经济法概论 第2版 郭洪娇 合同法律制度新

1、第七章 合同法律制度第一节 合同法概述第二节 合同的订立第三节 合同的效力第四节 合同履行与担保第五节 合同的变更、转让、解除及终止第六节 违约责任第一节 合同法概述 合同的概念、特征及分类 合同法的概念及调整范围 合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。广义合同指所有法律部门中确定权利、义务关系的协议。狭义合同是指一切民事合同，?合同法?中的合同仅指民事合同中的债权合同。 一、合同的概念、特征及分类 合同的法律特征1合同是当事人各方在平等、自愿的根底上产生的民事法律行为；2合同是两方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为；3

2、合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。 一、合同的概念、特征及分类 合同的分类按照法律是否规定统一的名称和相应标准：有名合同和无名合同。按照合同的成立是否以交付标的物为要件：诺成合同和实践合同。按照当事人取得权利是否以偿付为代价：有偿合同和无偿合同。按照合同的成立是否需要特定形式：要式合同和非要式合同。按照当事人双方权利、义务的分担方式：双务合同和单务合同。按照合同能否独立存在：主合同和从合同。一、合同的概念、特征及分类 合同法是指调整平等主体之间当事人的合同权利义务关系的法律标准的总称。1999年3月15日第九届全国人民代表大会第2次会议审议通过，1999年10月1日

3、起施行的?中华人民共和国合同法是我国合同法律制度的根本法律。?最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法假设干问题的解释二?已于2021年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过，自2021年5月13日起施行。 二、合同法的概念及调整范围 合同法的调整对象合同法调整的是平等主体之间的民事关系。?合同法?不适用以下内容：政府的经济管理活动；企业、单位内部的管理关系；有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议。这些关系由其他法律调整。除?合同法?规定的15种有名合同外，其他法律对合同另有规定的，依照其规定，但仍适用?合同法?总那么的规定。对无名合同，即?合同法?或者其他法律没有明文规定的合同，

4、适用?合同法?总那么的规定，并可以参照?合同法?分那么或者其他法律最相类似的规定。 二、合同法的概念及调整范围 第二节 合同的订立 合同订立的概念 合同订立的主体及形式 合同的主要条款 合同订立的方式 合同成立的时间、地点及有关规定合同的缔约过失责任 二、合同订立的概念 合同的订立，是指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致，到达协议的法律行为。 二、合同订立的主体及形式 合同订立的主体合同订立的主体是指实际订立合同的人，包括平等主体的自然人、法人和其他组织。既可以是当事人，也可以是当事人依法委托的代理人。合同法规定当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当

5、事人依法可以委托代理人订立合同。二、合同订立的主体及形式 合同订立的形式 合同订立的形式是指表现当事人之间订立合同的方式，是当事人采用某种形式来表现所订立合同的内容。根据合同法规定，当事人订立合同有三种形式：口头形式、书面形式和行为形式。 二、合同订立的主体及形式 口头形式。口头形式是指合同当事人以直接的语言交流方式为意思表示并订立合同的形式，包括当面交谈、 联系等。它的特点是简便、迅速，但是发生纠纷时难以取证，不易分清责任。所以，采用口头形式应审慎，对于不即时清结的和较重要的合同不采用口头形式。二、合同订立的主体及形式 书面形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文包括电报、电传、 、电子数据

6、交换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。书面形式有据可查，有利于保障交易平安，发生纠纷时也易于分清责任。在实践中，书面形式是当事人最为普遍采用的一种合同约定形式。 二、合同订立的主体及形式 行为形式。行为形式是指采用除书面形式、口头形式以外的方式订立合同。一般包括推定形式和默示形式。推定形式是指当事人并不直接用书面或者口头形式进行意思表示，而是通过实施某种行为来做意思表示。默示形式是当事人采用沉默的方式进行意思表示，也就是以默认的方式对合同表示认可。 二、合同订立的主体及形式 法律、行政法规规

