17、这种区分的意义主要在于：正确界定当事人的权利和义务。三、民事法律关系的要素（横，静）（一）民事法律关系的主体民事法律关系的主体简称民事主体，是指参与民事法律关系， 孚有民事权利和承担民事义务的人。享有权利的一方称为权利主体；承担义务的一方称为义务主体。（二）民事法律关系的客体民事法律关系的客体，又称“标的”，与民事法律关系的主体 相对应，是指民事主体之间得以形成民事法律关系内容的目标性事 物，主要包括财产、行为和人身利益（人格利益和身份利益）。（民事主体间民事权利义务所共同指向的对象,包括物、行为、 智力成果等。）（三）民事法律关系的内容一一起主导作用的要素民事法律关系的内容，主要是指民事主体

18、所享有的杈利和承担 的义务。四、民事法律关系的产生、变更和消灭（动）（一）民事法律关系产生、变更和消灭的概念（成立、生效、终止） 民事法律关系的产生是指建立民事法律关系。民事法律关系的变更是指民事法律关系的要素发生变化，包括 主体变更、客体变更和内容变更三种情形。民事法律关系的消灭是指终止民事法律关系。（二）民事法律事实民事法律事实的概念民事法律事实，是指能够引起民事法律关系产生、变更或消灭 的客观情况。律事实应该具备以下两个基本特征:（1）客观性;（2）法定性。民事法律事实的分类一一是否与民事主体的意志有关（1）自然事实。自然事实是指与民事主体的意志无关、能够引 起民事法律关系变动的客观现象

19、，包括事件和 状态。（2）人的行为。人的行为是指通过人的作为或不作为而形成的事 实状态，是与人的意志有关的客观现象。民事法律事实的构成民事法律事实的构成，是指能够引起民事法律关系产生、变更或 消灭的若十客观现象的组合。通常，一个客观现象就能引起一个民事法律关系的产生、变更或 消灭。也有一些民事法律关系变动需两个甚至更多民事法律事实引起。第三节民事权利一、民事权利的概念、特点和分类（一）民事权利的概念、特点般认为，民事权利是指民事法律关系中的主体依法律规定或合 同约定，根据自己的意志实现一定利益的可能性。民事权利具有以下几个特点：民事权利由民法所确认;民事权利以民事主体的利益为核心；民事权利体现

20、为民事主体一定范围内的行为自由；民事权利都受到国家强制力的保障；民事权利具有平等性。（二）民事权利的分类财产权与非财产权（权利保护的利益是否具有财产属性）绝对权与相对权（权利的效力所及的范围）支配权、请求权、形成权与抗辩权（民事权利的作用）既得权与期待权（是否已经完全具备权利的成立要件）原权利与救济权（权利效力目的）主权利与从权利（权利是否能独立存在或者以相互关联的几项民事权利的不同地位）专属权与非专属权（权利是否可与其主体分离）二、民事权利的取得、变更和消灭（一）权利的取得权利的取得，也称权利的发生，包括民事权利绝对的发生和相 对的发生。前者称原始取得，后者称继受取得。原始取得，是指独立的、

21、不以他人既存权利为前提而取得权利 的情形,如因合法建造房屋而取得房屋所有权。一 受取得，也称传来取得，是指基于他人既存权利而取得权利 的情形,可分为移转的继受取得与设定的继受取得。前者指权利主 体变更而权利内容不变，如因让与而取得债权；后者指前权利主体 仍保留其权利，而基于该权利为另一主体设定新权利，如所有权人 为他人设定担保物权。（二）权利的变更民事权利的变更包括民事权利主体、内容等方面的变更。民事权利内容的变更可分为量的变更和质的变更,前者如所有 权客体的增减等；后者如债权因债务人不履行债务而变更为损害赔 偿请求权等。（三）权利的消灭民事权利的消灭是指特定主体的权利不复存在，包括绝对消灭

