国际经济法专题课件icsid、miga与wto的争端解决

1、ICSID、MIGA与WTO的争端解决机制的比较小组成员：吴永坤、林颖达目录ICSID、MIGA、WTO各争端解决机制的概况三种争端解决机制的比较Part oneICSID、MIGA、WTO各争端解决机制的概况ICSID争端管辖机构:解决投资争端国际中心争端解决方式：调解和仲裁该争端解决机制的特点：（1）中心对管辖权的规定（第25条）主体要件：缔约国国家或缔约国指派到中心的该国任何组成部分和机构；缔约国国民（自然人和法人（国籍标准）主观要件：争议双方书面一致同意将争议提交中心管辖，一旦同意，任何一方不得单方面撤销。客观要件：投资（资本投资和非资本投资方式）争议必须是直接产生于投资的法律争议（归

2、中心管辖的权利义务争议），单纯利益争议不管（2）中心管辖的排他性规定东道国当地救济的排他性：第 26 条:除非另有约定，双方同意提交中心管辖的仲裁案件，不得再提交其他任何程序解决，而其他任何机构也不应受理。 然而争议缔约国一方可以要求把首先用尽当地各种行政或司法补救办法作为其同意提交中心仲裁的一个条件。投资母国的外交保护的排除：第27条:对于双方已同意或提交中心仲裁的争议，投资者本国不得行使外交保护权或提出外交保护或提出国际要求，除非争议的国家一方未能遵守和履行对此项争议所作出的裁决。（裁决的非终局性）（3）中心仲裁所适用的法律：当事人意思自治原则、当事人未选择法律的补救规则、禁止拒绝裁决的原

3、则、公平与善意的原则。优先适用意思自治原则（体现投资争端的特殊性）主要是未选择法律时的补救原则：第42条1和2款：如无此协议，法庭应适用争端缔约国的法律，这包括关于冲突法的规则及可以适用的国际法规则。该原则适用的效果：1、避免一般国际商事仲裁适用法律的不确定性，吸引争议双方提交中心管辖2、在适用东道国法律与适用国际法之间达成了一定的协调，从而在实质上避免了投资争端解决的政治化问题。争端解决机制的评价：自愿性、有效性和灵活性：管辖权的规定、对东道国的用尽当地救济的相对排斥和对投资母国的外交保护的绝对排斥法律适用的稳定性（针对仲裁）：双方合意适用的法律、争议一方缔约国的法律（包括冲突规则和可能适用

4、的国际法规则）弹性条款太多：如法律争议问题的界定、缔约国的国内法和国际法的孰先适用（导致法律适用的不可预期）裁决的实然性结果受质疑：如公约第52条规定了裁决可以撤销的5个理由。导致该争端解决机制失去管辖的意义。MIGA争端管辖机构：多边投资担保机构（MIGA)争端解决方式：董事会或理事会的裁决、谈判、调解、仲裁和MIGA与有关成员国达成的协议采用其他解决办法该争端解决机制的特色：公约针对不同的情形为四种类型的争议设立了解决程序（第56到58条）（1）机构与其成员之间或机构成员国之间因对公约的解释与适用等所产生的争议，对于该种争议应提交机构董事会裁决，如成员国对裁决结果不服，则可将争议提交机构理

5、事会作出终局性的裁决。（2）机构与担保合同当事人一方因合同履行而产生的争议，对于此种争议应将其提交仲载，并依据合同中的规定及提及的规则进行终局性的裁决。（3）机构作为投资者之代位求偿人同其成员国东道国因为代位求偿权的实现所发生之争端，对于此种争端，应按照公约附件二中所规定的程序或机构与相关成员国所达成的协议条款予以解决。（仲裁程序参照ICSID规则）（4）对于不属于上述三种情形的争端或机构和前成员国之间的所有争议，应按公约附件二规定的程序来。MIGA争端解决机制的突破：将投资者同东道国之间的求偿关系及解决程序分解为二种相对独立的求偿关系及解决程序。即以机构为中心，一方面是其同投资者之间的关系及

6、解决程序；另一方面是其同东道国之间的求偿关系及解决程序。个人和国家之间的关系上升到国际法的高度，出于东道国的同意，而非国家主权的限制。WTO争端管辖机构：DSB争端解决方式：调停、斡旋、仲裁该争端解决机制的特色：（1）程序构成（6个部分）：强制性的双边协商；选择性的调停、斡旋及仲裁；公正独立的专家小组程序；上诉审查程序；争端解决机构（DSB）的接受或批准及受监控和管制的制裁程序。（2）适用范围上：对物：在不损害特别或另外争端解决规则与程序的前提下，DSU适用于与WTO体系所有法律文件相关的任何争端（DSU第1条）对时效: 争端解决机制只适用于WTO协定生效后世界贸易成员国之间因适用上述国际法律