7、定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。?合同法?规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。在上述两种情况下，合同虽不具备合法的书面形式，但可以通过当事人的行为推定合同成立。 三、合同的主要条款 1当事人的名称或者姓名和住所2标的3数量4质量5价款或者报酬6履行期限、地点和方式7违约责任8解决争议的方法四、合同订立的方式 当事人订立合同，采取要约、承诺方式，这是合同订立的一般程序，是当事人双方或多方就合同内容进行协商，达成一致意见的过程。订立合同的程序包括要约和承诺两个

8、过程。 四、合同订立的方式 要约要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。这是一方当事人向对方当事人提出签订合同的建议和要求。发出要约的当事人称为要约人，要约所指向的对方当事人那么称为受要约人。要约在不同情况下还可以称为发盘、出盘、发价、出价或报价等。 四、合同订立的方式 要约要约应具备的条件：1内容具体确定。2说明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。四、合同订立的方式 要约要约生效时间。要约到达受要约人时生效。口头形式的要约：应自受要约人了解要约时开始时生效。一般书面形式的要约：自该书面形式的要约文件到达受要约人处生效。采用数据电子形式订立合同：收件人指定特定系统接收数据电文的，该

9、数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间。收件人未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。四、合同订立的方式 要约要约的撤回、撤销。要约撤回，是指要约人在发出要约后、要约生效前，使要约不发生法律效力的意思表示。法律规定要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约撤销，是指要约人在要约生效后，使要约丧失法律效力的意思表示。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。法律规定了两种不得撤销要约情形：1要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；2受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了

10、准备工作。四、合同订立的方式 要约要约失效。是指要约丧失法律效力，即要约人不再受其约束，受要约人也终止了承诺的权利。?合同法?规定了要约失效的情形，具体如下：拒绝要约的通知到达要约人。要约人依法撤销要约。承诺期限届满，受要约人未作出承诺。受要约人对要约的内容作出实质性变更。四、合同订立的方式 要约要约与要约邀请的区别1二者目的不同。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约是以订立合同为目的的法律行为，一经发出就会产生一定的法律效果；要约邀请的目的那么是让他人向自己发出要约，本身不具有法律意义，不受所发邀请的约束。2二者内容不同。要约内容要明确具体；要约邀请的内容那么不受此约束。寄送的价

11、目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等都是要约邀请。商业广告，视其内容确定是要约还是要约邀请，假设内容符合要约规定条件的，那么视为要约，否那么是要约邀请。 四、合同订立的方式 承诺承诺的概念承诺是指受要约人明确同意要约的意思表示，即接受提议。承诺也是一种意思表示，承诺人对要约表示同意后，合同即为成立，承诺人就负有履行合同的义务。承诺生效时合同成立。四、合同订立的方式 承诺承诺应具备的条件1承诺必须由受要约人作出。如由代理人作出承诺，那么代理人须有合法的委托手续。2承诺必须向要约人作出。3承诺的内容应当和要约的内容一致。4承诺必须在规定的期限内作出。四、合同订立的方式 承诺承诺的方式承诺方式是指

12、受要约人将其承诺的意思表示传达给要约人所采用的方式。承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约说明可以通过行为作出承诺的除外。 四、合同订立的方式 承诺承诺的期限。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，1对话方式：应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外。2 非对话方式：承诺应当在合理期限内到达。3信件或者电报：承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算，信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。4 、 ：承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。四、合同订立的方式 承诺承诺的生效承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出

13、承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立的合同的，承诺到达的时间同前面所述要约到达时间一样：收件人指定特定系统接收数据电文的，该项数据电文进入该项特定系统的时间，视为到达时间：未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 四、合同订立的方式 承诺承诺的撤回承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不

14、接受该项承诺以外，该承诺有效。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。 五、合同成立的时间、地点及有关规定承诺生效时合同成立。如承诺需要通知的，承诺通知到达要约人时生效；承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求做出承诺的行为时生效。合同书形式的合同成立时间。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。确认书形式的合同成立时间。当事人采用信件、数据电文形式等订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。五、合同成立的时间、地点及有关规定合同成立的地点关系到案件的管辖，对当事人具有重要的法律意义。承诺生效的地点为合同成立的地点。承诺采取的方