22、和相对消灭，前者如所有权的标的物灭失；后者如出卖人因转让而 丧失所有权。三、民事权利的行使民事权利的行使，是指权利的享有者为实现自己的权利而依照 权利的内容和范围实施的一定行为。我国民法充分尊重权利人行使权利的自由（民法总则第130 条），与此同时，民事权利的行使受到公平正义原则、公序良俗原 则和诚实信用原则的限制,我国民法也对民事权利的行使自由设定 了两个条件：一是权利行使与义务履行相一致（民法总则第131 条）；二是禁止权利滥用（民法总则第132条）。四、民事权利的救济（保护）民事权利的救济性保护，根据实施主体的不同，分为国家保护和 自我保护。在现代法治国家,民事权利的救济以国家保护为主，

23、自我 保护为辅。前者称公力救济,后者称自力救济。（一）公力救济公力救济是指当义务主体不履行义务或者侵犯他人权利时，国家 机关根据权利主体的请求，对受到侵害的权利予以救济的保护行为。 国家提供的民事权利保护方法主要是民事诉讼程序和仲裁程序。（二）自力救济自力救济，又称私力救济，是指权利主体在法律允许的范围内， 凭借自身的力量实施的权利保护行为。目前，法律允许的自我保护方 式为自卫行为和自助行为。自卫行为，是指为了使自己或他人的财产或人身免受侵害或遇到 紧急危险时，防止损害发生或扩大而采取的必要措施，包括正当防卫 和紧急避险。（民法总则第181条和第182条）自助行为，是指民事主体为保护自身请求权

24、的实现,在情势紧急 又不能及时请求国家公权力予以救济的情况下，实施的扣押他人财产、 拘束他人自由的合法措施。第四节 民事义务与民事责任一、民事义务与民事责任概述民事义务是指民事法律关系的当事人一方为了满足他方利益所应 实施的行为限度，是法律加于当事人的作为或不作为的拘束，通常与 权利相对应，包括法定义务和约定义务,可分为积极义务和消极义务。民事责任是民事主体违反民事义务的法律后果。民事审判实践中, 界定民事义务和认定违反义务的事实，通常是确定民事责任的前提。二、民事责任的种类（一）财产责任与非财产责任民事责任的承担方式（二）单独责任与共同责任承担民事责任的主体的多寡（三）按份责任与连带责任承担

25、民事责任的共同责任人之间的关系（四）侵权责任与违约责任民事责任的产生原因进行的划分（五）过错责任、无过错责任与公平责任民事责任的归责方法三、民事责任的免责事由具备法律规定的免责事由的，行为人可以不承担民事责任或者 仅承担适当的补偿责任。以下为我国民法总则规定的几种主要 的免责事由：（一）不可抗力（民法总则第180条）不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。因 不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。（二）正当防卫（民法总则第181条）正当防卫是指为了保护本人或他人的人身或财产免受正在进行 的不法侵害，针对不法侵害人实施的自卫行为。因正当防卫造成损 害的，不承担民事责任。正当防卫

26、超过必要的限度，造成不应有的 损害的，正当防卫人应当承担适当的民事责任。（三）紧急避险（民法总则第182条）紧急避险是指为了保护本人或他人的人身或财产免受正在发生 的危险，不得已采取的致他人损害的行为。因紧急避险造成损害的, 由引起险情发生的人承担民事责任。危险由自然原因引起的，紧急 避险人不承担民事责任，可以给予适当补偿。紧急避险采取措施不 当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承 担适当的民事责任。7四）自愿救遂行为（民法总则第183条和第184条）对身处紧迫危难或遭受不法侵害的他人施以援救或保护的“见 义勇为”行为，为我国道德所提倡，也为法律所保护。（民法总则第183条

27、）因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的，救助人不承担民事 责任。因保护他人民事权益使自己受到损害的，由侵权人承担民事责 任，受益人可以给予适当补偿。没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承 担民事责任，受害人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。（民法总则第184条）第五节民事主体一、自然人自然人即生物学意义上的人，是基于出生而取得民事主体资格的 人。其外延包括本国公民、外国公民和无国籍人。自然人与公民不同, 公民仅指具有一国国籍的人。民法通则使用“公民（自然人）”， 将公民等同于自然人。合同法则直接使用“自然人,我国未来 民事立法应沿袭合同法的做法，民法总则用自然人。（）自然人的民事权利能力民法总则

