“常回家看看”的立法意义重大

1、“常回家看看”的立法意义重大去年 12 月 28 日通过的新版老年人权益保障法，今日（ 7 月 1 日）正式生效了。法律条文中关于与老年人分开居住的家庭成员， 应当常回家看看老年人的规定，再次引起公众热议。不主张对此进行立法的理由主要有二：一是“常回家看看”是纯粹道德层面的内容，法律不应干涉；二是规定了也白搭，根本行不通；规定了却实现不了，反而损害法律的尊严。尊重老人，在我国历史传统上真的一直只是道德规范吗？规定了真的执行不了吗？我认为，这两个问题，其实都是伪命题。一、自古以来，从精神上尊重老人，在身边照顾陪伴老人，一直就是我中华法系之传统法律的内容，而不是说，这一直都只是道德层面的内容我们知

2、道，我国漫长的古代社会，老年人的权益一直普遍得到了很好的维护。例如红楼梦中的贾母，是贾府中最年长者，但受到荣宁二府上下人等何等的尊重；就是乡村老人刘姥姥，在家包括板儿他爹在内，没人敢欺负姥姥，倒是姥姥常敢数落板儿他爹； 姥姥到了贾府， 虽因她自己愿意被打趣， 而园中上下也不敢太过失礼。这是因为，封建时代虽然“尊卑有别，长幼有序”属于“礼”的范畴，可封建社会之“礼”是具有法律属性的，“出礼入刑”，即违反“礼”的规范可动用刑法来惩罚。“父母在，不远游”好像只是“礼”的范畴（道德规范），其实也是“法”的范畴（法律规范），因为根据在汉朝即形成以后历朝沿习的 “春秋决狱”（春秋等儒家学说可以直接作为判案

3、的依据）的司法制度，对违反者完全可以按“不孝”来进行刑事处罚；而“不孝”甚至是十恶不赦的大罪，谁敢摊上这个罪名哪！可见，“常在家看看”（父母），自汉唐以来，直到民国，一直都是有法律保障的。二、新中国有一个时期，旧法已破，新法不立，国家各方面包括保护老年人权益，都处于一个无法无天的法治真空状态；到了改革开放，侵犯老年人权益的问题逐渐突出起来，保障老年人权益开始进入立法视野，并一步步深化反而是新中国成立以后， 废除了国民党的 “六法全书” ，造成旧的法被废了，新的法又未建立起来，就这样，我国很长一个时期（也就几十年吧）处于“无法无天”的法治真空状态。 也只是在这段时期， 老年人权益才沦为纯粹的道德

4、范畴，才真正面临缺乏法律保障。当然，由于改革开放以前， 我国农村仍处于自给自足的生活状态， “父母在，须远游” 的情形不多， 加之过去的礼法要求变成民间习惯在发挥作用， 侵犯老年人权益的事件还不突出，或者还不敢突出。改革开放以后， 价值观逐渐发生扭曲， 一切向钱看的现象普遍起来， 道德开始严重滑坡， 一些过于务实的子女开始把老年人看成累赘， 虐待、遗弃老人的现象严重起来，保障老年人权益的话题上升到了立法层面上， 1980 年的婚姻法将“保护老年人合法权益”写进原则条款，具体规则则强调成年子女赡养父母； 1982 年的宪法只规定了赡养父母（普遍理解为仅为物质层面的要求），不虐待老人（精神层面只要

5、求到此）；最高峰是 1996 年老年人权益保障法的出台试想， 如果老年人的权益维护得很好， 何至会想到要出台这样一部法律呢？这从一个侧面也告诉我们，社会上侵犯老年人权益的现象已经很严重了。改革开庭伊始， 老年人权益保障的主要问题是温饱问题， 所以着重强调从物质上赡养老人；随着经济的发展，对于相当部分老人，子女在外发展不错，他们的温饱问题已经解决，“常回家看看”成了矛盾的主要方面。例如，北京房山岁的老人朱某称，自己不缺钱，有退休金和医保，但就是孤独和寂寞，希望法院判令 6 个子女每周至少轮流探望 1 次；又比如，一老人在首都国际机场将几万元的钞票散落，目的是引起舆论的关注，让子女回来探望他一下。