15、式不同，承诺生效的地点也就不同。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另一方有约定的，按照其约定。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。签字或者盖章不在同一地点的，最后签字或者盖章的地点为合同成立的地点。五、合同成立的时间、地点及有关规定合同成立的其他有关规定1当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。2当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定该合同的效

16、力。但法律另有规定的除外。3悬赏声明可构成合同。悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持，但悬赏有合同法规定的其他情形除外。五、合同成立的时间、地点及有关规定合同成立的其他有关规定4当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。5提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法所称“采取合理的方式。提供格式条款一方

17、对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。五、合同成立的时间、地点及有关规定合同成立的其他有关规定6以下情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯：在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法。当事人双方经常使用的习惯做法。对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。五、合同成立的时间、地点及有关规定合同成立的其他有关规定7依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法规定的“其他违背

18、老实信用原那么的行为，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续;对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。 六、合同的缔约过失责任缔约过失责任的概念及构成要件缔约过失责任，是指当事人在订立合同过程中，因违背老实信用原那么给对方造成损失时所承担的法律责任。缔约过失责任发生于合同不成立或者合同无效的缔约过程。构成缔约过失责任要有三个条件：1当事人有过错；2有损害后果的发生；3当事人的过错行为与造成的损失有因果关系。六、合同的缔约过失责任缔约过失责任与违约责任的区别： 责任形成时间不同 责任形式不同 赔偿范围不同 免责不同 六、合同的缔

19、约过失责任承担缔约过失责任的情形：1假借订立合同，恶意进行磋商。2成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。3有其他违背老实信用原那么的行为。第三节 合同的效力 有效合同无效合同 可撤销合同 效力待定合同 一、有效合同依法成立的合同，具有法律约束力，是有效合同。所谓依法成立是指合同在各方面符合法律规定，具体条件是：1当事人的主体资格合法。2当事人的意思表示真实。3合同的内容符合法律规定。4合同的形式符合法律规定。合同生效的条件与合同成立的条件不同，合同生效的条件是合同发生法律约束力的条件，它对于合同纠纷与处理具有重要意义，不能将合同成立与合同生效混为一谈。一、有效合同合同生效的时间 成

20、立生效 合同自批准登记时生效 当事人对合同的效力可以约定附条件 当事人对合同的效力可以约定附期限 一、无效合同无效合同的特征1违法性。指当事人通过此类合同所表现的个人意志与表现为国家意志的法律相冲突，因此无效合同不受法律保护。2自始无效。无效合同从订立之时，就不具有法律约束力，不具有可履行性。一旦合同被确认为无效，尚未履行的，不得履行；已经履行的，应予以纠正和恢复。3当然无效。无效合同的无效是绝对的，当事人不能通过成认其效力而使无效合同变为有效合同。一、无效合同无效合同的种类1局部无效合同。局部无效合同是指合同的某些条款虽然违反法律规定，但并不影响其他条款法律效力的合同。合同中的以下免责条款无

21、效：造成对方人身伤害的；因成心或者重大过失造成对方财产损失的。合同局部无效，不影响其他局部效力，其他局部仍然有效。一、无效合同2全部无效合同。无效合同自始没有法律约束力。全部无效合同包括：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的合同。恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同。以合同形式掩盖非法目的的合同。损害社会公共利益的合同。违反法律、行政法规强制性规定的合同。三、可撤销合同可撤销合同是指由于法定原因，享有撤销权的一方当事人请求人民法院或者仲裁机构撤销合同效力的合同。通过有撤销权的当事人行使撤销权，可使已经生效的合同变更或归于无效。可撤销合同的情形：因重大误解订立的合同；在订立合同