28、第13条规定：“自然人从出生时起到死亡时止，具 有民事权利能力， 依法享有民事权利， 承担民事义务。自然人的民事权利能力是指自然人依法享有民事权利和承担民事 义务的资格。民事权利能力的法律特征（1）民事权利能力具有平等性（2）民事权利能力具有不可剥夺性（3）民事权利能力具有不可放弃和不可转让性（4）自然人只能在法律赋予其能够享有民事权利和承担民事义务 的范围内进行民事活动，否则不能获得其预期的法律效果。自然人民事权利能力的开始和终止自然人的民事权利能力于出生时开始，于死亡时终止。民法总则第15条规定：“自然人的出生时间和死亡时间，以 出生证明、死亡证明记载的时间为准；没有出生证明、死亡证明的，

29、 以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准。有其他证据足以 推翻以上记载时间的，以该证据证明的时间为准。”胎儿在出生前，原则上没有民事权利能力。但是，作为例外， 在涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的情况下，胎儿视为具 有民事权利能力（但以胎儿娩出时为活体的为限）。自然人死亡后，其民事权利能力即终止。其原有的民事法律关 系，或者因身份关系消灭而终止，或者因继承而转移。但是，死者 在生前享有的某些人格权和知识产权，由于其亲属利益或社会利益 的需要，在一定程度上仍受法律保护。（二）自然人的民事行为能力自然人的民事行为能力，是指自然人能够通过独立意思一表示， 实施民事法律行为的能力。我国现行民

30、事立法就是以自然人的年龄和精神健康状况作为确 定自然人民事行为能力状况的依据。民法总则根据我国自然人的具体情况，按照年龄的不同和 智力是否正常,将自然人的民事行为能力划分为完全民事行为能力、 限制民事行为能力和无民事行为能力。完全民事行为能力自然人具有的通过自己独立的意思表示实施民事法律行为 的能力。我国民法总则规定，18周岁以上的自然人为成年人，不满 18周岁的自然人为未成年人。成年人为完全民事行为能力人,可以 独立实施民事法律行为。16周岁以上的未成年人，以自己的劳动收 入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。限制民事行为能力自然人通过独立意思表示实施民事法律行为的能力受到一 定的限制

31、。根据民法总则规定：8周岁以上的未成年人或不能完全辨 认自己行为的成年人，其实施民事法律行为须由法定代理人代理或 者经法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法 律行为或者与其年龄、智力或精神健康状况相适应的民事法律行为。3无民事行为能力自然人不具有以自己独立的意思表示实施民事法律行为的能 力。根据民法总则规定：无民事行为能力人包括两种，一是不满8 周岁的未成年人，二是不能辨认自己行为的成年人。他们都要由法定 代理人代理实施民事法律行为。此规定也适用于不能辨认自己行为的 八周岁以上未成年人。对成年人的无民事行为能力和限制民事行为能力，可以根据民 法总则第24条的规定,通过司法程序进

32、行认定。（三）自然人的住所自然人住所的意义自然人的住所是指自然人长期居住、生活的地点，是自然人生活 和进行民事活动的中心处所。住所作为自然人生活或活动的中心，其意义主要包括：（1）确定自然人权利享有地和义务履行地;（2）作为决定下落不明的空间标准；（3）决定监护人的指定组织;（4）决定婚姻登记的管辖地;（5）决定涉外案件的准据法;（6）确定民事案件的诉讼管辖法院和司法文书的送达地；（7）确定继承开始地;（8）其他法律意义。自然人住所的确定自然人以户籍登记或者其他有效身份登记记载的居所为住所；经 常居所与住所不一致的，经常居所视为住所。（四）监护监护职责和监护权监护是指对未成年人和无民事行为能力

33、或者限制民事行为能力 的成年人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的民事法律 制度。履行监督和保护职责的人，称为监护人；被监督、保护的人， 称为被监护人。设立监护制度，既是为了保护无民事行为能力人和 限制民事行为能力人的权益,也是为了保护他人的安全和社会秩序。民法总则第34条规定：“监护人的职责是代理被监护人实 施民事法律行为，保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合 法权益等。监护人依法履行监护职责产生的权利，受法律保护。”监护人依监护职责享有的权利，称为监护权。民法总则规定，监护人履行监护职责和行使监护权须遵循 以下原则：（1）最有利于被监护人原则;（2）尊重被监护人真实意愿原则。监