7、文件所发生的争端（第3条第11款），DSU生效前，GATT及有关协议规定的解决程序继续沿用。对人：主要适用于世界贸易组织成员国相互之间因解释和适用上述国际法律文件所产生的各种争端（特殊规则:对发展中国家给予特别考虑）（3）该争端解决机制的法律性质：既非全司法性又非全政治性呈现出的是一种司法性与政治性相兼容的特色WTO争端解决机制的评价WTO并非以国际投资法律问题为主要目的，然而其对与贸易相关的投资措施法律问题等的规定这一做法，已使WTO间接地切入到了国际投资法领域，与此相关的端解决问题也必将被纳入到WTO争端解决机制中。由于WTO协定在本质上还有一个不同于其它国际公约的特点，那就是定期与不定期

8、的多边贸易谈判不时地使WTO法律体系处于一个不断演变的过程中，这一特点肯定也会带动国际投资法在该区域的发展。（总趋势系：国际法的硬法化）WTO争端解决机制对国际投资法的影响主要是借助WTO的实体法规则发挥作用的，并没有广泛涉及国际投资问题；WTO的争端解决机制在实质上还是摆脱不了“政治解决”模式（如交叉报复）Part two各争端解决机制的比较争端解决机制的要点比较管辖制度法律适用程序规则管辖制度ICSID1）争议当事人一方必须是缔约国，另一方是缔约国国民2）争议的性质必须是直接产生于投资且争议必须是法律争议3）管辖以双方的书面同意为前提，一旦同意不得单方面撤销，同时排除其他救济手段4）附加便

9、利规则：行政理事会决议授权ICSID管辖公约规定范围之外的国家与他国国民之间投资争议解决的程序性问题MIGA争议可能涉及的主体：MIGA机构、MIGA机构成员、成员国、投资者、前成员国、区域性投资担保机构不同类型的争议适用不同的解决程序：如公约的解释与施行问题须提交到董事会或理事会裁决、机构与担保合同当事人就担保合同因一方合同履行发生的争议以及MIGA作为代位求偿人与东道国发生的争议适用仲裁程序WTOWTO争议解决只适用于成员国，而非成员国国民争端解决程序不以双方书面同意为前提，而只需争议一方认为另一方违反WTO相关规则或协定（DSU附则一所列），或者损害了自己的利益，或影响了协定目标的实现，

10、也就是说WTO对有管辖权的争端采取强制性管辖，且争议一方不得单方面采取行动维护自己的权益（DSU第23条）。受WTO管辖的投资争端同样具有一定排他性在不损害特别或另外争端解决规则与程序的前提下，DSU适用于与WTO体系所有法律文件相关的任何争端法律适用ICSID赋予当事人意思自治的权利，协议选择法律适用由仲裁庭适用东道国国内法（包括冲突规则）以及可能适用的国际法规则经当事人同意，可以根据公允及善良原则裁定而不依据法律规定优先适用当事人协议选择的法律MIGA适用仲裁程序时，参照ICSID规则仲裁庭应适用MIGA条款、争端双方之间的有关协议、机构的公约附则和规定、可适用的国际法规则、有关会员国以及

11、投资合同中可适用的条款。在不违反MIGA条约的前提下，经机构和有关会员国同意，仲裁庭可以按照公平合理的原则裁决仲裁庭不得因法律无明文规定或含义不清而作出“碍难明确”的裁决。WTO可适用于WTO争端解决的法律限于DSU所列的适用协定，而对有关规则的解释则适用“解释国际公法的惯例”（常引用维也纳条约法公约）程序规则ICSID（1）上诉机制：不允许争议当事人对其裁决提出上诉（2）审限:没有明确的时间规定，平均每件案件审限长达4年多，有的长达八九年（3）裁决承认与执行：ICSID一方面强调裁决的承认与执行，不得寻求上诉和其他解决途径，另一方面却规定仲裁解释、修正和取消等措施，是裁决的终局性受质疑。争议

12、一方虽放弃管辖豁免，但并没放弃执行豁免。MIGA仲裁程序以及仲裁员报酬与费用原则上按照ICSID规则来确定。（1）上诉机制：裁决为最终裁决，对当事双方具有约束力，且不得上诉、被撤销或修改（2）审限：相比ICSID较明确（3）裁决的效力与执行：均应承认，裁决在当事国领土内与该会员国的法院所作的最终裁决具有同样约束力并予以执行。在执行过程中，应遵循有关国家关于实施判决的现行法律，不应违反有关免予执行的现行法律WTO（1）反向协商一致（准自动通过机制）：WTO争端解决机制在运行中的有关规则和程序由DSB经反向协商做出一致决定，只要不是全体投反对票，则通过（提高决策效率，同时也会在一定程度上流于形式）（2）上诉机制：区别于包括ICSID在内的传统投资争端解决机制，WTO争端解决常设AB审理对专家组审理的案