22、时显失公平的合同；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。三、可撤销合同撤销权的行使及消灭有撤销权的当事人是指有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同的当事人。合同当事人请求变更合同的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。撤销权的行使是有时效和限制的。有以下情形之一的，撤销权消灭：1具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权。2具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。被撤销的合同同无效合同一样，自始没有法律约束力。四、效力待定合同1限制民事行为能力人订立的合同。限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追

23、认后，该合同有效。但如果是获纯利益的合同或者是与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认，合同当然有效。相对人也可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作出表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。所谓“善意，这里是指合同的相对人在签订合同时并不知道或者不可能知道对方当事人是限制民事行为能力人。四、效力待定合同2因无权代理订立的合同。行为人无权代理却以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1个月内追认。被代理人未作出表示的，视为拒绝追认。合同被追

24、认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人无权代理却以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代理行为有效。四、效力待定合同3无处分权的人订立的合同。无处分权的人处分他人财产的，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。无处分权是指处分人没有为他人或代他人以自己名义处分其财产的权利。第四节 合同履行与担保 合同履行的概念及原那么 合同履行的规那么 抗辩权的行使 合同保全措施 合同的担保 一、合同履行的概念及原那么合同履行

25、是指当事人双方按照合同约定履行自己所应承担义务的行为。合同履行以有效合同为前提和依据，对无效合同那么无需履行。合同履行的原那么 实际履行原那么 全面履行原那么 老实信用原那么 二、合同履行的规那么 质量要求不明确的：按照国家标准、行业标准；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者合同目的的特定标准履行。价款或者报酬不明确的：按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。执行国家定价的，在合同规定的交付期限内国家价风格整时，按交付的价格记价。逾期交付标的物，遇价格上涨时，按原价执行；价格下降时，按新价格执行。逾期提货标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，

26、按新价格执行；价格下降时，按原价格执行。二、合同履行的规那么 履行地点不明确的：给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的：债务人可以随时履行。债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。二、合同履行的规那么 履行方式不明确的：按照有利于实现合同目的方式履行。履行费用的负担不明确的：由履行义务一方负担。用货币履行义务时，除法律或者行政法规的以外，必须用人民币计算和支付。除国家允许使用现金履行义务的以外，必须通过银行结账或者票据结算。三、抗辩权的行使同时履行抗辩权 -当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应

27、当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 后履行抗辩权-合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行的一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求；先履行一方债务不符合约定的，后履行一方拒绝其相应的履行要求。 不安抗辩权 -又称先履行抗辩权，是指双务合同成立后，应领先履行债务的当事人有确切的证据证明对方不能履行债务或者有不能履行债务的可能时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止履行合同义务。 三、抗辩权的行使不安抗辩权行使中注意的问题?合同法?规定，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情形之一的，可以中止履行，

28、具体有以下情形：经营状况严重恶化；转移财产，抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。不安抗辩权的行使要注意以下两点：1举证能力 2通知义务 四、合同保全措施 为了防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，法律允许债权人为保全其债权实现而采取的法律措施，称为合同的保全措施。保全措施包括代位权和撤销权两种。四、合同保全措施 代位权是指因债务人怠于形式期到期债权，对债权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债权人的债权。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。四、合同保全措施 撤销权是指因债务人放

29、弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，或者债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。引起撤销事由的要件包括放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产。无偿行为不管第三人善意、恶意取得，均可撤销；有偿转让行为，依第三人的恶意取得为要件，假设第三人主观上无恶意，那么不能撤销其善意取得的行为。四、合同保全措施 债权人在行使撤销权时发生的必要费用如律师代理费、差旅费由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销

30、权的，该撤销权消灭。五、合同的担保 合同的担保是指依照法律规定，或由当事人双方经过协商一致而约定的，为保障合同债权实现的法律措施。根据?中华人民共和国担保法?的规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以设定保证、抵押、质押、留置和定金五种方式的担保。五、合同的担保-保证 保证的概念保证是指第三人保证人和债权人约定，当债务人不履行合同规定的债务时，第三人按照约定，履行合同义务或承担责任的一种担保方式。保证属于人保，是以保证人本人的信誉和不特定的财产提供担保。五、合同的担保-保证 保证人的资格保证人必须是具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公