34、护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的,应当承 担法律责任。监护人的设定根据民法总则的规定，监护人的设定方式有三种：一是法 定监护，二是意定监护，三是指定监护。（）法定监护在法定范围内直接确定监护人的监护。未成年人的法定监护人由下列有监护能力的人按顺序担任：父 母；疽父每、外祖父母；兄、姐；其他愿意担任监护人的个人或者 组织，但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民 政部门同意。无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人，其监护人由 下列有监新能另而又瓦顺布宇旦在：旎福；父每、手安；其他近亲属; 其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经被监护人住所地的 居民委员会、村民委员

35、会或者民政部门同意。意定监护依据民法总则第33条的规定，所谓意定监护，是指具有完全 民事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个 人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人，约定其在自己 丧失或者部分丧失民事行为能力时履行监护职责。指定监护监护人由有关部门或人民法院指定的监护。对监护人的确定有争议的，由被监护人住所地的居民委员会、村 民委员会或者民政部门指定监护人，有关当事人对指定不服的，可以 向人民法院申请指定监护人；有关当事人也可以直接向人民法院申请 指定监护人。在指定之前，如果被监护人的合法权益处于无人保护状 态，由上述有关组织或者民政部门担任临时监护人。监护人一经指

36、定不得擅自变更；擅自变更的，其责任不予免除。监护人的撤销监护人有下列情形之一的，人民法院根据有关个人或者组织的申 请，撤销其监护人资格，安排必要的临时监护措施，并按照最有利于 被监护人的原则依法指定监护人：实施严重损害被监护人身心健康行为的；怠于履行监护职责，或者无法履行监护职责并且拒绝将监护 职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处于危困状态 的；实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的。有权提出上述撤销申请的个人和组织包括：其他依法具有监护资 格的人，居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、 残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部 门等。其中，民政部门在

37、个人和其他组织未及时申请的情况下，有义 务提出申请。依法负担被监护人抚养费、赡养费、扶养费的父母、子女、配偶 等，被人民法院撤销监护人资格后，应当继续履行负担的义务。监护关系的终止有下列情形之一的，监护关系终止：（1）被监护人取得或者恢复完全民事行为能力。其中,对于未 成年人的监护，自被监护人成年之日起，监护关系自然终 iho（2）蓝护人丧失监护能力。这包括丧失民事行为能力或履行监 护职责所必要的其他能力。（3）被监护人或者监护人死亡。（4）人民法院认定监护关系终止的其他情形。监护关系终止 后，被监护人仍然需要监护的，应当依法另行确定监护。（五）宣告失踪和宣告死亡宣告失踪宣告失踪是指法院根据利

38、害关系人的申请，依法宣告下落不明 满一定期限的自然人为失踪人，以处理其财产关系的一种制度。根据我国民法，宣告失踪的条件包括：（1）该自然人须处于持续的下落不明状态下落不明是指自然人最后确切行踪消失后没有音讯，处于生死 不明的状态。（2）该自然人下落不明满2年下落不明的起算时间，应从自然人失去音讯之日起计算；战争 期间下落不明的，应从战争结束之日或者有关机关确定的下落不明 之日起计算。（3）须由该自然人的利害关系人向法院申请利害关系人包括两类：一是被申请宣告失踪人的近亲属，包括 配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙 子女；二是与被申请宣告失踪人有民事权利义务关系的人，如债权

39、 人、合伙人、对该自然人有监护责任的人等。（5）须经法院依法宣告宣告失踪的法律后果是确定失踪人的财产代管人：（1）财产代管人的选任法定人选为失踪人的配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财 产代管人的人。无法定人选或者法定人选无代管能力的，由人民法院 指定。（2）财产代管人的职责财产代管人应当妥善管理失踪人的财产，维护其财产权益。代管 取得的财产和收益归属于失踪人的财产,代管发生的债务和税费从失 踪人的财产中支付。（3）财产代管人的民事责任财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的，应当承 担赔偿责任。（4）财产代管人的变更失踪人的利害关系人可以向人民法院申请变更财产代管人。失踪人重新出现