6、现在，修订的老年人权益保障法增加子女“常回家看看”老人的内容，正是对此需求的回应。三、“常回家看看”从道德要求上升为法律规范，具有重大意义就我所见到的父母起诉子女，要求判令其“常回家看看”的案例，法院的处理无非三种情况： 一是认为不是法院受理的范围，因而驳回起诉； 二是由法院主持调解，子女承诺多少时间回家看望一次老人；三是法院对婚姻法中的“赡养”作广义解释，认为包括精神赡养， 判决子女一定时间履行一次探望父母的精神赡养义务。总的来说，第二种处理多一些，即调解结案，因为这不需要引用法律，又由于是当事人自愿的， 执行起来也容易一些； 其次是第一种处理方式， 直接驳回起诉，这种方式使问题并没有得到解

7、决；第三种处理较少， 这主要是因为面临没有直接法律依据的尴尬， 当事人常常不服上诉或申诉，另外强行判决， 当事人的抵触情绪大，也常常面临执行难。现在，修订生效后的老年人权益保障法第17 条明确规定：“家庭成员应当关心老年人的精神需求， 不得忽视、 冷落老年人。 与老年人分开居住的赡养人，应当经常看望或者问候老年人。 用人单位应当按照有关规定保障赡养人探亲休假的权利。”立法对“常回家看看”的内容作出了明确规定，为将来相关诉讼提供了法律依据。当然，法律规定得太过于原则， “经常看望”要求多长时间看望一次？未探望承担什么样的法律责任，都有待于细化。在我国，针对这样新出台的规定， 一般是在实施 1 至

8、 2 年才出台具体的司法解释，以便对各地实践中遇到的问题进行概括和总结。 但可以肯定， 将来的司法解释也不可能太具体细致， 例如规定一年近视一次； 恐怕还得根据老年人的年龄、生活处理程度、 子女依据地的远近、 经济承担能力等具体案情， 赋予法官一定的自由裁量权。至于执法难， 应该不是问题。 可参照夫妻离婚后， 同子女共同生活的一方不履行允许另一方探视子女的义务， 法院可以对其罚款、拘留并可重复使用的方式，强制当事人履行看望老年人的义务。出师表两汉：诸葛亮先帝创业未半而中道崩殂， 今天下三分， 益州疲弊， 此诚危急存亡之秋也。然侍卫之臣不懈于内，忠志之士忘身于外者，盖追先帝之殊遇，欲报之于陛下也

9、。诚宜开张圣听，以光先帝遗德，恢弘志士之气，不宜妄自菲薄，引喻失义，以塞忠谏之路也。宫中府中，俱为一体；陟罚臧否，不宜异同。若有作奸犯科及为忠善者，宜付有司论其刑赏，以昭陛下平明之理；不宜偏私，使内外异法也。侍中、侍郎郭攸之、费祎、董允等，此皆良实，志虑忠纯，是以先帝简拔以遗陛下：愚以为宫中之事，事无大小，悉以咨之，然后施行，必能裨补阙漏，有所广益。将军向宠，性行淑均，晓畅军事，试用于昔日，先帝称之曰愚以为营中之事，悉以咨之，必能使行阵和睦，优劣得所。“能 ”，是以众议举宠为督：亲贤臣， 远小人， 此先汉所以兴隆也； 亲小人， 远贤臣， 此后汉所以倾颓也。 先帝在时，每与臣论此事， 未尝不叹息痛恨于桓、 灵也。 侍中、尚书、 长史、 参军，此悉贞良死节之臣，愿陛下亲之、信之，则汉室之隆，可计日而待也。臣本布衣，躬耕于南阳，苟全性命于乱世，不求闻达于诸侯。先帝不以臣卑鄙，猥自枉屈，三顾臣于草庐之中，咨臣以当世之事，由是感激，遂许先帝以驱驰。后值倾覆，受任于败军之际，奉命于危难之间，尔来二十有一年矣。先帝知臣谨慎，故临崩寄臣以大事也。受命以来，夙夜忧叹，恐托付不效，以伤先帝之明；故五月渡泸，深入不毛。今南方已定，兵甲已足，当奖率三军，北定中原，庶竭驽钝，攘