31、民。以下单位不能成为保证人：第一，国家机关。但经国务院批准使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第二、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。第三，企业法人的分支机构、职能部门。但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。五、合同的担保-保证 保证的方式一般保证一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。连带责任保证是指债务人在主合同规定的履行期限届满而没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人承担责任。五、合同的担保-保证 保证责任-保证人在约定的保证范

32、围内承担保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。保证期间-当事人可以在保证合同中约定保证责任的期间。保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。五、合同的担保-抵押 抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对特定财产的占有，将该财产作为债权的担保。当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。该债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。抵押属于物保，是以不转移特定财产的价值为债权的清偿

33、作担保。五、合同的担保-抵押 抵押物可以抵押的财产抵押人所有的房屋和其他地上定着物。抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产。抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物。抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产。抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。依法可以抵押的其他财产。五、合同的担保-抵押 抵押物不可以抵押的财产土地所有权。耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施和其他社会公益设施。所有权不明或者争议的财产。依法被查封、扣押、监管的财产。依法不得抵押

34、的其他财产。五、合同的担保-抵押 抵押合同。抵押由抵押人和抵押权人以书面形式签订抵押合同。对于某些特定财产的抵押，抵押合同自登记之日起生效。如土地使用权的抵押，船舶、车辆的抵押。以不需要登记的财产作抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。五、合同的担保-抵押 抵押的范围抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。五、合同的担保-抵押 抵押权的实现当债务人不履行债务的，债权人有权依法以该抵押物折价或者以拍卖、变卖该财产的价额优先受偿。同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖或变卖的价款

35、按以下规定清偿：1抵押合同已登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。2抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按前述规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。五、合同的担保-质押 质押的概念质押是指债务人或者第三人将财产或权利移交给债权人占有，当债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。该债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。五、合同的担保-质押 质押的形式动产质押-是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，以该动产作为

36、债权的担保。当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定，以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。权利质押-是指以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单，依法可以转让的股份、股票，依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权，依法可以质押的其他权利等作为质押权的担保。五、合同的担保-质押 质押合同的生效。质押应由出质人和质权人签订书面合同。自质物移交债权人占有时生效。以股票、股份、商标专用权以及专利权、著作权中的财产权出质的，应当向有关局部办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。质押的范围。质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费和实现质权的费用。质押

37、合同另有约定的，按照约定。五、合同的担保-留置 留置的概念留置是指债权人按照合同约定占有债务人的财产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法扣留并处置该财产，并以该留置财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置是担保物权，是以留置物的价值作担保。五、合同的担保-留置 留置的使用留置是一种法定担保方式，在符合法律规定的条件时，无需债权人和债务人达成协议，债权人即可行使留置权。根据法律规定，留置使用于保管合同、运输合同、加工承揽合同。五、合同的担保-留置 留置权的实现债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于2个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合

38、同中未约定期限的，债权人留置债务人财产后，应当确定2个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。如果债务人逾期不履行的，债权人可以与债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物，从所得的价款中优先受偿。五、合同的担保-定金 定金的概念-定金是指合同当事人约定一方向对方给付一定数额的货币作为债权的担保。债务人履行债务后，定金抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返回定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返回定金。定金的书面形式和生效。定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同自实际交付之日起生效。五、合同的担保-定金 定金的

39、数额。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更定金合同。收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。当事人约定的定金数额超过主合同标的额的20%的，超过局部，人民法院不予支持。定金的效力。在当事人不履行合同时，使用定金罚那么，即给付定金的一方不履行合同，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行合同的应当双倍返还定金。当事人一方不完全履行合同，应当按照未履行局部所占合同约定内容的比例，使用定金罚那么。 第五节 合同的变更、转让、解除及终止 合同的变更 合同的转让 合同的解除合同的终止 一、合同的变更 合同变更是指合同法律关