40、，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤 销失踪宣告。重新出现的失踪人有权要求财产代管人及时移交有关财 产并报告财产代管情况。宣告死亡宣告死亡，又称推定死亡,是指自然人失踪达一定期间后，由利 害关系人申请，法院宣告该自然人死亡，以便结束以其生前住所地为 中心的民事法律关系的制度。宣告死亡的构成要件包括：（1）自然人须处于持续下落不明状态并达到一定期间这里的“一定期间”分为普通期间和特殊期间。普通期间是指下落不明满4年,一般从下落不明丽起算。特殊期间是指因意外事amr落不明的，从意外事故发生起算满.2 年。但是，经有关机关证明该自然人不可能生存的，不受此2年时7可 而限制。必须由利害关系人向法

41、院提出申请这里的“利害关系人”包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、 祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、其他有民事权利义务关系 的人。符合宣告死亡条件的自然人，其利害关系人有的申请宣告死 亡，有的申请宣告失踪的，人民法院应当宣告死亡。被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死 亡的日期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之日视 为其死亡的日期。自然人被宣告死亡后，其民事法律关系产生与自然死亡同样的 法律后果，包括继承开始、婚姻关系消灭、子女可以被他人依法收 美华寸被宣告死亡但是并未死亡的自然人，在被宣告死亡期间实施的 民事法律行为的效力，不受宣告死亡的影响。被宣告死亡的人重新

42、出现或确定他没有死亡，经本人或利害关 系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。撤销死亡宣告后， 相关民事法律关系按如下规则处理：财产关系的处理被撤销死亡宣告的人有权请求依照继承法取得其财产的民事主 体返还财产。无法返还的，应当给予适当补偿。利害关系人隐瞒真 实情况，致使他人被宣告死亡取得其财产面，除应当返还财产外， 还应当对由此造成的损失承担赔偿责任。婚姻关系的处理被宣告死亡的人的婚姻关系，自撤销死亡宣告之日起自行恢复, 但是其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。子女被收养的处理被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养的, 在死亡宣告被撤销后，不得以未经本人同意为

43、由主张收养关系无效。二、法人（一）法人概述法人的概念和特征法人，是指具有民事权利能力和民事行为能力的组织。民法中不 仅确立了自然人的民事主体资格，也逐步确立了法人的民事主体资格。法人主要具有下列法律特征：（1）依法成立;（2）具有独立法律人格的社会组织；（3）存续的长期性;（4）独立承担民事责任。法人的分类（1）大陆法系国家的法人分类公法人和私法人；营利法人、公益法人和中间法人；社团法人和财团法人；本国法人与外国法人。（2）我国民法上的法人分类第营利法人和非营利法人;第二，登记法人和非登记法人。（二）法人的能力法人的民事权利能力法人的民事权利能力指法人享有民事权利和承担民事义务的资 格。法人的

44、民事权利能力与自然人的民事权利能力存在着以下区别：（1）产生、消灭的时间不同;（2）内容不同。法人的民事行为能力法人的民事行为能力是指法人在法律规定的范围内以自己的行为 取得民事权利和承担民事义务的资格。与自然人的民事行为能力相比 较，法人的民事行为能力有如下特点：（1）法人的民事权利能力和民事行为能力同时发生、同时消灭。（2）法人的民事权利能力和民事行为能力的范围二致。（3）法人的民事行为能力以团体意思为前提，通过法人的机关 来实现。法人的民事责任能力法人的民事责任对法人自身而言是独立责任，即以自己的财产 对自己的债务承担责任，而对法人成员而言则是有限责任，即法人 的出资人对法人债务的责任以其出资为限。以下规则值得注意：（1）法人对其法定代表人及其他工作人员的职务行为承担民事责任；依据我国法律的规定，法人的法定代表人及其他工作人员 执行职务的行为视为法人的行为，其职务行为的法律后果由法 人承担。（2）法人对自己的民事违法行为承担民事责任。法人因违法行为给他人造成损失的，应对