40、系的客体和内容的变更，也就是对原合同的有些条款进行修改、补充。例如，标的物的增减，质量标准的调整，价款或酬金的变动，履行期限、地点、方式的改变等。合同变更发生在合同订立后，没有履行或履行未完毕之前。合同是双方当事人经协商一致成立的，因此，双方当事人也可以协商一致变更合同。但是，不得因此损害国家利益和社会公共利益。法律、行政法规规定，变更合同应当办理批准、登记等手续，变更合同应当按其规定办理。二、合同的转让 合同权利转让合同义务转让合同权利义务一并转让二、合同的转让-权利转让 合同权利转让是指不改变合同权利的内容，由债权人将合同权利的全部或局部转让给第三人。转让权利的人称让与人，接受权利的人称受

41、让人。有以下三种情形时，债权人不得转让合同权利：1根据合同性质不得转让。2根据当事人约定不得转让。3依照法律规定不得转让。债权人转让权利不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。二、合同的转让-义务转让 合同义务转让是指在不改变合同义务的前提下，经债权人同意，债务人将合同的义务全部或者局部转让给第三人。债务人将合同的义务全部或者局部转移给第三人，应当经债权人同意；否那么债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力，债权人有权拒绝第三人向其履行，同时有权要求债务人履行义务并承担不履行或迟延履行合同的法律责任。二、合同的转让-权利义务一并转让 合同权利义务的一并转让是

42、指当事人一方经对方同意，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。合同关系的一方当事人将权利和义务一并转让时，除了应当征得另一方当事人的同意外，还应当遵守?合同法?有关转让权利和义务的有关规定。对于当事人订立合同后发生合并、分立的情况，法律做了以下规定：1当事人订立合同后发生合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。2当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。三、合同的解除 合同解除是指合同订立后，尚未全部履行前，由于出现法定解除情形，根据法律规定或合同约定的条件，提前终止合同，使合同关系

43、归于消灭。根据?合同法?的规定，有以下情形之一的，当事人可以解除合同：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。三、合同的解除 当事人一方主张解除合同时，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事

44、人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同的权利和义务终止，不影响合同结算和清算条款的效力。四、合同的终止 合同终止即合同的权利义务终止，是指依法生效的合同，因具备法定情形和当事人约定的情形，合同债权、债务归于消灭，债权人不再享有合同权利，债务人也不必再履行合同义务，合同当事人双方终止合同关系，合同的效力随之消灭。 合同终止的情形：债务已经按约定履行；合同被解除；债务相互抵销；债务人依法将标的物提存；债权人免除义务；债权债务同归于一人；法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第六节 违约责任 违约责任的概念 承担违约责任的原那么 承担违约责任的主要形式 违约免责 一、违约责任

45、的概念 违约责任，是指合同当事人违反合同的约定所应当承担的法律责任。规定违约责任是合同法一个非常重要的问题。依法订立的合同，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务，这样才能建立起严格的责任制。违约责任制度是保证当事人履行合同义务的重要措施，使合同具有法律约束力，有利于促进合同的履行和弥补违约造成的损失，对合同当事人和整个社会都是有益的。二、承担违约责任的原那么过错责任原那么-过错责任原那么是指在出现事实的情况下，违约人仅在主观上有过错才承担违约责任。违约如属一方过错，那么由过错的一方承担责任；如属双方过错，那么应根据过错的大小、主次，由双方分别承担各自应负的责任。赔偿实际损失原那么-赔偿实际损失原那么是指违约方支付的赔偿额相当于因违约所造成的实际损失。实际损失包括直接损失和间接损失。直接损失是因为违反合同约定而造成财产实际的减少、灭失、毁损；间接损失是指合同履行后可以得到的预期利益。三、承担违约责任的主要形式 继续履行采取补救措施赔偿损失支付违约金给付或双倍返还定金 三、承担违约责任的主要形式 继续履行当事人一方违反合同约定，不履行或者履行不符合约定，对方当事人有权要求其继续履行，以维护自己的合法权益。继续履行能够适用合同未被解除，且有履行可能的情